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CRIMINOLÓGICAS (V - VERSION)
2009
UNIVERSIDAD MAYOR DE SAN ANDRÉS
FACULTAD DE DERECHO Y CICENCIAS POLÍTICAS
CARRERA DE DERECHO
BIBLIOTECA
“Todo tipo de reproducción del presente documento siempre hacer mención de la fuente del autor y del
repositorio digital para evitar cuestiones legales sobre el delito de plagió y/o piratería”.
La dirección de la Biblioteca
INDICE
CAPITULO I
Introducción……………………………………………………..
CAPITULO II
CAPITULO III
2
CAPITULO IV
1. Conocimiento de la denuncia………………………………………
2. Análisis de la legislación comparada……………………………….
2.1. Legislación Argentina………………………………………
2.1. Legislación de Costa Rica…………………………………….
2.3. Legislación Colombiana. ……………………………….
2.4. Legislación Boliviana………………………………………….
CAPITULO V
3
CAPITULO VI
Conclusiones…………………..………………………………………
Recomendaciones…………..…….………………………………………
BIBLIOGRAFÍA………………………………………………………
ANEXOS…………………………………………………………..
4
CAPITULO I
Introducción.
5
Defensa) desde el primer momento como Derecho Constitucional prerrogativo
del Ciudadano y como Garantía Constitucional que reconoce el Estado.
6
En el Transcurso del desarrollo de las Sociedades se han desarrollado los
siguientes sistemas procesales: Acusatorio, Inquisitivo, Sistema Mixto y el
sistema acusatorio reformado, siendo que nuestro país adopta el último de estos,
donde el poder punitivo del estado en el proceso penal está limitado frente a los
derechos y garantías individuales que esencialmente se efectivizan en la
activación del Derecho de Defensa, la materialización de este derecho es
fundamental desde el primer momento por ser el momento de irrupción del
Estado organizado en la vida de los ciudadanos (el procesado), quien en
atención a sus instintos básicos de subsistencia debe buscar la activación de
sus derechos y garantías fundamentales representado objetivamente en el
Derecho de Defensa que debe estar suficientemente y solventemente
establecida y desarrollada en la norma procesal penal en nuestro caso en el
Código de Procedimiento Penal (Ley No. 1970).
7
Los Lineamientos Constitucionales establecidos en el Art. 16 (Constitución
Política del Estado Abrogada); Art. 115 y 119 del Nuevo Texto
Constitucional, que establecen el Derecho a ser oído en juicio oral, “en si el
derecho irrenunciable del Derecho a Defensa” que tiene una persona sometida
a proceso criminal, al debido proceso, a la defensa, inviolabilidad de la
defensa. Nuestra normativa adjetiva acusatoria penal en su desarrollo
constitucional recoge y describe como elementos componentes del Derecho
de Defensa a la Defensa Material y a la Defensa Técnica, Facultad legal de
raíz constitucional para juzgamiento de un ciudadano (Imputado) en un
proceso oral adversarial, donde el verdadero ejercicio supone un inmediato y
preciso conocimiento de la denuncia, estar asistido de un letrado desde un
primer momento, incluso al ser convocado en un primer momento como
testigo debiendo estar asistido por su defensor técnico y ser informado de los
elementos probatorios recolectados que afectan al hecho criminoso y su
vinculación con el ciudadano sospechosos sometido a proceso que suponen
en la realidad ejercer este Derecho Constitucional; si este Derecho
Fundamental se materializa y tiene su efecto en el litigio actual, o solo
tenemos un supuesto ejercicio abstracto normativo del mismo. El momento de
conocer los elementos probatorios que acompaña los elementos fácticos y
jurídicos de la investigación, es otro problema importante en este trabajo,
además de establecer cuando realmente ejerce su derecho de defensa de
forma concreta según nuestro ordenamiento adjetivo y ver como admite su
ejercicio o plantea limitaciones; de la revisión de los fundamentos doctrinales
que nos han expuesto los estudiosos de nuestro nuevo proceso penal
recogeríamos la idea que existiría reminiscencias del proceso penal
inquisitorio en la etapa preparatoria y netamente acusatorio en la etapa del
8
juicio Oral, es decir, que no tendríamos en la realidad un ejercicio pleno del
derecho de defensa el cual se dice se faculta al imputado en la etapa
investigativa; conforme los lineamientos constitucionales y las normas de los
derechos humanos sobre el debido proceso y el derecho de defensa.
Analizaremos la parte forense del proceso en el desarrollo de esta etapa,
tomaremos conocimiento de algunos casos en los que los operadores de
justicia (Jueces, Fiscales y Defensores Públicos) y su actuación frente a este
sistema procesal penal en este etapa y el lineamiento jurisprudencial del
Tribunal Constitucional. Nuestro sistema exige que el obligado a probar su
pretensión sea el Acusador, por lo que la normativa penal establece atribuciones
(poderes de carácter investigativo) con el objeto de obtener elementos de
prueba lícitos, el problema planteado es ¿en qué momento tiene derecho a
conocer estos elementos de prueba el imputado? a objeto de ejercer en concreto
su derecho de defensa, ¿nuestra norma adjetiva penal prevé este momento?
¿Cuál su importancia?, debemos entender que es desde el primer momento de
conocer el imputado la denuncia, en el momento de la declaración
informativa policial (fase Preliminar), o será al momento de ser notificado con
la imputación (Comienzo de la etapa preparatoria según la S.C
.No. 1036/02 de 29 de agosto), o ¿con el requerimiento conclusivo del
Ministerio Público?
9
derechos fundamentales según los lineamientos constitucionales y los principios
del nuevo sistema procesal penal establecido en nuestra legislación, será de
importancia ver este planteamiento en el desarrollo del proceso penal acusatorio
boliviano.
Problema.
¿Cuáles son las causas que limitación el ejercicio efectivo del derecho a la
defensa en la etapa preparatoria?
Objetivos.
General.
Específicos:
10
Hipótesis.
La inadecuada interpretación sistemática de la norma adjetiva penal, bajo los
lineamientos constitucionales, por parte de los operadores de justicia, sobre el
derecho de defensa desde el conocimiento de la noticia delictiva, limitan un
efectivo ejercicio del derecho de defensa en la etapa preparatoria.
Variables.
Variables operacionales:
a) Variable independiente:
- Interpretación de la normas adjetiva penal bajo los
lineamientos Constitucionales
b) Variable dependiente:
- Limitación el ejercicio efectivo del derecho de defensa en la
etapa preparatoria
Variables conceptuales:
- Lineamientos constitucionales
- Norma procesal adjetiva
- Derecho de defensa
Población y Muestra.
11
Muestra. La población objeto de estudio son los casos atendidos por la
Fiscalía del Distrito de La Paz.
Métodos y Procedimientos.
Métodos teóricos:
- Analítico – Sintético,
- Histórico
- Comparativo
- Exegético.
Métodos empíricos:
- Consulta a expertos
- Documental.
Resultados esperados.
12
CAPITULO II
13
de oficio1. Los principios que informan son la escritura, el secreto y la no
contradicción, la investigación de oficio, en ella, la defensa pierde toda
importancia, el sistema no es de adversarios y no se produce la contradicción,
así toda la instrucción, etapa de investigación en el proceso, el imputado queda
a merced de los poderes del instructor que representaba al Estado.
1
MORA MORA, Luis Paulino. La importancia del juicio oral en el proceso penal, Ciencias Penales,
Guatemala, marzo de 1991 pag. 10. El autor sostiene que el imputado no es un sujeto del proceso, es su
objeto. Por ello no resulta característica de este sistema el posibilitar el acceso al expediente, ni el pueblo
puede constituirse en garante de la administración de justicia, de toda forma ésta se administra en fe de Dios,
del Monarca o del Emperador.
2
MORA MORA, Luis Paulino, op. Cit. Pag. 9. En este sistema la acusación adquiere importancia
preponderante, ella resulta indispensable para que se inicie el proceso, el acusado debe conocer
detalladamente los hechos por los cuales se le somete a proceso, asimismo es característica del sistema la
pasividad del juez, que conlleva a que las partes se desempeñen con amplia libertad para aportar argumentos y
probanzas que permitan mejor resolver.
14
d) Separación de funciones del acusador, el instructor y el juzgador.
e) Garantía de inviolabilidad de la defensa.
f) El juez no es mero expectante de la contienda, pues toma contacto
directo con las partes y la prueba y dirige el procedimiento.
g) Se elimina la doble instancia, posibilitándose la revisión de lo resuelto
mediante el recurso de casación.
1.2 . El Defensor.
15
abogado, su historia, del cual nace el ejercicio del derecho de defensa que se
proyecta hasta la norma positiva.
1.3. Orígenes.
La profesión del abogado surge desde la primera división del trabajo y desde
la existencia de las reglas obligatorias de conducta que eran necesarias
interpretar o cuyo cumplimiento se exigía, siendo parte del desarrollo de las
sociedades4. Los ciudadanos que interpretaban las normas sociales
3
GUILLERMO CABANELLAS Diccionario enciclopédico de derecho pp.35
4
NAVARRO MARTINEZ, FELIPE y MARTÍ MINGARRO LUIS, El Abogado en la Historia. Un
defensor de la razón y la civilización, "Prólogo" de Eduardo García de Enterría (Madrid, Edit. Civitas,
2001), 208 págs. Rev. estud. hist.-juríd., 2003, no.25, p.532-534. ISSN 0716-5455. “En el año 2000 el V
Informe Sociológico sobre la Situación Social de España. Sociedad para todos en el año 2000, de la
16
Obligatorias y desempeñaban como consejeros de los procesados y
representándolos lo mejor posible en su juzgamiento.
Fundación FOESSA, revelaba el notable descrédito de la Justicia entre los ciudadanos legos en Derecho -casi
apuntaría que y aun entre los versados-, y pese a que eran los jueces quienes asumían entonces el mayor
protagonismo en tal descrédito, no es ajeno a ese estado de cosas cierta consideración de los abogados como
enterradores de pleitos, una mala imagen que, no es a veces sino reflejo de la que cine y televisión vienen
ofreciendo últimamente de estos profesionales.... Culpando al judicial y a sus operadores de ciertos males que
no son sino producto final de malas gestiones de los otros dos poderes clásicos, legislativo y ejecutivo, y hasta
de las necesidades alimenticias del llamado cuarto poder de la prensa.”
5
NAVARRO MARTINEZ FELIPE. El Abogado en la Historia, Ob. Cit. “el ejercicio profesional de la
abogacía y su definición y conformación históricas, se remonta, ab origine, a la civilización helénica, sus
mitos y figuras, Edipo, Sócrates, Pericles -Platón como primer gran cronista de Tribunales-, extrayendo ya de
su desenvoltura histórica las raíces de la consideración actual de la abogacía como baluarte de la razón y la
civilización y como necesaria protección del hombre frente al poder y los dioses”
17
El traje de los abogados romanos era la toga blanca y la edad mínima, exigida
por el digesto, de 17 años. Los nombres de los abogados autorizados para actuar
en los tribunales se inscribían en una tabla por orden correlativo de su admisión
y podían ser borrados de ella por justa causa, cuando cometían alguna falta.
18
vergüenza es fuerte cosa de oírlas y de contender con ellas conforme nos
indica el Dr. Cabanellas, extremos que deberíamos analizar en la actualidad en
nuestro medio como operador técnico en ambos géneros en los tribunales
nacionales.
6
MARTÍ MINGARRO, Luis, El abogado en la historia. Un defensor de la razón y la civilización, En el que
autor ha reunido los testimonios, no sólo literarios, sino también históricos, de grandes procesos que marcaron
sus respectivas épocas de una manera profunda y visible. Ello da una visión muy significativa de la conexión
entre las aportaciones de los abogados y la evolución y el proceso civilizador, resaltando su decisivo papel en
la implantación del Estado de Derecho como concepto cultural de la teoría y el debate político.
El texto nos sitúa ante una sugerente panorámica para contemplar la larga e inacabada carrera de la
humanidad hacia el imperio de la Ley y el Derecho.
19
1.3.3. En Bolivia.
20
defensa penal. En atención al Código de Ética Profesional para el Ejercicio de
la Abogacía Decreto Supremo No. 26052 de fecha de 19 de enero de 2001 y
La Ley de la Abogacía Decreto Ley No. 19 de julio de 1979,
21
Técnica Privada o la Defensa Técnica Estatal por parte del Estado que se
cumple como una garantía que el estado debe observar bajo alternativa del
nulidad Art. 94, 100, 169 del CPP, garantizando el ejerció pleno del Derecho
de Defensa del ciudadano imputado conforme lo Establece el Art. 16.III de la
CPE.
2. Nociones Conceptuales.
El derecho de defensa cumple dentro del proceso penal, un papel particular: por
una parte, actúa como un derecho básico de subsistencia en sociedad basado en
la dignidad de la persona frente al poder punitivo, por otro actúa en forma
conjunta con las demás garantías; es una garantía que torna operativas a
todas las demás. Por ello no puede ser puesto en el mismo lado
22
que las otras garantías procesales, la inviolabilidad del derecho de defensa es
la garantía fundamental con la que cuenta el ciudadano, porq ue es el único
que permite que los demás derechos y garantía tengan vigencia concreta
dentro del proceso penal.7
En realidad sobre el tema podemos hablar en todas las áreas del derecho
(laboral, familiar, comercial, etc.) pero es en el derecho penal donde adquiere
mayor rigurosidad su tratamiento más explícito, quizás porque en pocos casos
está de por medio la libertad de las personas y en otras ocasiones también su
propia vida.
7
BINDER ALBERTO. Introducción al Derecho Procesal Penal, p. 155 Por “inviolabilidad de la defensa en
juicio”, según formula constitucional, se debe entender un concepto muy amplio. Como todo aquel que está
involucrado en un litigio judicial está asistido por este derecho. Por la especificidad del tema, estamos
considerando como tal el derecho propio del imputado en un proceso penal.
23
conocer la acusación a declarar o abstenerse, a ofrecer prueba, a recurrir, a
participar en audiencias, etc.8
Debe tenerse presente que el desarrollo del proceso penal acusatorio en las
legislaciones donde se viene practicando el mismo ha experimentado el
análisis de ciertos aspectos de este derecho fundamental como es Derecho de
Defensa Amplio en contra posición del Abuso del Derecho de Defensa y los
temas de Derecho de Defensa Eficaz 9.
24
existe aun antes que se adquiera la calidad de parte, existiendo ya desde el
momento que se haga una imputación o sindicación contra el sujeto, o cuando
se realice un acto de persecución contra otro sujeto, se reconoce desde el primer
momento, concluyéndose también que la defensa tiene un concepto unitario,
a pesar de la división entre defensa técnica y material.
25
penal, consiste en consignar todas las situaciones (adversas o favorables al
imputado) y organizan a quienes participan del litigio, determinando de los
involucrados la activación efectiva de sus derechos y garantías constitucionales,
donde la defensa sin duda adquiere mayor acento cuando el imputado o el
acusado según su potestad legal activa los mecanismos del derecho de defensa
en los términos descritos, siendo una obligación para las autoridades respetarlas
y canalizar los medios adecuados para su materialización, teniendo el imputado
la posibilidad de activarlos aun cuando no se encuentre con su defensor o
en contraposición del mismo por la preeminencia de la defensa material
sobre la defensa técnica como un aspecto general de la defensa forense.
26
Publica, Investigación Policía –IDIF, Jueces) hace imprescindible la
limitación que la sociedad norma constitucionalmente y en su desarrollo
procesal. Es oportuno destacar el doble perfil conceptual del debido proceso12
formal cuando se focaliza en el cumplimiento de una serie de rituales y
formas previamente establecidas; material cuando más allá de la forma se mira
el contenido y se hace el esfuerzo de observar que ese procedimiento pretende
garantizar la justicia, la igualdad, la dignidad humana y por supuesto entre
otros fines superiores, el Derecho de Defensa.
12
SUARES SANCHEZ ALBERTO El debido proceso penal p. 193.
13
ALBERTO J. MORALES VARGAS. Guía de Actuaciones para la aplicación del Nuevo Código de
Procedimiento Penal, 2004.
27
de facultades normadas reconocidas a las personas comprometidas en un
proceso penal que debe ser respetado por las autoridades persecutoras penales
para cumplir su función investigativa en el caso de la etapa preparatoria,
siendo incluso definido como un Derecho Público Constitucional que tiene
toda persona para que prevalezca su Derecho a la Libertad mediante la
oposición efectiva a la pretensión punitiva de las instituciones del estado como
afirma el Dr. Alberto Morales Vargas.14.
La defensa del imputado es una actividad esencial del proceso que nace del
respeto de la dignidad humana que se debe tener en un proceso penal que
eminentemente tiene aspectos de violencia reglada que debe tutelar la libertad
14
ALBERTO J. MORALES VARGAS. Guía de Actuaciones para la aplicación del Nuevo Código de
Procedimiento Penal, 2004.cita a Alberto Binder señalando que el ejercicio personal de defensa del imputado
exige asumir que la declaración del imputado es la oportunidad que se le otorga para presentar su versión de
los hechos, ofrecer su cargo proponer pruebas y establecer un contacto directo con las personas que tiene a su
cargo la preparación de la acusación o directamente el juicio. y define al Derecho de Defensa como “El
derecho publico Constitucional que asiste a toda persona física a quien se le puede atribuir la comisión de
un hecho punible, mediante cuyo ejercicio se garantiza al imputado la asistencia técnica de un abogado defensor
y se les concede a ambos la capacidad de postulación necesaria para oponerse eficazmente a la pretensión
punitiva y poder hacer valer dentro del proceso el derecho constitucional a la libertad del ciudadano”
28
y los derechos individuales 15, su necesidad se refiere a la objetivación del
derecho de defensa que comprende:
15
CLAUS ROXIN, Derecho Procesal Penal, y su dependencia del orden constitucional, p. 9
16
MUERZA ESPARZA JULIO. Las partes del proceso penal, pp.168 y ss. Utiliza como denominaciones la
defensa amplia y la defensa material, para referirse tanto a la autodefensa como al deber de la defensa de
autoridades judiciales cuando el imputado no cuenta con el defensor.
17
CLAUS ROXIN, Derecho Procesal Penal, El imputado como sujeto del proceso, p. 124
29
Así expresado los aspectos de actuación del imputado en el proceso penal
acusatorio en nuestra legislación procesal penal entendemos la facultad de
este ciudadano a realizar peticiones, observaciones, de activar de propia mano
su autodefensa en el proceso, entendiendo como DEFENSA MATERIAL Art.
8 del CPP18.
18
Art.- 8 (DEFENSA MATERIAL) CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL“El imputado sin perjuicio de
la defensa técnica; tendrá derecho a defenderse por si mismo, a intervenir en todos los actos del proceso que
incorporen elementos de prueba y formular las peticiones y observaciones que considere oportunas”.
30
adjetivo positivo sino del sustantivo en su caso, para hacer valer los derechos
y garantías ya aceptados formalmente en la legislación, es importante
reconocer que la defensa técnica adquiere un doble propósito en el proceso
penal.
19
Advierte BINDER ALBERTO, justicia penal y estado de los derechos 147 si un defensor necesita atisbar la
expresión de la cara de juez o del auxilia o no…y si al mismo tiempo ha tratado de averiguar las mañas de ese
tribunal para que el hecho de contrarias no perjudique a su cliente no se puede decir que esta aplicando
verdaderas estrategias de defensa mucha s veces se dice que el mejor abogado es aquel que mejor conoce los
recovecos de sistema porque es un sistema tortuoso y evidentemente hay que litigar en el, sin embargo, debe
de quedar en claro que ni estas son las verdaderas estrategias ni eso es el fondo. El ejercicio la tarea del
defensor.
31
La legislación nacional reconoce este derecho como asistencia técnica quien
ejercerá en todas las etapas del proceso desde un primer momento, debiendo
ser de libre elección del imputado caso contrario el estado debe proporcionarle
uno como garantía de las autoridades penales esto respecto al ciudadano
DEFENSA TECNICA Art. 9 del CPP 20.
20
Art. 9.- (DEFENSA TÉCNICA) CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL “Todo imputado tiene derecho
a la asistencia y defensa de un abogado desde el primer acto del proceso hasta el fin de la ejecución de la
sentencia, este derecho es irrenunciable. La designación del defensor se efectuara sin dilación ni formalidad
alguna, desde el momento de la detención, apresamiento o antes de iniciarse la declaración del imputado. Si
consultando el imputado, no lo elige o el elegido no lo acepta inmediatamente el cargo, se le nombrara de
oficio un defensor.”
32
En tanto en el proceso inglés acusatorio en su forma clásica evita este dilema
por medio de la conformación del proceso penal como un procedimiento de
partes. El interés estatal en la persecución penal es salvaguardado por el
representante de la acusación, los intereses del imputado los representa el
defensor: ambos realizan, en lo esencial, los interrogatorios del acusado y de
los testigos, y, por cierto, en especial, a través del interrogatorio cruzado,
característico del proceso penal inglés. Por consiguiente, las partes ejercen el
dominio del procedimiento y pueden también disponer del objeto del proceso
por medio del desistimiento de la acusación o de la declaración de
culpabilidad por parte del acusado. El juez no reúne los fundamentos de la
sentencia a través de medidas de investigación propias, sino que dirige el
juicio sólo como un árbitro imparcial, que finalmente dicta la sentencia junto
con el jurado sobre la base de los elementos de cargo y descargo reunidos por
las partes. Teniéndose un proceso acusatorio puro por que sólo los hechos
alegados por la acusación pueden conducir a una condena. 21
21
ROXIN CLAUS. Derecho Procesal Penal pp. 121- 122 Al resopecto, a partir del Crown Prosecution
Service Act de 1985 existe ahora también en Inglaterra una autoridad acusatoria estatal bajo dirección del
Director of Public Prosecution, por lo que la acusación es predominantemente representada por el CPS.
33
La situación particular de quien es sometido a un proceso penal, en el que desde
etapas tempranas del proceso, se enfrenta al poder represivo del Estado,
representada por los agentes policiales y los fiscales conductores de la
investigación y en algunos casos el querellante, obliga por justicia, que exista
un profesional que asista técnicamente su defensa con el entendimiento de la
situación de este ciudadano procesado sometido a violencia estatal.
34
responsabilidad de intervenir con mayor avidez en la fase de investigación, y
esta en los procedimientos policiales de intervención directa. Es en la etapa
preparatoria, común percatarse de que en la práctica judicial, que los
defensores se esmeran incoando incidentes de nulidad y demás actuaciones, con
miras a desacreditar la prueba de cargo. En el fondo se cuestiona el
incumplimiento -a nivel policial- de las formalidades legales para la obtención
de la prueba. Salvo que se trate de actos definitivos e irreproducibles, en los
que el Juez de Instrucción garantiza su legalidad, la intervención del Defensor
contribuiría enormemente a efectivizar el Derecho de Defensa de los
imputados en etapas iniciales del procedimiento y por ende de la purificación
del proceso penal para posteriori.
Debe considerarse que los principios procesales penales deben ser reclrmados
en cualquier momento incidentalmente como el NEN BIS IN IDEM “Por un
mismo hecho no se podrá seguir diferentes procesos aunque los imputados
sean distintos salvo las excepciones previstas en este código.” 22
22
Art.- 45 (INDIVISIBILIDAD DE JUZGAMIENTO) CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL
35
solicitudes o la contestación a un requerimiento con noticia al Ministerio de
relaciones exteriores y culto”23 y consecuentemente, este control previo
evitaría la gestión de ulteriores diligencias que cuestionen la validez de los actos
mencionados.
Debemos aceptar que no basta con cuestionar las actuaciones policiales, sino
que, sí es factible evitar irregularidades en la investigación, todas las partes del
proceso deben favorecer la participación del defensor a este nivel a fin de lograr
un proceso transparente y eficaz en el descubrimiento histórico de los hechos
denunciados para una correcta atribución de responsabilidad (IMPUTACIÓN
OBJETIVA).
Precisamente, hay que reconocer que uno de los problemas fundamentales del
proceso penal es que la investigación está marcada por la conducción de la
policía judicial. Por lo tanto, no es de extrañar que a raíz de esta disfunción,
los elementos probatorios recabados por la policía técnica judicial no sólo se
23
ART.- 145 (EXHORTOS) CÓDIGO D EPROCEDIMIENTO PENAL
36
tengan como fundamento de la acusación, sino, y lo que es más grave, como
fundamento de la sentencia, véase en el caso del Art. 333 num. 3 de la Ley
1970(EXCEPCION AL PRINCIPIO DE ORALIDAD)
24
RODRÍGUEZ CAMPOS ALEXANDER. Ejercicio de la defensa en la acción directa
37
Se ha establecido con la vigencia de la ley No. 1970 de fecha 25 de marzo de
1999 que el proceso penal tiene como principios básicos positivos, ser oral,
público y contradictorio, la inmediación continuada en la Etapa de Juicio Oral.
Pero no se ha establecido claramente los principios de la etapa preparatoria,
indicando que es una etapa de recolección de pruebas pero ¿bajo que
principios?, estando reatado el Fiscal al Principio de Objetividad establece un
rol de neutralidad, por lo que por la promoción de la acción penal sigue
persistiendo el carácter inquisitivo de la etapa preparatoria en el proceso penal
vigente. Por lo que el rol de la Defensa Constitucional debe ser patente en el
cumplimiento de este principio de la Fiscalia, la Jurisprudencia Constitucional
sea pronunciado sobre el conocimiento de las pruebas a partir del
conocimiento del cuaderno de investigación en desde un primer momento por
parte del imputado y respecto a la orientación de la imputación del Ministerio
Público que debe evitar restringir el derecho de defensa, estableciéndose estos
extremos en el libro de la JURISPRUDENCIA CONSTITUCIONAL de
ARTURO YAÑEZ CORTEZ y en la legislación comparada especialmente
consultada sobre las leyes procesales Argentinas. Vemos conforme el desarrollo
económico social de nuestra sociedad, que la práctica del Ministerio Público y
los anquilosados usos del sistema inquisitivo han negado el conocimiento al
imputado de los elementos de prueba que comprometen su defensa, en este
proceso siguiendo la línea de Pomareda de Rosenauer y Stippel debe nuestro
ordenamiento legal respetar el sistema de defensa irrestricta del imputado
contraponiéndose al principio de oficialidad en la obtención de la prueba y de
la restricción de estos poderes en favor del respeto
de derecho y garantías constitucionales 25, por el cual este trabajo describe una
25
IMAÑA ARTEAGA REYNALDO, el Nuevo Código de Procedimiento Penal de la Teoría a la Practica
38
función fiscal objetiva, considerando el interés final de la etapa preparatoria es
la verificación y responsabilidad del hecho ilícito denunciado, siendo objetivo
principal del Ministerio Publico y la Policía y el IDIF en la etapa preparatoria
debiendo analizar los elementos probatorios para establecer una decisión
mediante Resolución en favor o disfavor del imputado conforme elementos
convincentes a la razón y lógica de este funcionario que posteriormente en
caso de convencimiento propondrá su acusación en conocimiento ante un
tribunal de sentencia.
39
los Arts. 5, 8, 9, 101, 102, 103, 104, 107, 108, 109, 11028; en los Arts. 14.5,
14.6, 45.4, 45.5, 67 de la Ley Orgánica del Ministerio Público.
Los mismos que serán abordados más adelante, en el aspecto específico del
tema que nos ocupa, sin embargo, el derecho de defensa significa que toda
por la ley, en la sustanciación de cualquier acusación penal formulada contra ella, o para la determinación de
sus derechos y obligaciones de orden civil, laboral, fiscal o de cualquier otro carácter.
2. Toda persona inculpada de delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se establezca
legalmente su culpabilidad. Durante el proceso, toda persona tiene derecho, en plena igualdad, a las
siguientes garantías mínimas:
a) derecho del inculpado de ser asistido gratuitamente por el traductor o intérprete, si no comprende o no
habla el idioma del juzgado o tribunal;
b) comunicación previa y detallada al inculpado de la acusación formulada;
c) concesión al inculpado del tiempo y de los medios adecuados para la preparación de su defensa;
d) derecho del inculpado de defenderse personalmente o de ser asistido por un defensor de su elección y de
comunicarse libre y privadamente con su defensor;
e) derecho irrenunciable de ser asistido por un defensor proporcionado por el Estado, remunerado o no según
la legislación interna, si el inculpado no se defendiere por sí mismo ni nombrare defensor dentro del plazo
establecido por la ley;
f) derecho de la defensa de interrogar a los testigos presentes en el tribunal y de obtener la comparecencia,
como testigos o peritos, de otras personas que puedan arrojar luz sobre los hechos;
g) derecho a no ser obligado a declarar contra sí mismo ni a declararse culpable, y
h) derecho de recurrir del fallo ante juez o tribunal superior.
3. La confesión del inculpado solamente es válida si es hecha sin coacción de ninguna naturaleza.
4. El inculpado absuelto por una sentencia firme no podrá ser sometido a nuevo juicio por los mismos hechos.
5. El proceso penal debe ser público, salvo en lo que sea necesario para preservar los intereses de la justicia.”
CONVENCIÓN AMERICANA SOBRE DERECHOS HUMANOS DE SAN JOSÉ DE COSTA RICA
28
“Ar.- 5 (CALIDAD Y DERECHOS DEL IMPUTADO). Se considera imputado a toda persona a quien se
atribuya la comisión de un delito ante los órganos encargados de la persecución penal. El imputado podrá ejercer
todos los derechos y garantías que la Constitución, las Convenciones y los Tratados internacionales vigentes y
este Código le reconozcan, desde el primer acto del proceso hasta su finalización. Se entenderá por primer acto
del proceso, cualquier sindicación en sede judicial o administrativa contra una persona como presunto autor o
partícipe de la comisión de un delito. Toda persona a quien se atribuya un delito tiene derecho a ser tratada
con el debido respeto a su dignidad de ser humano.
Art.- 8 (DEFENSA MATERIAL).
Art.- 9 (DEFENSA TÉCNICA).
Art.- 101 (INCOMPATIBILIDAD DE LA DEFENSA). El ejercicio de defensor en un proceso es
incompatible cuando éste hubiera sido testigo del hecho o participado en él. El juez o tribunal dispondrá de
oficio o, a petición de parte, la separación del defensor.
Art.- 102 (NÚMERO DE DEFENSORES). El imputado podrá nombrar cuantos defensores estime necesarios.
Cuando intervengan dos o más defensores la notificación practicada a uno de ellos valdrá para todos y la
sustitución de alguno no alterará trámites ni plazos
Art.- 103 (DEFENSOR COMÚN). La defensa de varios imputados en un mismo proceso podrá ser ejercida
por un defensor común, salvo que existiera incompatibilidad manifiesta.
Art.- 104 (RENUNCIA Y ABANDONO). Cuando la renuncia o el abandono se produzca antes o durante el
juicio, se podrá prorrogar su comienzo o suspenderse el iniciado, como máximo por diez días calendario,
siempre que lo solicite el nuevo defensor. Si se produce una nueva renuncia o abandono se le designará de
oficio un defensor.” CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL
40
persona acusada o demandada, en cualquier materia, tiene derecho a
defenderse en forma irrestricta. Se trata del cumplimiento de la garantía que
los funcionarios adviertan el cumplimiento de este derecho de los ciudadanos
como la presunción de inocencia, gobernantes y gobernados normativamente
debe proclamar el carácter irrestricto e inviolable del derecho a la defensa.29
41
Por lo descrito, normativamente la estructura del derecho de defensa en la
legislación nacional está prevista en su orden por la Constitución Política del
Estado, las convenciones y los tratados internacionales vigentes y las leyes en
la materia. Expresamente previstos por la constitución y el código de
procedimiento penal. 30Todo lo anotado que deviene de una descripción
normativa se ve violentada en la continua practica en los tribunales.
30
Art. 1. (NINGUNA CONDENA SIN JUICIO PREVIO Y PROCESO). Nadie será condenado a sanción
alguna si no es por sentencia ejecutoriada, dictada luego de haber sido oído previamente en juicio oral y público,
celebrado conforme a la Constitución, las Convenciones y Tratados internacionales vigentes y este Código.
CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL
42
CAPITULO III
43
deliberación, la votación y el pronunciamiento de la sentencia, pero no existe
disposición expresa, sobre la oralidad, respecto a la etapa preparatoria.
Queda establecido que el juicio es público, sin embargo, para los actos de
investigación de la fiscalía, debe deducirse la publicidad por lo establecido en
la reserva de las actuaciones, dispuesta en el código de procedimiento penal en
el que el juez decreta reserva de las actuaciones a solicitud del fiscal, por lo
que las actuaciones de la fiscalía también son públicas.
31
Art.- 277 (FINALIDAD). La etapa preparatoria tendrá por finalidad la preparación del juicio oral y
público, mediante la recolección de todos los elementos que permitan fundar la acusación del fiscal o del
querellante y la defensa del imputado.
La Fiscalía tendrá a su cargo la investigación de todos los delitos de acción pública y
actuará con el auxilio de la Policía Nacional y del Instituto de Investigaciones Forenses.
CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL
44
La recolección de elementos, información sobre el hecho delictivo involucra
una actividad investigativa a cargo de la Policía que actúa bajo la dirección
funcional del Ministerio Público y ambos bajo control jurisdiccional, que
compete al Juez de Instrucción, Arts. 54 numerales 1 al 7, 278, 279, 297 y
299 del CPP32. Una clara manifestación del principio acusatorio relacionado a
la identificación de funciones tiene que ver con la prohibición expresa de que
el Fiscal no ejercerá actos jurisdiccionales ni el Juez, actos de investigación
que comprometan su imparcialidad. Art. 279 CPP.
32
“Art.- 54 (JUECES DE INSTRUCCIÓN). Los jueces de instrucción serán competentes para:
1) El control de la investigación, conforme a las facultades y deberes previstos en este Código;
2) Emitir las resoluciones jurisdiccionales que correspondan durante la etapa preparatoria y de la aplicación
de criterios de oportunidad;
3) La sustanciación y resolución del proceso abreviado;
4) Decidir la suspensión del proceso a prueba;
5) Homologar la conciliación, cuando les sea presentada;
6) Decidir sobre las solicitudes de cooperación judicial internacional;
7) Conocer y resolver sobre la incautación de bienes y sus incidentes; y,
8) Conocer y resolver los recursos de Habeas Corpus, si no existieran jueces de sentencia en su asiento
jurisdiccional, cuando a ellos les sea planteado. CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL
33
Art.- 72 (OBJETIVIDAD) Los fiscales velarán por el cumplimiento efectivo de las garantías que reconocen
la Constitución Política del Estado, las Convenciones y Tratados internacionales vigentes y las leyes. En su
investigación tomaran en cuenta no sólo las circunstancias que permitan comprobar la acusación, sino
también las que sirvan para eximir de responsabilidad al imputado; formulando sus requerimientos conforme
a este criterio. CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL – Art. 5 de la LOMP.
45
el respeto de los derechos y garantías constitucionales, debiendo fundamentar
sus requerimientos y resoluciones. Arts. 1, 6, 13, 16, 17, 21, 70 al 73, 171,
172, 233, 278, 297, 301, 323 del CPP34. Respecto a la obtención de
34
“Art.- 1 (NINGUNA CONDENA SIN JUICIO PREVIO Y PROCESO LEGAL).
Ar.- 6 (PRESUNCIÓN DE INOCENCIA). Todo imputado será considerado inocente y tratado como tal en
todo momento, mientras no se declare su culpabilidad en sentencia ejecutoriada.
No se podrá obligar al imputado a declarar en contra de sí mismo y su silencio no será utilizado en su
perjuicio.
La carga de la prueba corresponde a los acusadores y se prohíbe toda presunción de culpabilidad.
En el caso del rebelde, se publicarán únicamente los datos indispensables para su aprehensión.
Art.- 13 (LEGALIDAD DE LA PRUEBA). Los elementos de prueba sólo tendrán valor si han sido obtenidos
por medios lícitos e incorporados al proceso conforme a las disposiciones de la Constitución Política del
Estado y de este Código.
No tendrá valor la prueba obtenida mediante torturas, malos tratos, coacciones, amenazas, engaños o
violación de los derechos fundamentales de las personas, ni la obtenida en virtud de información originada en
un procedimiento o medio ilícito.
Art.- 16 (ACCIÓN PENAL PÚBLICA). La acción penal pública será ejercida por la Fiscalía, en todos los delitos
perseguibles de oficio, sin perjuicio de la participación que este Código reconoce a la víctima.
La acción penal pública será ejercida a instancia de parte sólo en aquellos casos previstos expresamente en
este Código.
El ejercicio de la acción penal pública no se podrá suspender, interrumpir ni hacer cesar, salvo en los casos
expresamente previstos por la ley.
Art.- 17 (ACCIÓN PENAL PÚBLICA A INSTANCIA DE PARTE). Cuando el ejercicio de la acción penal
pública requiera de instancia de parte, la Fiscalía la ejercerá una vez que ella se produzca, sin perjuici o de
realizar los actos imprescindibles para conservar los elementos de prueba, siempre que no afecten el interés de
la víctima. Se entenderá que la instancia se ha producido cuando se formule la denuncia del hecho.
El fiscal la ejercerá directamente cuando el delito se haya cometido contra:
1) Una persona menor de la pubertad;
2) Un menor o incapaz que no tenga representación legal; o,
3) Un menor o incapaz por uno o ambos padres, el representante legal o el encargado de su custodia,
cualquiera sea el grado de su participación.
La instancia de parte permitirá procesar al autor y a todos los partícipes sin limitación alguna.
Art.- 70 (FUNCIONES DEL MINISTERIO PÚBLICO). Corresponderá al Ministerio Público dirigir la
investigación de los delitos y promover la acción penal pública ante los órganos jurisdiccionales. Con este
propósito realizará todos los actos necesarios para preparar la acusación y participar en el proceso, conforme a
las disposiciones previstas en este Código y en su Ley Orgánica.
Igualmente deberá actuar ante los jueces de ejecución penal en todo lo relacionado con el cumplimiento de la
pena.
Art.- 71 (ILEGALIDAD DE LA PRUEBA). Los fiscales no podrán utilizar en contra del imputado pruebas
obtenidas en violación a la Constitución Política del Estado, Convenciones y Tratados internacionales
vigentes y las leyes.
Art.- 72 (OBJETIVIDAD). Los fiscales velarán por el cumplimiento efectivo de las garantías que reconocen
la Constitución Política del Estado, las Convenciones y Tratados internacionales vigentes y las leyes. En su
investigación tomarán en cuenta no sólo las circunstancias que permitan comprobar la acusación, sino
también las que sirvan para eximir de responsabilidad al imputado; formulando sus requerimientos conforme a
este criterio.
Art.- 73 (ACTUACIONES FUNDAMENTADAS). Los fiscales formularán sus requerimientos y resoluciones
de manera fundamentada y específica. Procederán oralmente en las audiencias y en el juicio y, por escrito, en
los demás casos.
46
Art.- 171 (LIBERTAD PROBATORIA). El juez admitirá como medios de prueba todos los elementos lícitos
de convicción que puedan conducir al conocimiento de la verdad histórica del hecho, de la responsabilidad y
de la personalidad del imputado.
Podrán utilizarse otros medios además de los previstos en este Libro. Su incorporación al proceso se sujetará a
un medio análogo de prueba previsto.
Un medio de prueba será admitido si se refiere, directa o indirectamente, al objeto de la investigación y sea
útil para el descubrimiento de la verdad. El juez limitará los medios de prueba ofrecidos cuando ellos resulten
manifiestamente excesivos o impertinentes.
Art.- 172 (EXCLUSIONES PROBATORIAS). Carecerán de toda eficacia probatoria los actos que vulneren
derechos y garantías consagradas en la Constitución Política del Estado, en las Convenciones y Tratados
internacionales vigentes, este Código y otras leyes de la República, así como la prueba obtenida en virtud de
información originada en un procedimiento o medio ilícito.
Tampoco tendrán eficacia probatoria los medios de prueba incorporados al proceso sin observar las formalidades
previstas en este Código.
Art.- 233 (REQUISITOS PARA LA DETENCIÓN PREVENTIVA). Realizada la imputación formal, el juez
podrá ordenar la detención preventiva del imputado, a pedido fundamentado del fiscal o del querellante,
cuando concurran los siguientes requisitos:
1) La existencia de elementos de convicción suficientes para sostener que el imputado es, con probabilidad,
autor o partícipe de un hecho punible; y,
2) La existencia de elementos de convicción suficientes de que el imputado no se someterá al proceso u
obstaculizará la averiguación de la verdad.
Art.- 278 (PERSECUCIÓN PENAL PÚBLICA E INVESTIGACIÓN FISCAL). Cuando el fiscal tenga
conocimiento de la comisión de un delito, promoverá y dirigirá su investigación.
Cuando la ley condicione la persecución penal a una instancia particular o a cualquier forma de antejuicio, el
fiscal la ejercerá una vez que se produzca la instancia o la autorización por los medios que la ley disponga, sin
perjuicio de realizar actos imprescindibles para conservar elementos de prueba.
El fiscal se abstendrá de acusar cuando no encuentre fundamento para ello.
Art.- 297 (DIRECCIÓN FUNCIONAL). La Fiscalía ejerce la dirección funcional de la actuación policial en
la investigación del delito. Dirección que tiene los siguientes alcances:
1) El cumplimiento obligatorio por parte de los funcionarios policiales de todas las órdenes relativas a la
investigación del delito emitidas por la Fiscalía o los jueces. La autoridad administrativa policial no podrá
revocar o modificar la orden emitida ni retardar su cumplimiento;
2) A requerimiento del fiscal la asignación directa y obligatoria de funcionarios policiales para la
investigación del hecho delictivo. Asignados los funcionarios, la autoridad administrativa policial no podrá
apartarlos de la investigación ni encomendarles otras funciones que les impidan el ejercicio de su comisión
especial, sin autorización del fiscal;
3) La separación de la investigación del funcionario policial asignado, con noticia a la autoridad policial,
cuando no cumpla una orden judicial o fiscal, actúe negligentemente o no sea eficiente en el desempeño de
sus funciones;
4) Cuando corresponda, el fiscal podrá solicitar a la autoridad policial competente, a través de la Fiscalía del
Distrito, la aplicación de sanciones disciplinarias para los funcionarios policiales separados de la
investigación.
Art.- 301 (ESTUDIO DE LAS ACTUACIONES POLICIALES). Recibidas las actuaciones policiales, el
fiscal analizará su contenido para:
1) Imputar formalmente el delito atribuido, si se encuentran reunidos los requisitos legales;
2) Ordenar la complementación de las diligencias policiales, fijando plazo al efecto;
3) Disponer el rechazo de la denuncia, la querella o las actuaciones policiales y, en consecuencia su archivo;
y,
4) Solicitar al juez de la instrucción la suspensión condicional del proceso, la aplicación de un criterio de
oportunidad, la sustanciación del procedimiento abreviado o la conciliación.
Art.- 323 (ACTOS CONCLUSIVOS). Cuando el fiscal concluya la investigación:
1) Presentará ante el juez o tribunal de sentencia, la acusación si estima que la investigación proporciona
fundamento para el enjuiciamiento público del imputado;
47
evidencias, que carecen de valor probatorio, si no han sido obtenidas
lícitamente y judicializadas conforme a las reglas y formalidades establecidas
en la normativa procesal, en etapa preparatoria el Fiscal, según la evidenc ia
que se obtenga, las circunstancias y la afectación de derechos que la actividad
investigativa exija, participa en algunos casos recibiendo lo colectado por la
Policía (Art. 300 CPP), autorizando a la Policía la realización de actos de
investigación (Arts. 175, 176, 178, 179 CPP) o solicitando al órgano
jurisdiccional emita resolución fundamentada para la realización de
determinados actos de investigación (Arts. 180, 282 y 283 CPP).
2) Requerirá ante el juez de la instrucción, la suspensión condicional del proceso, la aplicación del procedimiento
abreviado, de un criterio de oportunidad o que se promueva la conciliación;
3) Decretará de manera fundamentada el sobreseimiento cuando resulte evidente que el hecho no existió, que
no constituye delito o que el imputado no participó en él y cuando estime que los elementos de prueba son
insuficientes para fundamentar la acusación.
En los casos previstos en los numerales 1) y 2) remitirá al juez o tribunal las actuaciones y evidencias.”
CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL.
48
por el fiscal que dirige la investigación, diligencias que serán remitidas a los
órganos competentes (art. 74 CPP). Para el cumplimiento de estas funciones
de comprobación inmediata la policía esta facultada para proceder al registro
del lugar del hecho, debiendo labrar un acta de su intervención, la regla es que
suscriba el acta un testigo hábil, del que se podrá prescindir, siempre y cuando
existan motivos fundados y debidamente acreditados en el acta respectiva, sin
estos requisitos el acta no podrá incorporarse a juicio por su lectura (Art. 174
CPP).
Por regla general el fiscal debe concurrir al lugar del hecho, dirigir el registro
y firmar el acta, actuaciones que excepcionalmente pueden realizarse sin su
presencia, extremo que debe constar en el acta, haciendo constar las causas de
su inconcurrencia, que podría ocurrir sólo en los casos de urgencia (Art. 174).
49
hacerse constar en el acta, explicitando los motivos (Art. 175), por los que no
se cuanta con autorización fiscal y/o presencia del testigo.
50
imputa formalmente. Toda persona a quien se le atribuya delito en sede
policial o administrativa, lo que constituye el primer acto del proceso, tiene
derecho a ser tratada con el debido respeto a su dignidad de ser humano, a no
declarar contra sí mismo, a que no se presuma su culpabilidad bajo ninguna
circunstancia, a ser asistida por un abogado defensor, a ejercer sus derecho a
defensa material, a participar de todos los actos de investigación, a la
restricción mínima de sus derechos, siempre y cuando concurren requisitos para
ellos (Arts. 5, 6, 7, 8, 9, 10, 92, 93, 94, 95, 99, 179, 346 CPP).
Si bien el inicio de la etapa preparatoria está marcada por los actos iniciales:
denuncia, querella, prevención de oficio o noticia fehaciente y su culminación
con los actos conclusivos, es posible identificar sub-etapas procesales dentro
de la misma etapa preparatoria.
51
inicio de investigaciones y de la identificación del Juez Natural de esta etapa
procesal.
52
desestima las diligencias, opta por alguna salida alternativa, promueve la
acusación o gestiona el sobreseimiento.
53
Como consecuencia de de un hecho punible, en el máximo de 24 horas el
ministerio público, ha puesto el hecho en conocimiento de la autoridad
jurisdiccional, para su respectivo control. Abriéndose un plazo de 5 días para
las diligencias preliminares, los mismos que son puestos en conocimiento del
fiscal conforme el Art. 300 CPP, para que éste en función del análisis de la
información colectada por la policía y sus actuaciones, en aplicación del Art
301 CPP, pueda optar por: la complementación de diligencias; el rechazo de la
denuncia, querella o actuaciones policiales; el requerimiento de aplicación de
salidas alternativas; o la imputación formal.
54
defensa. Participación que se encuentra normada por los Art. 306 y 307 de
Código Adjetivo Penal.
Claro está que el fiscal está obligado de oficio a investigar todas las
circunstancias de descargo, sin embargo aquello que debería ser no se concreta
en el caso particular. La fiscalía puede pasar por alto circunstancias de
descargo o no apreciarlas debidamente en toda su extensión, a pesar de poner
de sí su mejor voluntad para reunir todos los elementos de la investigación,
debida, precisamente, a su deber de investigar por completo los hechos. Para
establecer el equilibrio hace falta aquí un defensor como polo opuesto a la
fiscalía, que actúe exclusivamente a favor del imputado. El defensor debe
controlar la justicia orientada hacia una realización rápida del procedimiento y
35
ROXIN CLAUS op cit. Pág. 326 el Autor, desarrolla el procedimiento preliminar y el procedimiento
intermedio en el Derecho Procesal Alemán.
55
al descubrimiento de la verdad material y provocar que los resultados hallados
sean puestos en duda una y otra vez hasta la inclusión de todos los puntos de
vista. Como garante para el imputado del respeto de la presunción de
inocencia conforme al Estado de Derecho, siendo la asistencia del defensor
irrenunciable.
56
CAPITULO IV
1. Conocimiento de la Denuncia.
57
del CPP36. Siendo el primer momento formal de que ciudadano está
personalmente frente al proceso para ejercitar su derecho de defensa, estando
frente a la autoridad investigadora y ésta forme convicción respecto al proceso
y la responsabilidad o no del imputado, por lo que, la comunicación anterior
sobre los extremos de la denuncia, querella es un aspecto esencial para el
ejercicio del derecho de defensa, por lo que es necesario cuestionarse respecto
a la oportunidad de la comunicación, y el respectivo plazo en dicha
comunicación.
36
Art.92 (ADVERTENCIAS PRELIMINARES). Antes de iniciar la declaración se comunicará al imputado
el hecho que se le atribuye, con todas las circunstancias de tiempo, lugar y forma de comisión, incluyendo
aquellas que sean de importancia para la calificación jurídica, un resumen del contenido de los elementos de
prueba existentes y las disposiciones penales que se juzguen aplicables. CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO
PENAL
37
Art. 7. Toda persona tiene los siguientes derechos fundamentales, conforme a las leyes que reglamentan su
ejercicio:
h) A formular peticiones individual y colectivamente. CONSTITUCIÓN POLÍTICA DEL ESTADO
58
La Paz38, se observa que son comunes en la actuación de la defensa, la
solicitud de copias de la denuncia como elementos de prueba con las que se
cuentan, cuyo acceso no es expedito, a partir de dicha actuación la participación
del imputado en las investigaciones preliminares están libradas a la estrategia la
investigación trazada por los agentes de la investigación que buscan la verdad
histórica denunciada y la responsabilidad penal.
Además, este contenido debe reunir determinados requisitos como son los de
que se conozca al denunciante y ser cierta y explícita, de modo que resulte
efectivamente compresible y comprendida por el sujeto contra quien va
dirigida, debiendo ser, además, precisa, clara y completa, con el fin de que su
conocimiento pueda ser calificado como de real y efectivo, según los Art. 284
y 285 del CPP39.
38
Asi en Ministerio Público los caso Nº .... son esclarecedores respecto al tema tratado, la primera actuación
de la defensa constituye precisamente, solicitud de fotocopias legalizadas de todas las actuaciones
investigativas realizadas, petición realizada con el propósito de tener una información completa de las
sindicaciones que pesa sobre su defendido.
39
“Art. 284. (DENUNCIA). Toda persona que tenga conocimiento de la comisión de un delito de acci ón
pública, podrá denunciarlo ante la Fiscalía o la Policía Nacional. En las localidades donde no exista Fiscal o
Policía, se la presentará ante el Sub Prefecto o Corregidor, los que deberán ponerla en conocimiento del fiscal
más próximo, en el término de veinticuatro horas.
Art.- 285. (FORMA Y CONTENIDO). La denuncia podrá presentarse en forma escrita o verbal. Cuando sea
verbal se hará constar en acta firmada por el denunciante y el funcionario interviniente. En ambos casos, el
funcionario que la reciba comprobará y dejará constancia de la identidad y domicilio del denunciante; a
pedido del denunciante, estos datos podrán mantenerse en reserva que podrá ser levantada a efectos de
hacerse efectiva su responsabilidad por denuncia falsa o temeraria. En todos los casos se le entregará una
copia del original. La denuncia contendrá, en lo posible, la relación circunstanciada del hecho, con indicación
de los autores y partícipes, victimas, damnificados, testigos y demás elementos que puedan conducir a su
comprobación y su tipificación.” CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL
59
Así pues, el derecho a ser informado de la denuncia, querella o noticia
fehaciente debe recaer sobre los hechos en que se fundamenta. Es esencial
contar con una descripción suficientemente detallada de todos ellos,
constituyendo un atentado grave a esta garantía toda aquella acusación
genérica que no delimite debidamente el objeto del proceso, constituyendo
esta falta de concreción un grave atentado a la garantía de un juicio justo del
cual defenderse, en el sentido de que impide el ejercicio del derecho de
defensa eficaz.
40
SINDICACIÓN. Presunto autor o partícipe de la comisión de un delito.
60
alegar lo que estime conveniente para desvirtuar la inculpación en un primer
momento procesal en la fase preliminar.
2. Legislación Comparada.
41
Art. 5 (CALIDAD Y DERECHOS DEL IMPUTADO). Se considera imputado a toda persona a quién se
atribuya la comisión de un delito ante los órganos encargados de la persecución penal. El imputado podrá ejercer
todos los derechos y garantías que la Constitución, las Convenciones y los Tratados internacionales vigentes y
este Código le reconozcan, desde el primer acto del proceso hasta su finalización. Se entenderá por primer acto
del proceso, cualquier sindicación en sede judicial o administrativa contra una persona como presunto autor o
partícipe de la comisión de un delito. CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL
61
2.1. Legislación Argentina. (Constitución Política y
Procedimiento Penal, aspectos del Derecho de Defensa)
En este sistema procesal penal, el imputado tiene derecho a tener los abogados
que él crea conveniente para su defensa; asimismo, si no tuviera los medios
económicos se le nombrará un abogado de oficio, no dejando de lado la
previsión de la defensa material, protegiendo la inviolabilidad del derecho de
defensa.42
62
Derecho de defensa como bien jurídico como entiende su normativa adjetiva
penal.
Podemos observar los mismos desde los Arts. 104, 105, 106, 107, 108, 109,
110, 11, 112, y 113 del CPP Argentino. 44
44
PROCEDIMIENTO PENAL ARGENTINO “CAPITULO VII: Defensores y mandatarios Derecho del
imputado; Art. 104°. - El imputado tendrá derecho a hacerse defender por abogado de la matrícula de su
confianza o por el defensor oficial; podrá también defenderse personalmente siempre que ello no perjudique
la eficacia de la defensa y no obste a la normal sustanciación del proceso. En este caso el tribunal le ordenará
que elija defensor dentro del término de tres (3) días, bajo apercibimiento de designarle de oficio el defensor
oficial. En ningún caso el imputado podrá ser representado por apoderado. La designación del defensor hecha
por el imputado importará, salvo manifestación expresa en contrario, el otorgamiento de mandato para
presentarlo en la acción civil. Este mandato subsistirá mientras no fuere revocado. El imputado podrá designar
defensor aún estando incomunicado y por cualquier medio. Número de defensores Art. 105°. - El imputado
no podrá ser defendido simultáneamente por más de dos abogados. Cuando intervengan dos defensores, la
notificación hecha a uno de ellos valdrá respecto de ambos, y la sustitución de uno por el otro no alterará
trámites ni plazos. Obligatoriedad Art. 106°. - El cargo de defensor del imputado, una vez aceptado, es
obligatorio. La aceptación será obligatoria para el abogado de la matrícula cuando se lo nombrare en
sustitución del defensor oficial. En ambos supuestos, podrán exceptuarse de ella por una razón atendible. El
defensor tendrá derecho a examinar los autos antes de aceptar el cargo, salvo el caso de secreto del sumario.
Tendrá tres (3) días para hacerlo, bajo apercibimiento de tener el nombramiento por no efectuado. Defensa de
oficio Art. 107°. - Sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 104 y en la primera oportunidad, y en todo caso
antes de la indagatoria, el juez invitará al imputado a designar defensor entre los abogados de la matrícula. Si
el imputado no lo hiciere hasta el momento de recibírsele declaración indagatoria, el juez designará de oficio
al defensor oficial, salvo que autorice al imputado a defenderse personalmente. Nombramiento posterior Art.
108°. - La designación del defensor de oficio no perjudica el derecho del imputado de elegir ulteriormente
otro de su confianza; pero la sustitución no se considerará operada hasta que el designado acepte el cargo y
fije domicilio. Artículo 109: Defensor común Art. 109°. - La defensa de varios imputados podrá ser confiada a
un defensor común siempre que no exista incompatibilidad. Si ésta fuere advertida, el tribunal proveerá, aun de
oficio, a las sustituciones necesarias, conforme a lo dispuesto en el artículo 107. Otros defensores y
mandatarios Art. 110°. - El actor civil y el civilmente demandado actuarán en el proceso personalmente o por
mandatario, pero siempre con patrocinio letrado.
Sustitución Art. 111°. - Los defensores de los imputados podrán designar sustitutos para que intervengan si
tuvieren impedimento legítimo, con consentimiento del acusado. En caso de abandono de la defensa, el
abogado sustituyente asumirá las obligaciones del defensor y no tendrá derecho a prórroga de plazos o
audiencias. Abandono Art. 112°. - En ningún caso el defensor del imputado podrá abandonar la defensa y
dejar a sus clientes sin abogado. Si así lo hiciere, se proveerá a su inmediata sustitución por el defensor
oficial. Hasta entonces estará obligado a continuar en el desempeño del cargo y no podrá ser nombrado de
nuevo en la misma causa. Cuando el abandono ocurriere poco antes o durante el debate, el nuevo defensor podrá
solicitar una prórroga máxima de tres (3) días para la audiencia. El debate no podrá volverse a suspender
por la misma causa, aun cuando el tribunal conceda la intervención de otro defensor particular, lo que no
excluirá la del oficial. El abandono de los defensores o mandatarios de las partes civiles no suspenderá el
proceso. Sanciones Art. 113°. - El incumplimiento injustificado de las obligaciones por parte de los
defensores o mandatarios podrá ser corregido con multa de hasta el equivalente al 20% del sueldo de un juez
de primera instancia, además de la separación de la causa. El abandono constituye falta grave y obliga al que
incurre en él a pagar las costas de la sustitución, sin perjuicio de las otras sanciones. Estas serán sólo apelables
cuando las dicte el juez. El órgano judicial deberá comunicarlo al Colegio Público de Abogados a sus efectos.
63
Este sistema conforme su estructura es un sistema procesal inquisitivo
reformado donde impera la investigación secreta escrita, siendo el derecho de
defensa una simple formalidad el que puede ser ejercido a dirección del
imputado, no como una obligación del investigador precautelar este acto de
defensa como un requisito fundamental como se exige al funcionario
investigador en un sistema acusatorio.
45
CONSTITUCIÓN POLÍTICA DE LA REPÚBLICA DE COSTA RICA Art. 39.- A nadie se hará sufrir
pena sino por delito, cuasidelito o falta, sancionados por ley anterior y en virtud de sentencia firme dictada
por autoridad competente, previa oportunidad concedida al indiciado para ejercitar su defensa y mediante la
necesaria demostración de culpabilidad. No constituyen violación a este artículo o a los dos anteriores, el
apremio corporal en materia civil o de trabajo o las detenciones que pudieren decretarse en las insolvencias,
quiebras o concursos de acreedores.
64
Con relación al tema que nos ocupa, la legislación de Costa Rica, taxativamente
establece que el conocimiento de los hechos atribuidos por el imputado, es
desde el primer acto, es decir desde el primer momento del
proceso según los Arts. 82, 92 del CPP47.
46
CODIGO PROCESAL PENAL Art. 12.- Inviolabilidad de la defensa. Es inviolable la defensa de
cualquiera de las partes en el procedimiento. Con las excepciones previstas en este Código, el imputado
tendrá derecho a intervenir en los actos procesales que incorporen elementos de prueba y a formular las
peticiones y observaciones que considere oportunas, sin perjuicio de que la autoridad correspondiente ejerza
el poder disciplinario, cuando se perjudique el curso normal de los procedimientos. Cuando el imputado esté
privado de libertad, el encargado de custodiarlo transmitirá al tribunal las peticiones u observaciones que
aquel formule, dentro de las doce horas siguientes a que se le presenten y le facilitará la comunicación con el
defensor. Toda autoridad que intervenga en los actos iniciales de la investigación deberá velar porque el
imputado conozca inmediatamente los derechos que, en esa condición, prevén la Constitución, el Derecho
Internacional y el Comunitario vigentes en Costa Rica y esta ley.
Art. 13.- Defensa técnica. Desde el primer momento de la persecución penal y hasta el fin de la ejecución de
la sentencia, el imputado tendrá derecho a la asistencia y defensa técnica letrada. Para tales efectos, podrá
elegir a un defensor de su confianza, pero, de no hacerlo, se le asignará un defensor público.
El derecho de defensa es irrenunciable. Se entenderá por primer acto del procedimiento cualquier actuación,
judicial o policial, que señale a una persona como posible autor de un hecho punible o partícipe en él.
Art. 93.- Nombramiento de defensor. Antes de que el imputado declare sobre los hechos, se le requerirá el
nombramiento de un abogado, si no lo tiene, para que lo asista y se le informará que puede exigir su presencia
y consultar con él todo lo relacionado con su defensa. En ese caso, si no está presente el defensor, se le dará
aviso inmediato, por cualquier medio, para que comparezca. De no ser hallado, se fijará una nueva audiencia
para el día siguiente, y se procederá a su citación formal. Si el defensor no comparece o el imputado no lo
designa, se le proveerá inmediatamente de un defensor público.
Art. 100.- Derecho de elección. El imputado tendrá el derecho de elegir como defensor un abogado de su
confianza. La intervención del defensor no menoscabará el derecho del imputado a formular solicitudes y
observaciones. Cuando no perjudique la eficacia de la defensa técnica, podrá defenderse por sí mismo.
47
Art. 82.- Derechos del imputado. La policía judicial, el Ministerio Público y los jueces, según
corresponda, harán saber al imputado, de manera inmediata y comprensible, que tiene los siguientes derechos:
a) Conocer la causa o el motivo de su privación de libertad y el funcionario que la ordenó, exhibiéndole,
según corresponda, la orden emitida en su contra.
b) Tener una comunicación inmediata y efectiva con la persona, asociación, agrupación o entidad a la que
desee comunicar su captura.
c) Ser asistido, desde el primer acto del procedimiento, por el defensor que designe él, sus parientes o la
agrupación a la que se comunicó su captura y, en defecto de éste, por un defensor público.
d) Presentarse o ser presentado al Ministerio Público o al tribunal, para ser informado y enterarse de los
hechos que se le imputan.
e) Abstenerse de declarar y si acepta hacerlo, de que su defensor esté presente en el momento de rendir su
declaración y en otras diligencias en las cuales se requiera su presencia.
f) No ser sometido a técnicas ni métodos que induzcan o alteren su libre voluntad o atenten contra su
dignidad.
g) No se utilicen, en su contra, medios que impidan su libre movimiento en el lugar y durante la realización de
un acto procesal, sin perjuicio de las medidas de vigilancia que, en casos especiales, estime ordenar el tribunal
o el Ministerio Público.
Art. 92.- Advertencias preliminares. Al comenzar a recibirse la declaración, el funcionario que la reciba
comunicará, detalladamente, al imputado el hecho que se le atribuye, su calificación jurídica y un resumen del
65
La inviolabilidad del Derecho de Defensa en sus dos componentes Material y
Técnico están coherentemente desarrollados desde la norma Constitucional
hasta al norma adjetiva penal, siendo claro que el acceso al proceso por el
imputado es desde un primer momento por estar en juego su dignidad como
parte de ese conglomerado social que ataca con sus órganos de persecución
penal.
En su Constitución Política nos señala que toda persona es inocente hasta que
se demuestre lo contrario, haciendo que el derecho de densa sea un bien
jurídico protegido por este Estado Art. 29.48
contenido de la prueba existente. También, se pondrán a su disposición las actuaciones reunidas hasta ese
momento. Antes de comenzar la declaración, se le advertirá que puede abstenerse de declarar sobre los
hechos, sin que su silencio le perjudique o en nada le afecte y que, si declara, su dicho podrá ser tomado en
consideración aun en su contra. Se le prevendrá que señale el lugar o la forma para recibir notificaciones.
Además, será instruido acerca de que puede solicitar la práctica de medios de prueba, dictar su declaración y,
en general, se le informará de sus derechos procesales.
48
CONSTITUCION POLITICA DE COLOMBIA Art. 29. El debido proceso se aplicará a toda clase de
actuaciones judiciales y administrativas. Nadie podrá ser juzgado sino conforme a leyes preexistentes al acto
que se le imputa, ante juez o tribunal competente y con observancia de la plenitud de las formas propias de
cada juicio. En materia penal, la ley permisiva o favorable, aun cuando sea posterior, se aplicará de
preferencia a la restrictiva o desfavorable. Toda persona se presume inocente mientras no se la haya declarado
judicialmente culpable. Quien sea sindicado tiene derecho a la defensa y a la asistencia de un
abogado escogido por el, o de oficio, durante la investigación y el juzgamiento; a un debido proceso público
sin dilaciones injustificadas; a presentar pruebas y a controvertir las que se alleguen en su contra; a impugnar
66
El Código de Procedimiento Penal de Colombia establece los lineamientos de
la defensa sobre cuantos abogados deba tener la defensa y si hay choque de
caracteres entre el abogado de defensa y el imputado este podrá elegir otro
de su conveniencia Arts. 138, 139, 140, 141, 142, 143.49
la sentencia condenatoria, y a no ser juzgado dos veces por el mismo hecho. Es nula, de pleno derecho, la
prueba obtenida con violación del debido proceso.
49
CODIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL Art. 136.- (Calidad de sujeto procesal). Se denomina imputado a
quien se atribuya participación en el hecho punible. Este adquiere la calidad de sindicado y será sujeto procesal
desde su vinculación mediante indagatoria o declaratoria de persona ausente.
Art. 137.- (Facultades del sindicado). Para los fines de su defensa el sindicado tiene los mismos derechos de
su defensor, excepto la sustentación del recurso de casación. Cuando existan peticiones contradictorias entre
el sindicado y su defensor prevalecerán estas últimas.
Art. 139.- (Vigencia y oportunidad del nombramiento de defensor). El nombramiento de defensor, hecho
desde la indagatoria o en cualquier otro momento posterior se entenderá hasta la finalización del proceso.
La persona que haya sido legalmente vinculada, cualquiera que sea su situación jurídica, podrá en cua lquier
momento designar defensor, mediante poder debidamente autenticado ante autoridad competente y dirigido al
funcionario respectivo.
Art. 140.- (Defensoría pública). El servicio de defensoría pública, bajo la dirección y organización del
defensor del pueblo, se prestará en favor de quienes carecen de recursos económicos para proveer su propia
defensa a solicitud del sindicado, el ministerio público o el funcionario judicial.
Art. 141.- (Defensoría de oficio). Cuando en el lugar donde se adelante, actuación procesal no exista defensor
público, o fuere imposible designarlo inmediatamente, se nombrará defensor de oficio.
Art 142.- (Actuación y desplazamiento del defensor). El defensor designado por el sindicado podrá actuar a
partir del momento en que presente el respectivo poder, y desplazará al defensor que estuviere actuando. Solo
por estar irregularmente conferido, el funcionario judicial podrá rechazar el poder dentro de los tres días
siguientes a su presentación. En caso de ser rechazado, el defensor que fue desplazado recobrará la
legitimación para actuar. En todo caso quien haya tenido acceso al expediente está obligado a guardar la
reserva debida.
Art. 143.- (Incompatibilidad de la defensa). El defensor no podrá representar a dos o más sindicados cuando
entre ellos existieren o sobrevinieren, intereses contrarios o incompatibles. El funcionario judicial procederá
de oficio a declarar la incompatibilidad, mediante auto contra el cual procede recurso de reposición. Dicho
auto será notificado personalmente a los sindicados privados de la libertad y se le comunicará al defensor. Si
notificados, no se subsanare la irregularidad, el funcionario proveerá para que cada uno de los sindicados
tenga su propio defensor. Si los sindicados no designaren defensor, el funcionario lo hará de oficio.
67
las etapas del proceso hasta llegar a la sentencia sin que esto perjudique la
defensa técnica, en caso de contradicción entre ambas prevalecerá la defensa
material conforme establece la jurisprudencia constitucional.
50
CONSTITUCION PPOLITICA DE BOLIVIA Art 16º. I. Se presume la inocencia del encausado mientras
no se pruebe su culpabilidad.
II. El derecho de defensa de la persona en juicio es inviolable.
III. Desde el momento de su detención o apresamiento, los detenidos tienen derecho a ser asistidos por un
defensor.
IV. Nadie puede ser condenado a pena alguna sin haber sido oído y juzgado previamente en proceso legal; ni
la sufrirá si no ha sido impuesta por sentencia ejecutoriada y por autoridad competente. La condena penal
68
En el Código de Procedimiento Penal Boliviano incluso con las últimas
modificaciones, derecho de defensa se regula en sus Arts. 5, 8, 9, 101, 102,
103, 104, 105 y 106.51
debe fundarse en una Ley anterior al proceso y sólo se aplicarán las leyes posteriores cuando sean más
favorables al encausado.
51
CODIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL Art. 5.- (CALIDAD Y DERECHOS DEL IMPUTADO). Se
considera imputado a toda persona a quien se atribuya la comisión de un delito ante los órganos encargados
de la persecución penal. El imputado podrá ejercer todos los derechos y garantías que la Constitución, las
Convenciones y los Tratados internacionales vigentes y este Código le reconozcan, desde el primer acto del
proceso hasta su finalización. Se entenderá por primer acto del proceso, cualquier sindicación en sede judicial
o administrativa contra una persona como presunto autor o partícipe de la comisión de un delito. Toda
persona a quien se atribuya un delito tiene derecho a ser tratada con el debido respeto a su dignidad de ser
humano.
Art. 8.- (DEFENSA MATERIAL). El imputado, sin perjuicio de la defensa técnica, tendrá derecho a
defenderse por sí mismo, a intervenir en todos los actos del proceso que incorporen elementos de prueba y a
formular las peticiones y observaciones que considere oportunas.
Art. 9.- (DEFENSA TÉCNICA). Todo imputado tiene derecho a la asistencia y defensa de un abogado desde
el primer acto del proceso hasta el fin de la ejecución de la sentencia. Este derecho es irrenunciable. La
designación del defensor se efectuará sin dilación ni formalidad alguna, desde el momento de la detención,
apresamiento o antes de iniciarse la declaración del imputado. Si consultado el imputado, no lo elige o el elegido
no acepta inmediatamente el cargo, se le nombrará de oficio un defensor.
Art. 101.- (INCOMPATIBILIDAD DE LA DEFENSA). El ejercicio de defensor en un proceso es
incompatible cuando éste hubiera sido testigo del hecho o participado en él. El juez o tribunal dispondrá de
oficio o, a petición de parte, la separación del defensor.
Art. 103.- (DEFENSOR COMÚN). La defensa de varios imputados en un mismo proceso podrá ser ejercida
por un defensor común, salvo que existiera incompatibilidad manifiesta.
Art. 104.- (RENUNCIA Y ABANDONO). Cuando la renuncia o el abandono se produzca antes o durante el
juicio, se podrá prorrogar su comienzo o suspenderse el iniciado, como máximo por diez días calendario,
siempre que lo solicite el nuevo defensor. Si se produce una nueva renuncia o abandono se le designará de
oficio un defensor.
52
CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL Art. 102.- (NÚMERO DE DEFENSORES). El imputado podrá
nombrar cuantos defensores estime necesarios. Cuando intervengan dos o más defensores la notificación
practicada a uno de ellos valdrá para todos y la sustitución de alguno no alterará trámites ni plazos
69
CAPITULO V
70
Para que este derecho a ser informado, pueda ejercitarse con efectividad es
necesario ver todo el contenido de la imputación de un delito, imputación
objetiva,53 no pudiendo existir aspectos de ella que no sea puesto en
conocimiento del afectado. Además, esta contenido debe reunir determinados
requisitos como son los de que sea cierta y explícita, de modo que resulte
efectivamente comprensible y comprendida por el sujeto contra quien va
dirigida, debiendo ser, además, precisa, clara y completa, con el fin de que su
conocimiento pueda ser calificada como real u efectivo “El acusado tiene
derecho a ser informado no solamente de la causa de la acusación, es decir, de
los hechos materiales mantenidos contra él que constituyen la base de su
inculpación, sino también de la naturaleza de la acusación, es decir de la
calificación jurídica de estos hechos materiales” 54. Así pues, el derecho a ser
informado de la denuncia o querella debe recaer sobre los hechos en que se
fundamenta, siendo esencial contar con una descripción suficientemente
detallada de todos ellos, constituyendo un atentado grave a esta garantía toda
aquella acusación genérica que no delimite debidamente el objeto del proceso.
53
Imputación objetiva. según la cual sólo es objetivamente imputable un resultado causado por una acción
humana en sentido de la teoría de la condición, cuando dicha acción ha creado un peligro jurídicamente
desaprobado que se ha reflejado en el resultado típico.
54
STEDH. de 12 de febrero de 1985. Caso COLAZZA y RUBINAR contra ITALIA, el conocimiento de la
información en los términos de Art. 6.3 a) del CEDH además se señala “la información proporcionada por
esta disposición debe contener los elementos aptos para que el acusado pueda preparar su defensa”
71
Se ha descrito el contenido del derecho a ser informado de la acusación como
primera manifestación de un efectivo ejercicio del derecho de defensa. Al
respecto sobre la jurisprudencia es necesario establecer si este derecho de
defensa es considerado como derecho subjetivo o por e l contrario consiste en
garantía objetiva del proceso.
72
En definitiva, es fundamental en materia penal, una información: precisa,
completa, oportuna, la calificación jurídica realizada por el Ministerio Público,
lengua comprensible y naturaleza y causa de la acusación de los cargos que
pesan contra el acusado, es una condición esencial de la equidad del proceso.
Es evidente que por tales alegaciones habrá que entender, no sólo aquellos actos
procesales que tiendan exclusivamente a la formulación de alegaciones en
sentido estricto, sino también aquellos otros que tengan por finalidad instar del
órgano jurisdiccional la práctica de determinados elementos probatorios que
permitan acreditar el contenido de lo alegado y, finalmente, también, los
denominados actos procesales de conclusión que se refieren a aquellos en que
la parte pone en conocimiento del Tribunal su parecer final sobre el objeto del
proceso.
73
La preparación de defensa, como es lógico, supone una determinado tiempo
para tal cometido sin el cual el derecho de defensa se verá enormemente
afectado, y esta preparación tiene relación inmediata con intervención del
abogado, no se concibe que un abogado pueda asistir a su cliente, sin
consultas previas57 entre ellos, estas relaciones gozan de un especial privilegio
y confidencialita, debiendo ser realizadas de forma reservadas y fuera de la
vigilancia de las autoridades58.
57
STEDH de 28 de junio de 1984. Caso CAMBELL y FELL contra GRAN BRETAÑA.
58
STEDH de 15 de noviembre de 1996. Caso DOMENICHINI Caso en el que el recurrente fue condenada a
varios años, en esta situación privada de libertad y por orden judicial le fueron retenidas la correspondencia
con su abogado, el Tribunal consideró vulneración a su vida privada y familiar reconocido en el Art 8 del
CEDH, además de apreciar vulneración del derecho de defensa del recurrente por las limitaciones impuestas a
la correspondencia epistolar entre el interno y su abogado, a fin de recurrir las resoluciones judiciales.
74
defensa”59. El Código de Procedimiento Penal en su Art. 8, señala “El
imputado..., tendrá derecho a defenderse por si mismo, a intervenir en todos
los actos del proceso que incorporen elementos de prueba y a formular las
peticiones y observaciones que considere oportunas.”
59
MORENO CATENA, Víctor. Algunos problemas del derecho de defensa dentro de la Reforma del Proceso
Penal. II Congreso de Derecho Procesal de Castilla y León. Ministerio de Justicia. Madrid, 1989 Pag. 488
60
STEDH de 8 de febrero de 1996 Caso JOHN MURRAY Se destaca que el derecho a no hablar y a guardar
silencio durante un interrogatorio de la policía, es norma internacional que está reconocida de manera general
como parte del Art. 6 del CEDH, del que no pueden derivarse conclusiones desfavorables para el investigado.
75
constituye limitación a esta garantía, que el imputado no declare, o se ausente
voluntariamente del proceso, si no que las verdaderas limitaciones a este
derecho se producirán en los casos en que la parte, de modo ilícito, no se le
permita proseguir su participación en el proceso cuando así lo quiera hacer.
76
partes que actúan en el proceso, para poner de relieve sus derechos y
contribuir con su conocimiento a la orientación y dirección en orden a la
consecución de los fines que cada parte persigue en el proceso y, en definitiva,
facilitar los fines del mismo.
61
STC 188/91, STC 47/87 y STC 178/91 señalan que “el derecho a la asistencia letrada tiene por finalidad
asegurar la efectiva realización de los principios de igualdad de las partes y contradicción, que imponen a los
órganos judiciales, el deber positivo de eliminar desequilibrios entre la posición de las partes.”
77
destacado en el ejercicio de la defensa técnica. Siendo así que en la mayoría
de los casos el abogado designado personalmente por el acusado está mejor
preparado para asegurar su defensa. b) La defensa subsidiaria de oficio, si el
sujeto pasivo del proceso penal, no hace uso de su derecho al nombramiento
de defensor técnico de su elección, las autoridades procederán a la designación
de un abogado que le asista, conocido como de oficio, siendo así que el defensor
de oficio es aquel que ha sido investido de su nombramiento por la autoridad
que interviene en el proceso penal. El fundamento de la defensa de oficio es
evitar que el sujeto pasivo del proceso penal que, por cualquier razón, no
ha querido o no ha podido designar un defensor de confianza, se vea privado de
un abogado que asuma su defensa técnica imprescindible. c) La defensa
gratuita, la participación en un proceso conlleva necesariamente un coste
económico, por lo que razones de justicia e igualdad aconsejan que deban
ser dispensadas del abono de tales gastos procesales por la
imposibilidad de sufragarlos. Surge así el beneficio de asistencia jurídica
gratuita, que constituye un derecho que se concede a determinadas personas que
cumplan con dos requisitos: En primer lugar, la ausencia de medios
económicos para el pago de la asistencia del abogado, cuando el imputado
ofrezca indicios claros y no contradictorios de su situación de pobreza. En
segundo lugar, que de los intereses de la justicia nazca la exigencia de asistencia
gratuita de abogado, como el establecido en el Servicio Nacional de Defensa
Pública Ley Nº 2496, asistencia con defensa penal especializada.
78
El Atr. 16º de la Constitución Política del Estado en su parágrafo IV señala
“Nadie puede ser condenado a pena alguna sin haber sido oído y juzgado
previamente en proceso legal; ni la sufrirá si no ha sido impuesta por sentencia
ejecutoriada y por autoridad competente. La condena penal debe fundarse en
una ley anterior al proceso y sólo se aplicarán las leyes posteriores cuando
sean más favorables al encausado”. En lo que interesa a esta parte del análisis,
es el proceso legal
62
STEDH. de 6 diciembre de 1988 Caso BARBERA y OTROS contra ESPAÑA el tribunal consideró el
derecho a que “su causa se vea por un tribunal, que se reúna estando él presente” sin cuya presencia no se
garantiza el mas amplio derecho a la defensa.
79
La igualdad de armas se trata, de un derecho exclusivo del acusado y, por tanto,
en principio no predicable de los acusadores, ya sean públicos o privados,
tratando, con ello de evitar que se produzcan situaciones procesales de notable
desventaja para el acusado o situaciones de privilegio para la acusación.
63
STEDH de 2 de marzo de 1987 Caso MONELL y MORRIS contra RENO UNIDO las apelaciones fueron
realizadas por escrito no siendo oídos los apelantes y el tribunal consideró éste hacho vulneración a su
derecho especifica a la igualdad de armas y contradicción.
64
STEDH de 26 de mayo de 1988 Caso EKBATANI, en el mismo sentido que el caso Monell y Morris.
80
necesaria para los fines del proceso ni tampoco para el eficaz ejercicio del
derecho de defensa, toda vez que, en principio, la decisión de estimar o no
pertinente una prueba corresponde al Órgano Judicial. Corresponderá, sin
embargo, al Tribunal la tarea de investigar si en el procedimiento la
declaración de impertinencia y la ulterior denegación de elementos de prueba
exculpatorios que haya propuesto la defensa se hallan conformes o no con la
exigencia del principio de igualdad de armas, en cuanto manifestación del
superior principio del derecho a un proceso equitativo y justo 65.
b) En segundo lugar, el principio de igualdad de armas debe preservarse en la
fase de práctica de la prueba, tanto de la prueba de la acusación como de la
defensa, de tal manera que ésta última tenga las mismas posibilidades de
interrogar de forma contradictoria a los testigos de la acusación, dándosele al
acusado una ocasión adecuada y suficiente para oponerse e interrogar al
testigo de cargo, “bien en el momento en que declara, o bien más tarde”.
81
corresponda a los Órganos Judiciales, apreciar la fuerza probatoria de las
practicadas. Previamente las partes han debido gozar de una igualdad de
oportunidades a la hora de informar de su opinión sobre el valor de las propias
y de la credibilidad de las contrarias de la acusación.
67
STEDH de 25 de junio de 1987 Caso BONISH El tribunal consideró que no existió igualdad cuando “el
perito público, además de ser el denunciante e iniciador de la causa penal, pudo asistir a toda la vista,
preguntar al acusado y a los testigos y, además, comentar sus declaraciones, lo que más que perito le convirtió
en testigo de cargo, mientras que el propuesto por la defensa, tratado como mero testigo por las autoridades
judiciales, se limitó a prestar dicho testimonio, fue interrogado por el perito público y, una vez finalizada su
exposición, siguió el juicio desde el público.
82
instructoras en las que hayan tenido intervención la acusación y la defensa
asistida de letrado y que ulteriormente, se haya podido someter a
contradicción, bien mediante la lectura de las declaraciones en el plenario, o
posibilitarían otros medios de prueba que permitan contradecir lo declarado
por el testigo ausente y que hayan sido propuestos por la defensa 68.
83
pronunciar su sentencia condenatoria, pues de tenerlas como elemento de
prueba, si no han permitido el interrogatorio del pariente que entonces declaró
y ahora, en el juicio se niega a hacerlo amparándose en la causa legal, se habrá
producido una vulneración del derecho de defensa del inculpado 70.
Tal derecho debe materializarse en una doble vía: de una parte, para así poder
facilitar las necesarias relaciones del imputado con su letrado defensor, que de
otra manera y tratándose de personas que no hablen la lengua del lugar en donde
se sustancia el proceso no podrán mantener el contacto fluido y necesario que
permita al letrado preparar con mayor eficacia la defensa de su representado,
deberá proveérsele al nombramiento de un intérprete. Y de otro lado, también
se proyecta sobre el proceso mismo en la medida en que el imputado, sujeto
pasivo del mismo, ha de tener conocimiento de las actuaciones y, sobre todo,
de la acusación que se formule contra él.
70
STEDH de 7 de julio de 1987 Caso BRICMONT contra BÉLGICA citado anteriormente.
84
Así, dejando a un lado por resultar obvio, el derecho a la asistencia de
intérprete para los que, o no comprendan o no hablen el idioma utilizado en el
proceso, está dos aspectos importantes de este derecho:
a) En primer lugar, quién sufragará los gastos que finalmente generen los
honorarios de los intérpretes que hayan actuado en el proceso.
Sobre este punto, se destaca que si los acusados habrán de sufragar los
honorarios de dicho intérprete, se reputa como contraria al derecho que
estudiamos, toda vez que, siendo conscientes de esta consecuencia, los acusados
podrían verse sometidos a una carga adicional como es la del temor a las
consecuencias financieras que le puede ocasionar la necesidad de utilizar un
intérprete para ejercitar su derecho de defensa si resultan condenados y, por ello,
pueden rescindir del mismo a sabiendas de que de esta manera su defensa
puede verse menoscabada. Tal criterio aplicativo de los Operadores de Justicia
ha de reputarse como contrario al derecho de defensa, pues se destaca que quién
no hable o no comprenda la lengua empleada, tanto en la vista oral como en
cualquier otra fase del procedimiento, se le debe dotar de la asistencia
gratuita de un intérprete, “sin que quepa después la posibilidad de reclamarle el
pago de los gastos de la asistencia” 71.
71
STEDH de 21 de febrero de l984 Caso OZTURK contra la R.F. ALEMANA El pago de honorarios al
interprete por los condenados penales en virtud a la ley germana, se reputa como contraria al derecho a la
asistencia de interprete, como integrante del derecho de defensa.
85
documentales, ni todas las actuaciones del procedimiento, pues para ello su
letrado defensor designado al efecto podrá desempeñar válidamente su
asistencia técnica informándole de su contenido si aquél así se lo pidiera, pero
sí han de habérsele traducido las fundamentales, entendiéndose como tales las
que “necesite conocer para contar con un proceso justo”. Esto es, deberá
tomar conocimiento detallado de qué se le acusa, tanto de los hechos como de
la calificación jurídica de los mismos, con objeto de que pueda defenderse
aportando su versión sobre los hechos.
Art. 16º IV “Nadie puede ser condenado a pena alguna sin haber sido oído y
juzgado previamente en proceso legal;...”
86
Sin duda, toda la labor jurisprudencial y de creación de doctrina sobra la
protección de los derechos humanos que ha sido elaborando el TC se asienta
sobre la idea poliédrica y de múltiples aristas que presenta el proceso legal o
proceso justo y equitativo, en la terminología utilizada por el Convenio de
Roma 1950.
El artículo 6, apartado 1º del CEDH establece que “toda persona tiene derecho
a que su causa sea oída equitativa, públicamente y dentro de un plazo razonable,
por un Tribunal independiente e imparcial, establecido por la Ley, que decidirá
los litigios sobre sus derechos y obligaciones de carácter civil o sobre el
fundamento de cualquier acusación en materia penal dirigida contra ella”.
Además, el largo precepto continúa haciendo mención a la necesidad de
publicidad en todo el proceso, particularmente en lo que se refiere a las
sentencias, salvo en los supuestos excepcionales que expresamente menciona,
al tiempo que en los siguientes apartados va desarrollando uno por uno los
diferentes derechos que tiene todo acusado para el efectivo ejercicio del
derecho de defensa.
87
de la autoritas que supone la realización de la justicia, precedidos de un
presupuesto indispensable como es el del derecho de acceso a la Jurisdicción
en su más amplia dimensión, es decir, en el de la posibilidad efectiva de que
puedan los órganos judiciales proporcionar una respuesta razonada en derecho
a la pretensión ejercitada. Es evidente que si el Ordenamiento Jurídico no
proporciona al ciudadano la posibilidad de requerir de un órgano judicial la
respuesta en derecho a su demanda de justicia resultará imposible que el resto
de los derechos y principios que acabamos de esbozar puedan llegar a tener
eficacia plena72.
Así pues, en lo que se refiere al ámbito del proceso penal, puede afirmarse
rotundamente que el ejercicio por el Estado del ius puniendi ha de llevarse a
cabo exclusivamente en un proceso con todas las garantías, y con rigurosa
observancia de las normas que lo regulan, ya que en este proceso, en el que el
Estado ejerce de forma más intensa su derecho a castigar, no sólo puede
conducir a la imposición de la sanción más grave prevista en el Ordenamiento
Jurídico (la sanción criminal) que compromete directamente el derecho a la
libertar personal del acusado, sino también a todo el haz de derechos
fundamentales de incidencia procesal y de carácter instrumental que, en
nuestra Constitución aparecen recogidos en el artículo 14 y 16 que se
extienden, no sólo a éste, sino también y con diferente alcance a los derechos
fundamentales de otros intervinientes en el juicio penal73.
72
SSTEDH de 23 de febrero de 1994, caso STANFORD contra el REINO UNIDO Caso en el que se sostiene
que “en conjunto, el Artículo 6 del Convenio garantiza el derecho de unacusado a participar de forma efectiva
en un procediomiento penal. Por lo general, ello incluye no solo el derecho a estar presente, sino tambien el
derecho a ser, en caso necesario, asistido por un defensor y a seguir el proceso de forma eficaz...”
73
STC 130, 2002 Así establece la doctrina del Tribunal Constitucional Español de acuerdo a los alcances del
Art. 24 de la Constitución de España.
88
En correspondencia con este significado y alcance del proceso penal, el
Código de Procedimiento Penal ha establecido para este proceso, y a favor del
imputado o acusado, un sistema complejo de garantías vinculadas entre sí, de
suerte que cada una de las fases del proceso penal debe estar sometida a
exigencias específicas, destinadas a asegurar en cada estadio del desarrollo
del ejercicio de la acción penal e incluso antes de que el mismo proceso penal
comience la presunción de inocencia y otros derechos fundamentales de la
persona contra la que aquélla se dirige, con el objetivo claro de alcanzar un
juicio justo asentado en los principios del Estado de Derecho y en los valores
de libertad y justicia.
89
2.1. El Acceso a la Justicia.
90
de los ciudadanos. Habrá, pues, de apreciarse una vulneración del derecho
cuando denieguen la pretensión de justicia que aquellos le invocan de forma
arbitraria, manifiestamente irracional o inducida por un error patente. E,
igualmente, también se habrá producido una infracción de este derecho
cuando de modo indebido o injustificado se deniegue el derecho de acceder al
proceso no proporcionando una respuesta razonada sobre el fondo de la
pretensión sometida a su consideración. Para lo cual, analizaremos la
Jurisprudencia sobre estas dos manifestaciones del derecho de acceso a la
Justicia:
91
En concreto, se destaca que “el derecho a un tribunal o Juez” reviste, una
importancia demasiado grande en una sociedad democrática.
92
En primer lugar, a la posibilidad efectiva de ser oído que, desde la perspectiva
del derecho a la tutela, se materializa en la necesidad de tomar conocimiento
de la existencia del proceso, de tal modo que los actos de comunicación a
realizar por los Poderes Públicos, cualquiera que sea el procedimiento se
tramite “a espaldas” del interesado, esto es sin su conocimiento, entendiéndose
por interesado, a aquella persona que guarde conexión directa o indirecta con
el objeto del proceso.
93
2.2 El Juez Imparcial.
Esta garantía esencial del debido proceso, particularmente del proceso penal
por la limitación de derechos fundamentales que comporta, obliga a que la
libertad del criterio del juzgador obedezca exclusivamente a motivos de
aplicación del Derecho y nunca a prejuicios ideológicos personales.
Esta obligación del juzgador de no ser Juez y parte, Juez de la propia causa se
traduce, conforme a la doctrina, en dos reglas.
94
“contaminación” por precedente vinculación directa o indirecta de los agentes
de la investigación encargado de analizar el material probatorio sobre el que
emitirá la imputación o la acusación. Lo que resalta nuevamente la
importancia de la participación del imputado desde las diligencias
preliminares.
Para finalizar este apartado hay que abordar un último tema que puede
plantear una problemática singular en la observancia de la imparcialidad del
juez, tan el es caso de la eventual afectación de la imparcialidad objetiva del
95
juzgador cuando, en relación con el mismo asunto, se hayan ejercitado por
alguna de las partes pretensiones distintas que hubieren dado lugar a
procedimientos diferentes con distinto objeto procesal.75 Pues bien, el solo
hecho de que el mismo juez ya haya decidido las peticiones del recurrente en
otros procedimientos no justifica objetivamente temor alguno de falta de
imparcialidad de aquél. Así, en estos casos no se aprecia la vulneración de este
derecho.
Estos mismos criterios, son aplicables a las actuaciones del fiscal y los agentes
de la investigación, sin restricción alguna, que consistirían en vulneraciones a
garantías constitucionales. Que requieren de una adecuada regulación en la
Ley Orgánica del Ministerio Público.
75
STEDH de 3 de febrero de 2005, en el caso FEHR contra AUSTRIA, el hecho de que el juez haya decidido
conforma ha derecho en un caso anterior contra el actor, no compromete la imparcialidad del juez, al menos
no se observan elementos que comprometan esta imparcialidad.
76
PASTOR, DANIEL R. La opinióm dominante ha entendido que, ante todo, el plazo razonable no es un
plazo, sino una pauta genérica útil para evaluar, cuando el proceso penal ya ha concluido, si su duración ha
sido razonable o no. Hay que hacer notar, entonces, que esta postura constituye, abiertamente, una doctrina de
“no plazo”, pues afirma de modo terminante que el plazo razonable no se puede medir en “días, senamas,
meses o años”, sino que, en todo caso, concluido el proceso será analizado la razonabilidad de su duración a
través de ciertos criterios de examinación, ni únicos ni precisos, que permitan al evaluador afirmar si el
proceso ya cerrado ha sobrepasado la extensión máxima tolerada por el derecho. EL PLAZO RAZONABLE
EN EL PROCESO DEL ESTADO DE DERECHO Pag. 671- 672.
96
- La complejidad del litigio.
- El plazo ordinario de duración en el trámite de asuntos que sean de
semejante naturaleza al que sea objeto de enjuiciamiento.
- El comportamiento procesal, tanto de los litigantes como del propio
Órgano Judicial.
- Que se haya dado un período de tiempo desde que se hace la reclamación
hasta que se invoca formalmente la vulneración de este derecho fundamental
para que el Órgano Judicial pueda subsanar el retraso. 77
77
TEDH de 28 de septiembre de 2005, en el caso VOLF contra la REPÚBLICA CHECA al igual que en el
caso BRICMAN ya citado. El plazo razonable debe tomar incluso las actuaciones de la partes.
78
STEDH de 6 d abril de 200, en el caso THILEMENOS contra GRECIA El tribunal destacó que “ ... son los
Estados ... quienes deben organizar su sistema judicial de tal forma que sus jurisdicciones puedan garantizar a
cada uno el derecho a obtener, en un plazo razonable, una decisión definitiva sobre las discusiones relativas a
sus derechos y obligaciones”.
79
STEDH de 11 de octubre de 2001, caso DÍAZ APARICIO contra ESPAÑA caso en el que el recurso de
amparo español duró tres años y dos días en el Tribunal Constitucional, plazo que no se considera como
razonable, teniendo en cuenta, además que entre la fecha de 12 de diciembre de 1997, día en que quedó
formalizado el último de trámite de este proceso de amparo y la del 22 de marzo de 1999, día en que fue
dictada la sentencia, el Tribunal no realizó ningún trámite, sin que, por otra parte, dicho retraso se debiera a
comportamiento alguno del demandante, por lo que, el TEDH apreció la infracción del Art. 6.1 CEDH.
97
2.4 Los Principios Fundamentales.
98
considere procedente, respecto de cualquiera de las posibilidades de defensa a
las que se dirija la estrategia del acusado, ya sea a negar la acusación, a
preservar su inocencia o cuando menos, a cuestionar y poner en duda algunos
de los argumentos probatorios de la parte acusadora.
99
su práctica y, en su caso, interrogar de forma contradictoria de los testigos o
peritos de la acusación, dándosele al acusado una ocasión adecuada y
suficiente para oponerse e interrogar al testigo de cargo, “ya sea en el
momento en que declara, o bien más tarde”.
100
pueda formular alegaciones, proponer medios de prueba que sirvan de
sustento a éstas, pero al mismo tiempo también, la posibilidad de estar
presente y de poder interrogar a los testigos y a los peritos de la acusación.
Así, en principio, las pruebas deben practicarse ante el acusado, en audiencia
pública y en debate contradictorio, si bien en determinados casos podrán
también valorarse las declaraciones efectuadas durante la instrucción, siempre
que se dé al acusado una ocasión adecuada y suficiente para contestar los
testimonios de cargo e interrogar a su autor, sea en el momento en que presta
la declaración sea con posterioridad.
101
equitativo. Ya hemos visto con anterioridad los pilares básicos de este
conjunto de derechos fundamentales y ahora analizaremos los que permiten
dar consistencia y efectividad al proceso.
102
tenga autonomía suficiente para redactar los hechos conforme a su libre
apreciación de la prueba, incluyendo aspectos circunstanciales que no
produzcan una modificación de la esencia de lo que fue objeto de controversia
en el debate procesal.
103
defensa se produce con el conocimiento de la acusación por el inculpado, que
muchas veces, en el proceso penal, surge en fecha anterior a la intervención
del órgano judicial para “decidir sobre el fundamento de la acusación”, esto es
“en fecha anterior al inicio del proceso” propiamente dicho, como puede ser
en la “fecha del arresto, de la inculpación o de la apertura de investigaciones
preliminares”.
104
2.5.2 El Principio de Publicidad.
El principio de publicidad, está recogido por el artículos 1, 329 del CPP, tiene
una doble finalidad: Por un lado, protege a las partes de una justicia secreta
sustraída al control público, y por otro, mantiene la confianza de la comunidad
en los Tribunales, erigiéndose por tanto en uno de los fundamentos
instrumentales del debido proceso.
De acuerdo, con este principio, la publicidad del proceso ocupa una posición
institucional en el Estado de Derecho que la convierte en una de las
condiciones de la legitimidad de la administración de justicia y, además, tiene
un carácter eminentemente formal, de ese modo contribuye a satisfacer las dos
finalidades primordiales a las que responde: el control público de la justicia y
la confianza en los Tribunales.
105
Junto a lo expuesto, otro de los problemas que se suscitan en relación con el
principio de publicidad en los proceso penales, se refiere a las excepciones
que contempla como verdaderos límites a un derecho que no se concibe en
términos absolutos, se plantea el problema de la limitación del principio de
publicidad en interés del orden público y de la seguridad ciudadana.
106
actuaciones, esté objetiva y razonablemente apoyado sobre circunstancias que
justifiquen con criterios de proporcionalidad los tres requisitos que
caracterizan la limitación de todo derecho fundamental, como son los de
idoneidad y necesariedad de la medida así como el de proporcionalidad en
sentido estricto, pues solo de esa forma puede asegurarse la protección del
valor constitucional de la justicia, coordinándolo con el derecho de defensa de
las partes.
80
TEDH 1 de febrero de 2005, caso FRANGY contra FRANCIA, señaló que no es incompatible con los
derechos de la defensa reservar al abogado de un acusado el acceso al expediente del Tribunal al que se ha
sometido el caso, si con posterioridad y antes de que finalice la investigación aquel tiene posibilidad efectiva
de acceder al expediente. Asimismo el TEDH, el requisito de celebrar audiencia pública está sujeto a
excepciones, entre otros como la condición de menores de los interesados, y por el respeto a la vida privada
que pueden justificar la celebración de juicios a puerta cerrada.
107
o inocencia de los acusados. Por ellos, la doctrina ha incidido particularmente
en este principio cuado los órganos judiciales han de realizar un
enjuiciamiento de hechos delictivos apoyándose en pruebas de naturaleza
personal, esto es en las declaraciones de acusados y testigos o en los informes
de los peritos.
108
CAPITULO VI
CONCLUSIONES.
109
9, concordantes con el sistema acusatorio boliviano, por lo que, del
análisis de éstas normas, el imputado tiene derecho al ejercicio del
derecho de defensa desde el primer momento, no solo al conocimiento
de la denuncia, querella, o noticia fehaciente, sino también al
conocimiento de la base probatoria en la que se sustenta la acción penal
planteada. A fin de tener el tiempo suficiente para preparar su defensa
(proponer diligencias investigativas y ejecutar contradicción en las
declaraciones testifícales y la prevención de sus garantías ciudadanas en
un proceso penal), aspectos no observados ni respetados por los
operadores de justicia, ya que en muchos, los hechos y la pruebas solo
son conocidas mientras están prestando su declaración informativa, lo
que limita claramente el ejercicio del derecho de defensa, en
consideración al momento psicológico por el que atraviesa la persona y
no haber tenido suficiente tiempo para ser asesorado por su abogado
defensor.
3- La norma procesal penal Ley 1970 a recogido en sus Art. 5 (Calidad y
Derechos del Imputado), Art. 6 (Presunción de inocencia), Art. 8
(Defensa Material), Art. 9 (Defensa Técnica), Art. 12 (Igualdad) es
decir que se debe tener en cuenta la limitación al poder punitivo del
estado mediante los principios de: Respeto a la dignidad, presunción de
inocencia, carga de la prueba al acusador, prohibición expresa de toda
presunción de culpabilidad, defensa por si mismo, obligación desde el
primer momento de asistencia de defensor, derecho a la igualdad en
todos los actos del proceso. Extremos no respetados en el sistema
judicial aplicándose resabios inquisitivos, como la presunción de
culpabilidad en los operadores de justicia que no aplican el sentido de la
normativa positiva procesal penal.
110
4- La función punitiva del Estado se basa en la investigación histórica de
los hechos delictivos mediante una configuración precisa de los hechos,
su consecuente adecuación típica y acreditación probatoria por parte del
órgano de investigación, hacen uno de los fundamentos del sistema
acusatorio, con esta base tendrá plena vigencia el derecho de defensa
estructurado en el Art. 5 del Código de Procedimiento Penal, que en sus
partes sobresalientes afirma que “el imputado puede ejercer todos los
derechos y garantías que la constitución, las convenciones, tratados y
este código reconozcan desde el primer acto del proceso hasta su
finalización” y se entiende como primer acto cualquier sindicación ante
sede administrativa o sede judicial. Extremos que deben ser base
fundamental del ejercicio del derecho de defensa y defensa del estado
de inocencia tutelado por el sistema constitucional boliviano
operativizado por el sistema procesal penal acusatorio boliviano en la
etapa preparatoria.
5- La importancia del conocimiento en su totalidad de la denuncia desde el
primer momento, permite poder defenderse de los hechos, la prueba y la
pretensión del denunciante en igualdad de condiciones, que sólo es
posible cuando el derecho de defensa se activa desde ese primer
momento.
6- El sistema procesal acusatorio boliviano analizado como un sistema
mixto por muchos estudiosos, es decir, en su etapa preparatoria al juicio
oral como eminentemente inquisitivo, solo es posible sin la abstracción
de los principios constitucionales, la interpretación sistemática y
teleológica de la norma procesal aplicada a ésta etapa procesal
conforme el principio de jerarquía y primacía constitucional establecida
en el Art. 228 de la Constitución Política del Estado, que a la letra
111
señala “Los tribunales y jueces de la nación aplicaran con preferencia a
la Constitución sobre las Leyes”, por lo que, sustraer del conocimiento
de los elementos de prueba que acompañan la denuncia al imputado
desde el primer momento, restringe su posibilidad de ofrecimiento o
proposición de diligencias Art. 306 del CPP, la contradicción en los
testimonios que buscan la verdad de los hechos y la responsabilidad penal
de los denunciados desde un primer momento y su derecho de defensa,
incurriéndose en inobservancia del principio de igualdad de la partes con
todas sus facultades de fiscalización en la obtención y presentación de la
prueba (Art. 12 CPP) conforme la legalidad de la prueba Art. 13 del CPP.
7- La importancia del conocimiento en su totalidad de la denuncia desde el
primer momento, permite poder defenderse de los hechos, la prueba y la
pretensión del denunciante en igualdad de condiciones, que sólo es
posible cuando el derecho de defensa se activa desde ese primer
momento.
112
RECOMENDACIONES.
113
al derecho de libertad, por ende, con jerarquía constitucional
impelen el deber de respeto de estos parámetros enunciados.
o La normativa específica en el CPP si bien establece la regulación
del derecho de defensa no establece una sanción a su
incumplimiento por parte de los operadores del sistema, el cual
necesario considerarlo.
o El quebrantamiento del derecho de defensa en la aplicación
efectiva de los principios que rigen el nuevo sistema penal
acusatorio son una proposición abstracta sin el pleno ejerció de la
parte ad versa que es fundamental en este sistema.
o La Fiscalización desde el primer momento del proceso penal por
parte de la Defensa importa el saneamiento del proceso y la
proposición de salida alternativa al juicio de forma inmediata,
importando una descarga al sistema procesal en hechos de escasa
relevancia social.
o El conocimiento de los elementos de prueba desde el primer
momento importa para el proceso la licitud de la prueba en su
obtención y producción.
o Importa considerar el cumplimiento de los principios rectores del
proceso penal acusatorio boliviano como el de igualdad,
contradicción, oportunidad, oralidad, celeridad.
o La denegación de cualquier forma de los derechos
constitucionales por parte de los operadores de justicia al ejerció
pleno del derecho de defensa, importa la no presencia del sistema
adversarial implementado en el proceso penal boliviano.
114
En el presente trabajo no ha abordado la extensión del derecho de
defensa a partícipes, quienes en una primera instancia son considerados
testigos que luego son incluidos como imputados, será preciso ampliar
este estudio respecto al derecho de defensa de los partícipes y las
garantías que les asisten y deben ser resguardados por los operadores de
justicia.
115
BIBLIOGRAFIA.
116
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y la independencia judicial del Estado de Derecho, FORO JUDICIAL, El
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LEGISLACIONES
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de febrero de 2001.
119
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ley No. 2496.
120