Lectura 3: The numerus clausus of property rights.

Los numerus clausus representan un derecho fundamental en las leyes de propiedad. Tanto el
número como el contenido está limitado, lo cual representa un contraste con la autonomía de las
partes.
En su origen, numerus clausus se refería al sistema utilizado por las universidades para señalar
el límite de estudiantes que admitían. La misma inspiración parece haberse utilizado para
describir los tipos de sociedades restringidos de responsabilidad limitada o los tipos de
disposición de la propiedad en la ley de sucesión alemana. Los autores del código civil alemán
hacían mención al numerus clausus para describir una regla en la ley alemana que solo la
legislación puede describir qué es un derecho de propiedad y cuál es su contenido.

El debate en torno a los numerus clausus se reducen a 2 elementos:

- Naturaleza de los derechos de propiedad vs naturaleza de los derechos personales

Existe una distinción entre derecho privado y derecho personal. En cuanto al primero,
tiene un efecto a terceros que no forman parte de los contratantes (incluso a veces se da
el efecto erga omnes), y, en cuanto al segundo, tiene este efecto entre un número selecto
de individuos.

Un sistema que se adhiere a esta distinción necesita tener criterios claros para
determinar cuando un derecho tiene fecto a terceros para ser reconocido como derecho
de propiedad. En los códigos civiles normalmente se observa la parte que sostiene la
información del derecho contractual y otra de los derechos de propiedad. Sin embargo,
la falta de relación entre ambos temas viene a ser un problema muchas veces, ya que si
bien un contrato para la prestación de un servicio no requiere necesariamente una ley de
propiedad, la ley de propiedad si necesita de la ley contractual para poder funcionar
(Cualquier creación, transferencia o terminación de los derechos de propiedad requiere
un acto legal).

- Cuestión de competencia para crear estos derechos (Es decir, interpretar la norma
más allá de lo que las reglas de propiedad quisieron establecer).
Existen 3 opciones
a. Un derecho que no se reconoció previamente debe ser reconocido por la legislatura
en un código civil o por la legislación específica.
b. Un nuevo tipo de derecho de propiedad puede ser reconocido por una decisión
judicial
c. Las partes privadas pueden crear nuevos tipos de derechos de propiedad.
La tercera opción se incluye dentro de la segunda cuando un tribunal reconoce el
derecho que las partes han creado. Esta segunda opción se aplica en los países que
adhieren un sistema abierto de derechos de propiedad, tales como la española o
sudafricana. Aunque en esas jurisdicciones las partes privadas tienen derecho para crear
nuevos tipos de derechos de propiedad sobre la tierra, el registro de la propiedad tiene
un guardián importante función.
El registrador de tierras rechazará generalmente un derecho que no está previsto en su
legislación. Normalmente esto sucede porque el registrador desea evitar cualquier tipo de
responsabilidad si es que llega a cometer algún error. En la legislación sudafricana, se creó un
criterio denonimado prueba de “substracción del dominium”, que permite que el registro de la
propiedad acepte nuevos tipos de derecho cuando:
 a. La intención de las partes no sea obligar solo ellos mismos, sino también sus sucesores
en el título.
b. El derecho que las partes crean equivale a una resta del dominio
El enfoque más estricto a este respecto lo toma la ley alemana, que se adhiere el sistema donde
los tribunales no deben reconocer nuevos tipos de derecho de propiedad. Sin embargo, en la ley
alemana, los tribunales intervinieron para remediar algunos de los duros efectos de la aplicación
del derecho privado alemán. Estas situaciones surgen, en relación con las cláusulas de retención
de títulos y el registro de tierras. Por ejemplo, cuando las partes incluyen una cláusula de
retención de título, el vendedor conserva su título de propiedad hasta que el comprador haya
pagado el precio de compra. Como resultado, el comprador casi nunca se convertirá en
propietario de los materiales que compró; por lo tanto, no es libre de poder hacer uso y disfrute
de aquella propiedad.

- El comprador tiene un expectativa-derecho de propiedad, que en un sistema que se

adhiere a una estricta separaciónentre el derecho de propiedad y el derecho contractual
solo es un derecho personal. Sin embargo, ya a principios del siglo XX los tribunales
alemanes comenzaron a reconocer la derecho de expectativa de un comprador bajo una
cláusula de retención de título como un derecho separado, llamado Anwartschaftsrecht,
o derecho de adquisición.
- Este derecho, los tribunales sostienen, es un derecho de propiedad cuasi, ya que existe
una situación especial en la que el vendedor puede ya no afectar el derecho. Se puede
transferir o cargar con otro derecho de propiedad, como una garantía real, que le
proporciona algunas características de propiedad importantes.
¿El numerus clausus se puede considerar como un principio del derecho constitucional?
En un grado considerable, la ley de propiedad es ley obligatoria. La justificación tradicional
para la limitación de la autonomía de las partes es que la ley de propiedad regula la creación,
transferencia y terminación (o destrucción) de los derechos de propiedad.
Los derechos de propiedad son derechos con efecto a terceros, generalmente contra el mundo
(erga omnes). Por lo tanto, dos partes tienen la posibilidad de vincular no solo a ellos mismos
sino también a todos los demás.
Estrechamente relacionado con lo del primer párrafo está el principio de transparencia que
determina que la materia de un derecho de propiedad debe ser comprobable y que la existencia
de un derecho de propiedad sobre esa materia especificada debe ser conocida por el mundo
exterior (publicidad). En la combinación de estos dos principios, es decir, numerus clausus y
transparencia, radica la esencia de la seguridad jurídica (que no se pueda realizar una
interpretación diferente a la que da la legislación, con la intención de no burlar la seguridad
jurídica). Los numerus clausus contribuyen a la previsibilidad y la previsibilidad, algo muy
necesario para fomentar el comercio. Asimismo, los numerus clausus se conecta con otros dos
principios fundamentales de la ley de propiedad: libertad de propiedad y libre circulación de
bienes. La economía de mercado libre, de cualquier tipo, se basa en la premisa de que cualquier
persona tiene derecho a mantener una propiedad y puede realizar con ella cualquier tipo de
comercio libre de restricciones. En ese sentido, los numerus clausus prescriben qué derechos de
propiedad pueden ser detenidos y, por lo tanto, qué derechos pueden negociarse o, si es
necesario, qué derechos pueden ser protegido.
Los principios constitucionales se refieren a la organización del Estado y a la organización del
mercado. La ley de propiedad constitucional trata sobre la protección de los derechos de
propiedad privada de la interferencia estatal, pero también sobre la organización de la propiedad
privada ley al servicio de los principios del derecho constitucional. De este modo, el principio
de numerus clausus también puede ser considerado como un principio de derecho de
propiedad constitucional.
Existe una diferencia entre el sistema que adhiere el principio del numerus clausus y los
que adhieren la regla como tal (numerus clausus como regla).
La explicación del numerus clausus como principio ya se ha expuesto. En cuanto a la regla de
numerus clausus, generalmente aparece en los sistemas de derecho civil donde la legislatura ha
asumido la autoridad para regular el derecho privado.

- Es una aplicación estricta de la doctrina de la separación de poderes, donde corresponde

únicamente al legislador y no al poder judicial reconocer nuevos tipos de derechos de
propiedad.
- El papel de la autonomía de las partes generalmente no se discute en esta perspectiva,
ya que la legislatura decide cuándo y dónde hay espacio para que las partes hagan sus
propios acuerdos. Este enfoque se refuerza aún más cuando el legislador proporciona
una parte general de la regulación de contratos y propiedades que también se emplea en
el contexto de otras áreas del derecho, como, entre otros, la sucesión, la insolvencia o el
derecho comercial.
Numerus clausus desde una perspectiva externa e interna.

- Numerus clausus, en la forma de un principio o de una regla, prescribe los tipos de

derechos de propiedad disponibles en un sistema legal dado.
- Tal menú de derechos de propiedad disponibles ha surgido en el contexto de un sistema
legal específico que permite las preferencias nacionales. Por ejemplo, algunos sistemas
se adhieren a una transferencia de propiedad con fines de seguridad (Alemania por
ejemplo).
- Dicho menú de derechos de propiedad es el resultado de un ejercicio interno de
equilibrio, es decir, funciona junto con otras áreas del derecho. Sin embargo, numerus
clausus también juega un papel en la configuración de derecho internacional privado,
donde la ley aplicable se determina sobre el lugar donde se encuentra el objeto (No se
ajustará al derecho de propiedad extranjero). Tal sistema ofrecerá un derecho de
propiedad nacional alternativo, para evitar que el titular del derecho propiedad no pueda
usar o disfrutar.
- Sin embargo, a veces esto no es posible debido a estas preferencias nacionales que
conforman el numerus clausus nacional: un derecho de seguridad de propiedad limitado
sin desplazamiento (como un derecho de garantía no posesoria o un cargo) no se
transformará en propiedad de seguridad mediante el país receptor. Estas situaciones
internacionales crean presión sobre el sistema nacional de derecho de propiedad, que no
siempre puede garantizar que prevalezcan sus propias normas nacionales.
- En los últimos años, por lo tanto, los sistemas legales, especialmente en Europa, tienden
a alinear sus sistemas legales con respecto a ciertos aspectos relacionados con la
propiedad. Esto se refiere, por ejemplo, a fideicomisos y dispositivos de confianza,
donde en los últimos años sistemas como la ley francesa han introducido dispositivos de
confianza para poder competir con la ley inglesa y alemana.
Razones legales del numerus clasus
Se puede entender a los numerus clausus como una manifestación de estandarización, ya sea por
razones legales o económicas legales.
1. Ausencia de demanda: la lista actual ofrece todos los tipos de derechos de propiedad
que se necesitan.
 2. Ausencia de notificación: los terceros no sabrán sobre la existencia de nuevos derechos
3. Ausencia de consentimiento: Se debe tener cuidado cuando rompemos el contrato
adjudicando el efecto de un tercero.
4. Piramidación: Significa que si un propietario puede cargar su tierra a voluntad, su
sucesor en el título esperará ser capaz de hacer lo mismo y obtendrá una pirámide de
cargas indeseable en la tierra.
El especialista en propiedad suizo Bénédict Foëx ha añadido que los derechos de propiedad
tienen efecto contra el mundo y por lo tanto deben ser conocidos por el mundo para justificar su
existencia [PUBLICIDAD], que numerus clausus ofrezca simplicidad y predictibilidad. Por lo
tanto, el absoluto del derecho de propiedad debe protegerse al no crear demasiadas cargas
potenciales.
Razones económicas del numerus clausus
Siete razones económicas para justificar la existencia de numerus clausus:
1. Comerciabilidad de la tierra: demasiadas cargas sobre la tierra reducirían la
transferabilidad.
2. Beneficios de la estandarización: el comercio en formas no estandarizadas aumentará
los costos para otros participantes del mercado.
3. Funcionamiento de la economía de mercado: número limitado de derechos de
propiedad beneficia la libre circulación de bienes.
4. Los costos de información incurridos por terceros: Dos tipos de costos.
 Costos para los participantes del mercado: quienes examinan qué derechos
están disponibles en el mercado
 Costos para los participantes en el mercado: quienes desean adquirir o tratar
directamente con un cierto derecho de propiedad. La estandarización reduce
ambos tipos de costos de información.
5. Costos de transacción para terceros: negociar el contenido de su relación legal.
6. El desarrollo eficiente de la tierra: esto se da debido al número limitado de cargas que
pueden existir en la tierra
7. La estabilidad del sistema legal: los derechos de propiedad existen durante un largo
período de tiempo y el numerus clausus asegura que haya no demasiados derechos con
una duración tan larga.
La tragedia de los anti-bienes comunes sugiere que la sobre-fragmentación de una propiedad (el
uso de varias personas) conduce a un uso ineficiente, ya que no debe haber demasiados
derechos de propiedad para usar sin el poder de excluir a otros y el poder de decisión sobre un
objeto.

 La estandarización de los derechos de propiedad es necesaria para limitar estos

costos de información para que no superen los beneficios de la creación o
adquisición de un derecho de propiedad. Numerus clausus ocurre en el punto de
equilibrio óptimo entre la estandarización y el número disponible de derechos de
propiedad.
Si bien los costos de información a terceros son relevantes, otra perspectiva sugiere que el
elemento crucial es que existan reglas para que terceros verifiquen los derechos de propiedad
(reglas de verificación). Cuando dos partes se enfrentan a un posible derecho de propiedad, se
debe verificar que la otra parte comprenda ese derecho de propiedad, para evitar cualquier
estafa.
Si solo hubiera un derecho de propiedad, las reglas de verificación podrían ser simples; sin
embargo, cuando hay una variedad de derechos de propiedad disponibles, el sistema legal debe
proporcionar reglas de verificación más complejas para que los participantes del mercado
puedan manejarlas. Por lo tanto, los nuevos tipos de derechos de propiedad solo deben
permitirse cuando los beneficios de la creación de dicho derecho superan los costos que el
nuevo tipo de derecho de propiedad crea para los no usuarios mediante la introducción de reglas
de verificación nuevas o extendidas.
Estandarización y los derechos de propiedad como bloques de construcción modulares

- Las reglas de propiedad son reglas transaccionales y los bloques de construcción

modulares de la ley de propiedad se ajustan como los ladrillos de Lego.
- Las reglas de transacción son reglas de interfaz. Smith argumenta que los derechos de
propiedad adoptan esta forma modular estandarizada para reducir los costos de
información para terceros.
- Los derechos de propiedad toman una forma modular estandarizada, de modo que
pueden transferirse e interactuar fácilmente entre sí, dejando el contenido preciso del
acuerdo del partido subyacente a la propiedad modular oculto del mundo exterior

Tipos de terceros
1. Sucesores en el título de estas partes originales, que adquirirán el derecho de propiedad
a través de la venta o sucesión.
2. Los participantes en el mercado que entran en contacto con los derechos de propiedad
creados por las partes originales o sus sucesores en el título.
3. Otros participantes del mercado que no tienen ningún tipo de relación con el derecho de
propiedad en absoluto.
Cada una de estas clases de terceros tiene diferentes necesidades de información. Los sucesores
en el título recibirán la mayor parte de esta información de las partes originales mismas, pero
otras partes que se ocupan de un derecho de propiedad, como posibles compradores o
acreedores, deberán buscar activamente la información.
Los participantes del mercado que no tienen una relación directa con el derecho de propiedad
aún puede verse afectado por su existencia. Por lo tanto, se da un aumento en los costos de
información, ya que ahora deben solicitar todas las propiedades que desean adquirir. Cada una
de estas clases de terceros, pero especialmente la segunda y tercera categorías, se beneficia de la
estandarización de los derechos de propiedad.

- Los terceros no necesitarán más información que el tipo de módulo con el que están
tratando, pero si desean adquirir más información, pueden obtenerla de las partes
directamente involucradas o de los sistemas publicitarios pertinentes. Por lo tanto,
numerus clausus como una estandarización de bloques de construcción modulares
beneficia a las partes originales y sus sucesores en el título, ya que trabajan con un
módulo que puede ser fácilmente transferidos o combinados, sin la necesidad de
divulgar más información de la necesaria.
¿Qué derechos de propiedad pueden existir en el numerus clausus?
El numerus clausus de los derechos de propiedad limita el número (Typenzwang) de los tipos de
derechos de propiedad, pero también el contenido de los tipos existentes de derechos
(Typenfixierung)
Los sistemas de derecho de propiedad son sistemas jerárquicos en los que hay derechos de
propiedad primarios y una lista limitada de derechos secundarios. El principal derecho de
propiedad en los sistemas de derecho civil es el derecho de propiedad, que generalmente se
puede mantener con respecto a la tierra y los objetos móviles.

- En algunos sistemas legales, como el derecho francés, el derecho de propiedad también

se puede mantener con respecto a objetos intangibles (o incorporales), como reclamos.
- En otros sistemas legales, el derecho de propiedad está restringido solo a objetos
corporales.
- En los sistemas de derecho consuetudinario, donde en general hay dos sistemas de
derecho de propiedad, el derecho de la tierra y el derecho de propiedad personal se
pueden considerar como derechos primarios. En derecho de tierras, este es el dominio
absoluto y en el derecho de propiedad personal se hace referencia al título.
Todos los demás derechos de propiedad tienen un contenido menor que el derecho primario (se
podrían denominar como secundarios y existen tres categorías de estos derechos)
1. Derechos de uso: los derechos de uso con un amplio alcance pueden existir por un
período de tiempo más limitado. Esta categoría de derechos incluye las servidumbres
personales, como el usufructo, las servidumbres reales, como servidumbres, derechos
de apartamento, derechos de construcción y arrendamientos a largo plazo.
2. Derechos de seguridad: jurídicos se hace una distinción entre derechos de seguridad
de propiedad en tierra (como hipotecas e hipotecas), objetos móviles (como promesas o
cargos) y objetos intangibles (como una prenda sobre reclamaciones o una carga
(flotante). Estos derechos de seguridad otorgan al titular del derecho prioridad en la
insolvencia del deudor de la reclamación cuyo pago garantiza el derecho, y la
posibilidad de actuar fuera de la insolvencia tomando la posesión, por ejemplo,
vendiendo el objeto de la garantía real.
3. Adquisición derechos: Es una categoría más nueva de derechos de propiedad. Se trata
de derechos adquiridos para adquirir otra posición legal. Esta categoría de derechos se
refiere a contratos de patrimonio, opciones de compra. Estos derechos generalmente se
reconocen por decisión judicial para responder a una necesidad en la práctica legal de
proteger a una persona que adquiere un derecho de propiedad.