LECTURA: LA HISTORIA DEL DERECHO EN EL PERU: PERSPECTIVAS

DE MEDIO SIGLO

1. ÁREA PROBLEMÁTICA

Actualmente, de acuerdo con nuestra accidentada historia nacional en aras de la

corrupción, ¿Estamos atravesando un estado de transición, o una interrupción

histórica?

Inspirados en el pensamiento Michel Foucault, y la importancia que le da a las

incidencias de las interrupciones, buscamos entender si nos encontramos frente a

una de estas o no. Así mismo, demostrar que el pensamiento de Foucault es

complementario al de Fernando de Trazegnies, ya que este último nos menciona

que el tiempo no es otra cosa que movimiento y cambio. Por lo que tomando

como elemento dinamizador al derecho lograríamos lo que estos dos pensadores

buscan, el cambio social.

2. IMPACTOS DE LA LECTURA

 Histórico- Social

Matos Mar(2004), nos dice:

Es cierto que siempre ha habido cambios en la sociedad peruana, más

intensos o menos, pero ellos, si bien fueron provocados en determinados

periodos o coyunturas por la movilización popular, se produjeron dentro

de los límites, que las clases dominantes, y sus segmentos controlaron

(p.18).
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Claramente y comprendiendo a Matos Mar es constante la interrupción

histórica en nuestro país. Notado así, por el desborde popular y crisis de

los sesenta, lo que conllevó a una respuesta, esa repuesta de la que

Foucault y Trazegnies nos hablaban; por una parte, el cambio social lo

cual se vería en la redefinición del concepto identidad; por otra, la

reforma del Estado en atención a la incapacidad de atender las

necesidades de la población migrante de ese entonces.

Y como ejemplo cito a Miró Quezada Canturias(2004):

“Más o menos a partir de 1940 comienza una migración del Ande

hacia la costa, especialmente hacia Lima. Esta migración se debe

al cambio de condiciones económicas que empobrecen el hábitat

serrano y obligan a buscar oportunidades de mejor vida en las

ciudades. La migración va creciendo hasta que, en la década de

1950, se transforma en una avalancha(…) La acumulación de

población sin medios económicos en los pueblos jóvenes obliga a

buscar vivienda y trabajo. El estado no puede proporcionar uno ni

otro”(p.158).

 Jurídico-político

A lo largo del tiempo, en el Perú se han elaborado 12 constituciones

políticas que marcaron diferentes sucesos en la historia. Por lo que, y

para no extenderme mucho ejemplificaré la contraposición entre la

Constitución de 1979 y la 1993 que a mi parecer generan un corte, entre

un Estado protector de la persona, a uno protector de la economía. Así

mismo por considerarlas de las más importantes e influyentes en la

historia del constitucionalismo peruano.

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1. La constitución de 1979 tenía como principal meta salir del

gobierno militar implantado por Juan Velasco Alvarado; ya que cuando

se la creó había restituido la democracia tras dos gobiernos consecutivos

de facto. Además, nuestro país se encontraba en una fuerte crisis

económica y social. Gracias a la Constitución de 1979 se produjeron

muchos cambios políticos, sociales y económicos; tomando mayor

importancia la actividad productiva.

2. La constitución de 1993, pese a ser producto de un autogolpe de

estado realizado por el entonces presidente Alberto Fujimori, con la

escondida intención de mantenerse en el poder indefinidamente y tener

una gran influencia por parte del ejecutivo en las relaciones económicas,

Se mantiene vigente hasta el día de hoy. Sin embargo, se debe aceptar la

trascendencia en nuestras relaciones social, político y económicas que

regula esta Carta, mediante el reconocimiento de nuestros derechos

fundamentales como personas.

Si bien es cierto, ambas constituciones plantean ideologías muy opuestas,

la primera basada en un socialismo democrático y la actual constitución

en un sistema neoliberal, ambas persiguen el mismo fin de respetar los

derechos establecidos y alcanzar el bien común de la población.

Es así que nuevamente encuentro una relación entre Foucault y

Trazegnies, ya que, al haber una oposición entre ellas, generada por una

interrupción histórica. Llegamos al cambio social deseado, lo que este

último llamaba “dinamismo”.

3.- APRECIACIÓN CRÍTICA (Atacamos: Conceptos, Teorías, Contenidos)

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Nuestro contenido quiere centrarse en qué situación estamos en este

momento, o una triste continuidad del circulo vicioso al que hemos caído

estancados en la promesa populista de que la libertad republicana fue el fin

y comienzo a una nueva identidad nacional o es en realidad un corte vertical

en todo el tiempo, un equilibrio dinámico, inestable, en el orden como

resultado de nuestro conflicto natural y permanente.

Foucault con su noción de discontinuidad, como ruptura, nos inserta en una

sociedad “a priori histórica”, nuestras prácticas, pensamientos, reflexiones;

atraviesan diversos códigos del ver y del hablar que a la vez se nos presenta

como anónimos y forzosos, sin percibirlos conscientemente. Le da un claro

énfasis a los momentos de ruptura, en los cortes y transformaciones que

ocurren. La historia no debe pretenderse ver como una continuidad de

hechos lineales, la búsqueda de equilibrios estables o de otro cualquier

fundamento que caracterice al análisis histórico tradicional, debería

centrarse más en la interrupción que es suprimida dejando fuera un amplio

espectro de acontecimientos de menor duración, pero con efectos realmente

importantes. Es dentro de estas transformaciones, estos cortes verticales, lo

que nos permite pensar que estamos en presencia de una nueva episteme

(verdad comprobable).

Para ello tomare de referencia parte de su obra “Las Palabras y las Cosas”,

donde Foucault sostiene que pueden hallarse dos grandes discontinuidades

en la episteme occidental: aquella que corresponde a la época clásica y

aquella que se inaugura hacia el siglo XIX, dando lugar así a lo que

conocemos como modernización (Foucault, 2014).

No hay aquí una linealidad, acumulación ni continuidad de la historia;

existe entre ambas una ruptura, una mutación que da lugar a nuevos

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códigos del ver y del hablar. Lo que hay es un nuevo orden a partir del cual

se piensa y se actúa, orden que no es la mera acumulación de sentidos

anteriores, sino una resignificación de ellos.

Trazegnies más que todo rompe con el formalismo lineal del positivismo,

creando una historia del derecho peruano diferente y original. Su famosa

visión dinámica del derecho y su carácter diacrónico, dio rumbo a lo ya

antes mencionado modernización jurídica, que conducirá a nuevas formas

sociales que imperaran en el futuro. Un futuro del cual Basadre alguna vez

hablo “El paraíso del Nuevo Mundo” no está constituida por una evolución

gradual en donde las cosas van modificando poco a poco su color, sino que

se manifiesta sólo a través de esas grandes convulsiones que son el parto (la

promulgación) y la muerte (la derogación) de la norma donde prevalezca la

integración, honestidad y el juego limpio. Tres elementos esencialmente

importantes para construir una nación como tal.

Basadre no se equivocaba; pero llevado a nuestro contexto histórico,

ninguno de estos tres elementos se ha materializado. La integración hace

alusión a la conjunción de intereses individuales por el bien colectivo,

tomando en cuenta que con anterioridad debemos lograr una relación

imperada por la honestidad y el juego limpio, el cual consta de un respeto

por las reglas, así como el cumplimiento de sus funciones.

Basadre buscada rescatar una conciencia republicana de esperanza,

sobrevivir y contrarrestar el derrotismo y cinismo que se había enquistado

en las primeras décadas del SXX, creando y difundiendo una visión total y

optimista del destino histórico del Perú

Es así como concepto de nación y el dinamismo histórico sirve como una

base para el desarrollo del derecho nacional. Si bien actualmente solo se le

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ve desde una perspectiva positivista donde solo se la visualiza como la

legislación dentro de un área geográfica determinada, deberíamos de usar

este mismo como una herramienta para comprender la realidad que hemos

pasado y pasamos actualmente.

4.- CONTRASTE CON LA REALIDAD

Basadre hace una clara referencia a los pilares para la construcción de una

nación como tal, pero nunca establece donde puede acabar cuando la ilusión de

alcanzar el bien común solo se convierte en meras palabras. La corrupción como

tal es el máximo exponente del incumplimiento de todos los pilares de Basadre,

es un problema que no solo ahonda como consecuencia actual, sino que tiene

detrás suyo toda una historia, hasta una propia estructura.

Para Trazegnies, el orden o la calma llega luego de un conflicto permanente, una

agitación incesante es así como este pensador calza en nuestra historia donde el

gobierno democrático desde sus inicios ha tenido tantas interrupciones.

Remontándonos a la etapa colonial donde las instituciones sufrían una gran

ineptitud gerencial y exceso burocrático debido a los abusos que se cometían

contra nosotros, así como su ineficacia que se va arrastrando hasta la etapa

republicana donde se produce una gran crisis jurídico-política debido a que las

personas que “lucharon por la independencia” consideraron que el Perú les debía

dinero por sus servicios prestados. Es ahí donde somos testigos del más grande

robo producido en la historia nacional, este es dado por uno de nuestros

presidentes, Rufino Echenique, nos heredó como consecuencia una gran deuda

interna que, debido a su magnitud, llevo al endeudamiento con instituciones

extranjeras afín de mantener una estabilidad económica y es esta misma deuda

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que vamos arrastrando hasta ahora. Esto llevo a una desconfianza generalizada y

un uso de violencia como forma de establecer las reglas del juego por parte de la

población, esto se ve evidenciado en los levantamientos hasta los periodos de

gobiernos militares que hemos tenido (Primer, segundo y tercer militarismo) así

como la época del terrorismo dentro del país. Así Trazegnies trata de establecer

no es que siempre va a haber conflictos, sino que debido a la naturaliza

dinamizadora de la historia es natural que el cambio se dé, así como los periodos

de calma y establece una interrelación entre ambos conceptos (conflicto o

dinamicidad – orden o calma). Por ello, es que vemos este periodo de cambio

como interrupciones que pueden pasar desapercibido, pero son estos los que han

ido cambiando el país en ciertos aspectos mas no la ideología del pueblo.

También considera que el derecho se convierte en un elemento dinamizador del

cambio social, así toma como base la interrelación entre sociedad y derecho

(Ubi ius, ibi societas). Si bien teniendo en cuenta nuestra historia jurídica y

como fue dejada de lado debido a la dependencia extranjera que teníamos y es

esta misma la que da como consecuencia que el ordenamiento jurídico peruano

solo adopte o se base en constituciones, códigos, normas sin considerar la

concordancia con la realidad dentro del contexto peruano lo cual generó ciertas

confusiones al momento de aplicarlas. En otra mano, tenemos el surgimiento de

la “esperanza normativa” cuando se hace el cambio del Código Civil de 1936

con su corte patrimonial supremo al Código Civil de 1984 con un corte

personista-humanista que es toda una innovación dentro del campo jurídico

general debido a que pone como eje a la persona, lo cual cambio la perspectiva e

influyo en los próximos códigos dentro de Latinoamérica. El mismo Sessarego,

uno de los redactores del nuevo código, señalo que es necesario que se hagan

revisiones de este debido a que la realidad va cambiando; lo que busca el

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derecho este en concordancia entre el mundo deontológico con el mundo

ontológico.

Lo interesante sobre Trazegnies es que pretende conciliar lo antiguo con lo

nuevo, la tradición y el modernismo liberal, el predominio de un grupo social y

las ideas igualitarias; esto se puede deber a nuestra realidad tan compleja ya que

fuimos instituidos con órganos, sistemas y organismos europeos en una

población muy temprana que no tuvo un desarrollo propio como nación ni

identificación como tal. Es aquí donde se producirá la concordancia de

pensamiento entre Trazegnies que observa la realidad en el cambio, pero a la vez

la igualdad y Foucault tiene un interés sobre la relación entre poder y saber

indicando que un grupo de poder establece la verdad, en otras palabras, es lo que

define como correcto e incorrecto, lo bueno y lo malos, los opuestos perfectos.

Esto se debe a que el grupo de poder tiene un carácter disciplinario que controla

la voluntad y el pensamiento de las masas a través de su denominado “proceso

de normalización” donde el saber contextualizado es usado para que todos

cumplan sus roles dentro del cuerpo social. Así podemos deducir que

lamentablemente nuestro cuerpo estatal ha usado este poder para “normalizar” la

corrupción dentro de nuestra sociedad hasta el punto de aceptarla como parte de

nuestra cultura o como un dato esencial dentro de nuestra vida política.

Esto se debe a que la corrupción no se ha mantenido estática sino que cada vez

ha ido extendiendo a lo largo de nuestros organismos llegando hasta a nuestros

poderes estatales como el Poder Ejecutivo, Legislativo y Ejecutivo, demostrado

en nuestros últimos 20 años donde los 5 ex presidentes electos han sido

investigados y algunos procesados por delitos relacionados a la corrupción, pero

no solo está dentro de la esfera estatal sino también dentro de la esfera política

que se ve plasmada en el tráfico de influencias dentro de los partidos políticos.

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Cada vez siendo mas grande y al mismo tiempo entrando dentro de los ámbitos

mas influyentes de nuestra sociedad.

Actualmente, nos preguntamos qué es lo que seguirá si seguirá imperando la

corrupción sobre el fin común prevaleciendo el interés de los grupos de poder;

es de esta forma que no podremos llegar a un consenso, el cual es la manera para

poder la nación ser real y existente que posiblemente sea una barrera para la

creciente corrupción.

5.- PROPUESTA ARGUMENTATIVA

En el inicio de nuestro planteamiento nos encontrábamos en la curiosa de

necesidad de saber si el estado que actualmente atravesamos es, en palabra de

Michel Foucault, una interrupción histórica o una transición. Por otro lado,

Fernando de Trazegnies, nos comenta que el tiempo es el elemento dinamizador

de la historia y del propio derecho. Sin embargo, existe un elemento que hace

parecer que nuestra historia está encasillada a repetidas vueltas incesantes a su

alrededor, que no nos deja avanzar y más parece habernos detenido: la

corrupción. Sin embargo, la corrupción no es estática, ha generado cambios

sociales; pero, no necesariamente positivas.

Nuestra historia a sabido girar en función a la corrupción, así como la tierra al

sol. Hemos así, mismo analizado y comprobado que desde los inicios de nuestra

“República” y hasta nuestros días, no ha dejado de estar presentes. Entonces si

esto no permite un cambio social, y por lo tanto una transición; pero, por otro

lado, tampoco es una interrupción, puesto que hasta hay bibliografía que

desarrolla y se titula: La historia de la corrupción en el Perú; hemos hecho de la

corrupción la historia central de nuestro país. Entonces, todo esto quiere decir

que en realidad nos hemos quedado atrapados y estancados en un incesante

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circulo vicioso del que aun no hemos hallado como salir. Por ellos es necesario

solucionar este gran problema, que nos impide avanzar y formar una historia

limpia de esta paria.

Por lo que propongo, en las siguientes líneas, son puntos fundamentales para

poder iniciar este cambio hacia la dinámica de nuestra historia.

Como hemos podido visualizar, existen requisitos, como lo menciona Basadre,

para construir una Nación en todo su esplendor, por lo que es imperioso

cumplirlos. La integridad, siendo un primer requisito, aun hoy no se ha podido

concretizar; seguimos siendo un país dividido y separado, las diferencias nos han

rebasado en todo sentido desde el comienzo. Ya desde el imperio Incaico, Perú

era un país multicultural: Las personas ciudadanas de este gran imperio, no solo

estaba conformado por los incas, existía una gran diversidad; fueron muchas

civilizaciones conquistadas por estos últimos, sometiendo bajo el dominio del

incanato a los pueblos conquistados. Luego, con la llegada de los españoles, que

empieza la colonia, hubo una fusión siendo la diversidad aún mayor. Entonces,

la respuesta a esta situación sería reformular la idea de Nación que aplica para

nosotros, pues somo una gran diversidad; tenemos que aprender a intercambiar

estas diferencias, aceptarla y apreciarlas. Somos en otras palabras, o

generalizada, tres países dentro de un país, solo hablando de las características

territoriales de forma generalizada. Cierto, tenemos un estado, pero un estado

totalmente divorciado de la realidad nacional. El día que tomemos acciones para

remediar esta ruptura, la respuesta es reformular nuestra idea de nación, por lo

menos para nosotros.

Otro punto que se desencadena de esos tres principios, sería la honestidad, que,

en contraposición de esta, encontramos a la corrupción. Sobran las palabras para

describir este fenómeno que, como en el pasado y actualmente, causan un gran

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daño a la sociedad en su conjunto y a sus intereses comunes. Par lo cual,

consideramos necesario que cada ciudadano genere consciencia social, para que

deje el individualismo a un lado y empezamos a trabajar en favor del bienestar

colectivo. La corrupción es algo que se encuentra enraizado dentro de nuestra

sociedad.

Por un último, el juego limpio, que vendría a ser el respeto de nuestras normas,

darle la importancia que ameritan. No son solo códigos, son la clave para una

buena convivencia. Pero, este cumplimiento no solo es unilateral, sino bilateral.

Tanto el gobierno como los ciudadanos deben aprender a respetarlas, ninguna de

las partes tendría autoridad para reclamar el cumplimiento de estas normas si

una de las partes no la cumple para con la otra. Por ello este tercer punto es igual

de significativo, permita una convivencia de paz y armonía sin trasgredir el

derecho de los demás. Entonces, solo tomando como referencia estos tres

requisitos caemos en cuenta que es sumamente necesario reconstruir nuestro

constructo social, solo así podremos ser capaces de construir una nación que

trabaje por erradicar la corrupción y cumplir los fines como sociedad que somos,

para salir de este estancamiento, buscando y procurando que los cambios

sociales sean positivos para nuestra nación, no que la perjudiquen.

6.- BIBLIOGRAFÍA

Matos Mar, J. (2004). Desborde popular y crisis del Estado: Veinte años

después. IEP: Lima.

Matos Mar, J. (2015). “Los desafíos de un país fragmentado”. Tomado de El

Comercio 3 agosto

de 2015.