Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
FACULTATEA DE DREPT
MASTER
DREPTUL AFACERILOR
SUPORT CURS
2009
Cuvânt înainte
2
Titlul I
Capitolul I
1
A se vedea Report of the United Nations Commission on International Trade Law on the work of its thirty-
first session, General Assembly, Offical Records, Fifty-third Sessions, Supplement nr. 17, A/53/17.
2
A se vedea Alexandru D. Albu şi colectiv, Cooperarea economică internaŃională, Editura Expert,
Bucureşti, 1995, p. 13 şi urm.
3
principalelor instituŃii ale dreptului comerŃului internaŃional urmăreşte cunoaşterea normelor
aplicabile şi elucidarea problemelor complexe ale materiei.
Problematica abordată permite o imagine de ansamblu a relaŃiilor comerciale şi cooperării
economice internaŃionale. În concordanŃă cu cerinŃele relaŃiilor economice internaŃionale,
instituŃiile juridice prezentate dau expresie cadrului general asigurat de legislaŃia română.
3
În acest sens, Octavian CăpăŃână, Brînduşa Ştefănescu, Tratat de drept al comerŃului internaŃional,
Volumul I, Partea generală, Editura Academiei, Bucureşti, 1985, p. 20 şi urm.
4
A se vedea Ion Rucăreanu, „Fundamentarea dreptului comerŃului internaŃional”, în InstituŃii de drept
comercial internaŃional, Volumul, I, Editura Academiei, Bucureşti, 1973, p. 43; Paul A. Szabo, Dreptul
comerŃului internaŃional, Cluj-Napoca, 1980, p. 11 şi urm.
4
După o altă accepŃiune, dreptul comerŃului internaŃional cuprinde normele aplicabile
relaŃiilor patrimoniale şi personale-nepatrimoniale, care apar în sfera comerŃului internaŃional,
între persoane fizice şi persoane juridice pe baza egalităŃii în drepturi. RelaŃiile care formează
obiectul reglementării se caracterizează prin comercialitate şi internaŃionalitate.5
Dreptul comerŃului internaŃional este format, în principal, de norme de drept material. Ele
sunt norme materiale din diferite ramuri de drept intern,, subsumate materiei prin specificul
reglementării, şi norme materiale uniforme.
Sfera de aplicare a normelor materiale este determinată de normele conflictuale aplicabile
comerŃului internaŃional. Prin considerarea elementului de extraneitate, dreptul comerŃului
internaŃional este un drept material, dar şi un drept conflictual.6
În conŃinutului dreptului comerŃului internaŃional se regăsesc norme juridice din mai multe
ramuri de drept, şi îndeosebi, de drept comercial, drept civil şi drept procesual civil. În cazul
în care nu există reglementări speciale, aceste norme reprezintă dreptul comun în materie.
Pe lângă reglementările care formează un cadru juridic general, dreptul comerŃului
internaŃional cuprinde şi norme din alte ramuri. În anumite situaŃii, relaŃiile dintre părŃi vor fi
supuse normelor care aparŃin dreptului constituŃional, dreptului administrativ, dreptului
financiar, valutar şi vamal, dreptului muncii, dreptului proprietăŃii intelectuale, dreptului penal
sau dreptului internaŃional public.7
5
A se vedea Tudor R. Popescu, Dreptul comerŃului internaŃional, Editura Didactică şi Pedagogică,
Bucureşti, 1976, p. 19 şi urm.; Ioan Macovei, Dreptul comerŃului internaŃional, Editura Junimea, Iaşi, 1980, p. 5
şi urm.; Ion Dogaru şi colectiv, Principii şi instituŃii în dreptul comerŃului internaŃional, Editura Scrisul
Românesc, Craiova, 1980, p. 21 şi urm.; Brînduşa Ştefănescu, Ion Rucăreanu, Dreptul comerŃului internaŃional,
Editura Didactică şi Pedagogică, Bucureşti, 1983, p. 5 şi urm.; Octavian CăpăŃînă, Brînduşa Ştefănescu, op. cit.,
p. 23 şi urm.; Mircea N. Costin, Sergiu Deleanu, Dreptul comerŃului internaŃional, Volumul I, Partea generală,
Editura Lumina Lex, Bucureşti, 1995, p. 6 şi urm.; Dragoş-Alexandru Sitaru, Dreptul comerŃului internaŃional,
Volumul I, Editura Actami, Bucureşti, 1995, p. 78 şi urm.; Dumitru Mazilu, Dreptul comerŃului internaŃional,
Partea generală, Editura Lumina Lex, Bucureşti, 1999, p. 72 şi urm.; Ştefan Scurtu, Dreptul comerŃului
internaŃional, Editura Universitaria, Craiova, 2003, p. 11 şi urm.; Yvon Loussouarn, Jean-Denis Bredin, Droit du
commerce international, Sirey, Paris, 1969, p. 3 şi urm.
6
Pentru opinia că dreptul comerŃului internaŃional este alcătuit numai din norme materiale, Dragoş-
Alexandru Sitaru, Dreptul comerŃului internaŃional, Partea generală, Editura Lumina Lex, Bucureşti, 2004, p.
125 şi urm.
7
A se vedea Ioan Macovei, InstituŃii, în dreptul comerŃului internaŃional, Editura Junimea, Iaşi, 1987, p. 11;
Dragoş-Alexandru Sitaru, op. cit., 2004, p. 126 şi urm.; Ştefan Scurtu, op. cit., p. 12.
8
A se vedea Petru V. Pătrăşcanu, Ovid Sachelarie, „NoŃiunea actului şi faptului de comerŃ în lumina
legislaŃiei româneşti”, în InstituŃii de drept comercial internaŃional, Volumul I, Editura Academiei, Bucureşti,
1973, p. 129; Dragoş-Alexandru Sitaru, op. cit., 2004, p. 129.
5
5. Obiectul dreptului comerŃului internaŃional
5.1. Precizări prealabile
Obiectul dreptului comerŃului internaŃional este constituit din raporturile juridice, care au
atât caracter comercial, cât şi internaŃional. În configurarea obiectului, comercialitatea şi
internaŃionalitatea sunt elemente proprii şi esenŃiale.
Prin esenŃa lor, raporturile juridice de comerŃ internaŃional sunt patrimoniale. Mai mult,
unele drepturi referitoare la atributele de identificare a persoanelor, care, sunt personale-
nepatrimoniale în dreptul comun, devin patrimoniale în relaŃiile comerciale internaŃionale.
Astfel, încălcarea drepturilor privind forma numelui comercial, emblemei sau sediului
comercial va fi apărată printr-o acŃiune patrimonială.9
9
A se vedea Yolanda Eminescu, ConcurenŃa neleală. Drept român şi comparat, Editura Lumina Lex,
Bucureşti, 1993, p. 24 şi urm.
10
ConcepŃia subiectivă este consacrată în sistemele juridice de influenŃă germană.
11
ConcepŃia obiectivă este utilizată în sistemele juridice de inspiraŃie franceză.
6
urmare, reglementările existente constituie un cod al comerŃului. Regulile speciale aplicabile
acestor acte nu depind de calitatea autorului lor.
Actele şi faptele obiective de comerŃ nu sunt definite, ci numai enumerate. Caracterul
comercial al actelor şi faptelor juridice decurge din elementele lor intrinseci, configurate de
natura sau de forma operaŃiunii. De exemplu, cumpărarea de bunuri spre revânzare sau
cambia.
În absenŃa unor elemente precise care să individualizeze şi delimiteze cele două concepŃii,
reglementările din unele legislaŃii naŃionale au consacrat o soluŃie mixtă. Astfel, comerciantul
se determină după natura actelor care le efectuează, iar natura actelor este dependentă de
calitatea persoanei care le exercită.12
12
A se vedea şi Georges Ripert, René Roblat, Traité de droit commercial, Volume I, Librairie Générale de
Droit et de Jurisprudence, Paris, 1991, p. 3.
13
În acest sens, Henri Batiffol, Droit international privé, Paris, 1967, p. 628; Yvon Loussouarn, Jean-Denis
Bredin, op. cit., p. 649.
14
În sensul arătat, Octavian CăpăŃînă, „Contractele de comerŃ exterior referitoare la vînzarea de mărfuri în
dreptul internaŃional privat român”, în InstituŃii de drept comercial internaŃional, Volumul I, Editura Academiei,
Bucureşti, 1973, p. 238.
7
mărfuri din 1980; art. 2 al ConvenŃiei de la New York asupra prescripŃiei în materie de
vânzare internaŃională de mărfuri din 1974.
Criteriul subiectivităŃii al internaŃionalităŃii este admis şi de unele reglementări privind
arbitrajul. De exemplu, art. I, pct. 1 al ConvenŃiei europene de arbitraj comercial internaŃional,
încheiată la Geneva, în 1961; art. 25, par. 2, lit. a al ConvenŃiei de la Washington pentru
reglementarea diferendelor referitoare la investiŃii între state şi resortisanŃii altor state din
1965.
În materia transporturilor, elementul internaŃional constă în executarea prestaŃiei pe
teritoriul mai multor state. În acest sens, art. 1, pct. 1 al ConvenŃiei de la Geneva referitoare la
contractul de transport internaŃional de mărfuri pe şosele (C.M.R.) din 1956; art. 1, par. 1 al
Regulilor uniforme privind contractul de transport internaŃional feroviar al mărfurilor (C.I.M.)
din 1980; art. 1, pct. 6 al ConvenŃiei NaŃiunilor Unite privind transportul de mărfuri pe mare
din 1978; art. 1, par. 2 al ConvenŃiei de la Montreal pentru unificarea anumitor reguli relative
la transportul aerian internaŃional din 1999.
Alte convenŃii internaŃionale adoptă pentru identificarea internaŃionalităŃii două criterii. Un
criteriu principal este dublat de unul secundar.
În ConvenŃiile de la Haga referitoare la vânzarea internaŃională de bunuri mobile corporale
din 1964, cele două criterii sunt cerute cumulativ. Elementul de internaŃionalitate se
concretizează prin sediul sau reşedinŃa părŃilor în state diferite, precum şi prin mişcarea
obiectelor vândute, locul încheierii contractului sau locul predării lucrului vândut.
Sediul părŃilor contractante reprezintă un criteriu principal şi stabil, dar nu şi determinant.
La sediul părŃilor se adaugă un criteriu complementar şi alternativ, în funcŃie de specificul
operaŃiunii.15
NoŃiunea de acte şi fapte de comerŃ se defineşte printr-o dublă accepŃiune, de negoŃ juridic
şi de operaŃiune comercială. Conceptele de acte şi fapte au aceeaşi semnificaŃie, fiind mijloace
juridice de realizare a comerŃului.
În sistemul nostru de drept, Codul comercial din 1887 foloseşte noŃiunea de fapte de
comerŃ. În concepŃia legiuitorului, noŃiunea este considerată în întreaga sa complexitate.16 Pe
lângă actele juridice, sub incidenŃa legilor comerciale intră şi faptele juridice stricto-sensu.
Producând efecte prin voinŃa legii, faptele juridice pot fi licite17 sau ilicite.18
Doctrina şi jurisprudenŃa utilizează noŃiunea de acte şi fapte de comerŃ într-un sens larg..
Prin acte şi fapte de comerŃ se înŃeleg operaŃiunile comerciale şi de cooperare economică şi
tehnico-ştiinŃifică internaŃională, care generează obligaŃii juridice.
În literatura de specialitate s-au propus mai multe criterii pentru calificarea actelor şi
faptelor de comerŃ. Cele mai importante dintre ele au la bază ideile privind interpunerea în
schimb sau circulaŃia, activitatea comercială organizată sub forma de întreprindere, realizarea
unui profit.
15
A se vedea art. 1, alin. 1 al ConvenŃiei de la Haga privind Legea uniformă asupra vânzării internaŃionale de
bunuri mobile corporale din 1964; art. 1, alin. 1 al ConvenŃiei de la Haga privind Legea uniformă asupra formării
contractelor de vânzare internaŃională de bunuri mobile corporale din 1964.
16
A se vedea I.N. FinŃescu, Curs de drept comercial, Volumul I, Bucureşti, 1929, p. 32; I.L. Georgescu,
Drept comercial român, Volumul I, Editura Socec, Bucureşti, 1947, p. 161 şi urm.; Stanciu D. Cărpenaru, Drept
comercial român, EdiŃia a 5-a, Editura All Beck, Bucureşti, 2004, p. 24 şi urm.
17
ÎmbogăŃirea fără justă cauză, plata nedatorată, gestiunea de afaceri.
18
Delicte şi cvasidelicte.
8
Criteriul circulaŃiei face distincŃie între actul comercial şi actul de producŃie. Actul de
comerŃ este considerat ca fiind un act de circulaŃie.
În definirea actului de comerŃ se are în vedere obiectul său. Actul de comerŃ apare ca un act
de interpunere în circulaŃia mărfurilor între producător şi consumator. Astfel, vânzările
efectuate de angrosist către detailist sunt acte comerciale, pe când vânzările făcute între
producător şi angrosist vor fi acte civile.
În absenŃa corelării cu alte elemente, unele operaŃiuni prevăzute în mod expres de lege,
cum ar fi titlurile de credit sau cooperarea, nu pot fi încadrate în acest concept.. Tot în acest
context, activitatea de producŃie, ca operaŃiune comercială, nu se confundă cu activitatea de
intermediere. Producătorul are calitatea de fabricant al mărfii şi numai în subsidiar de
intermediar.
Criteriul întreprinderii priveşte modul de organizare a activităŃii comerciale. Actul de
comerŃ este un act care rezultă dintr-o activitate metodic şi profesional organizată. Aşadar,
actul de comerŃ se înfăptuieşte printr-o întreprindere, implicând o repetiŃie profesională a
operaŃiunilor comerciale.
Cu toate acestea, reglementările în materie admit şi operaŃiunile simple, comerciale prin
natura lor. FaŃă de actele şi faptele complexe de comerŃ, îndeplinirea actelor simple nu
necesită un cadru organizatoric specific întreprinderii. Mai mult, nu se poate preciza gradul de
organizare a unei activităŃi, care să confere întreprinderii caracterul comercial.
Criteriul speculaŃiei rezidă în scopul operaŃiuni comerciale, de a obŃine profit. Actul de
comerŃ este un act de speculaŃie, care se realizează prin activitatea de producŃie sau activitatea
de circulaŃie a produselor. Această finalitate a câştigului este esenŃială pentru comerciant în
toate activităŃile sale.19
În materia comercială există însă operaŃiuni şi fără intenŃie speculativă. Astfel, pentru
atragerea clientului, o anumită marfă este vândută de către comerciant în pierdere.20 Pe de altă
parte, obŃinerea efectivă a profitului se poate evalua numai după realizarea operaŃiunii
comerciale.
Criteriile analizate nu sunt relevante în toate situaŃiile pentru determinarea actelor sau
faptelor de comerŃ. Deşi adoptă soluŃii unilaterale, ele pot fi folosite împreună, completându-
se reciproc. De altfel, jurisprudenŃa comercială recurge în mod frecvent la mai multe criterii,
punând accentul pe circulaŃie şi profit.
În conformitate cu aceste consideraŃii, actele sau faptele de comerŃ internaŃional sunt
operaŃiunile ce conŃin elemente de extraneitate şi prin care se realizează o interpunere în
circulaŃia bunurilor, cu intenŃia de a obŃine un profit.21
Actele şi faptele de comerŃ obiective sunt considerate comerciale prin natura lor.
Comercialitatea actelor şi faptelor juridice, rezultă din lege, care le enumeră ca atare.
Exercitarea lor determină raporturi juridice comerciale supuse reglementărilor comerciale.
19
Pentru susŃinerea că realizarea de profit constituie un criteriu general al comercialităŃii, Dragoş-Alexandru
Sitaru, op. cit., 2004, p. 131.
20
Pentru o părere diferită, care susŃine că aceste operaŃiuni trebuie considerate prin finalitatea lor şi nu prin
referire al rezultatele imediate pe care le produc, Mircea N. Costin, Sergiu Deleanu, op. cit., p. 39 şi urm.
21
A se vedea şi Yves Guyon, Droit des affaires, Tome I, Economica, Paris, 1994, p. 52.
9
În dreptul român, Codul comercial consacră pentru definirea comercialităŃii actelor şi
faptelor juridice un criteriu obiectiv. Potrivit art. 3, legea consideră ca fapte de comerŃ un
număr de 20 de operaŃiuni, având în vedere conŃinutul lor. Cu toate că prevede noŃiunea
generală de fapte de comerŃ, dispoziŃiile art. 3 nu cuprind şi o definiŃie a faptului de comerŃ.
În înŃelesul dat de Legea comercială, enumerarea actelor şi faptelor de comerŃ are un
caracter enunciativ şi nu limitativ.22 Legea ia în considerare raporturile juridice care izvorăsc
din orice acte sau fapte de comerŃ. Metoda analitică a enumerării este preferabilă celei a
definirii actelor şi faptelor comerciale. Datorită diversităŃii caracterului actelor şi faptelor de
comerŃ, cuprinderea lor într-o definiŃie sintetică şi generală nu este indicată.23
În funcŃie de finalitatea şi modul lor de desfăşurare, actele şi faptele de comerŃ obiective,
stabilite de art. 3, pot fi împărŃite în trei grupe: operaŃiunile de intermediere în schimb sau
circulaŃie, operaŃiunile îndeplinite sub formă de întreprindere şi operaŃiunile de comerŃ
conexe.
OperaŃiunile de intermediere sau interpunere în schimb privesc mărfurile şi titlurile de
credit. Din grupa actelor şi faptelor de comerŃ obiective din sfera circulaŃiei fac parte:
cumpărarea şi vânzarea comercială (art. 3, pct. 1 şi 2); operaŃiunile de bancă şi schimb (art. 3,
pct. 11).
OperaŃiunile îndeplinite sub formă de întreprindere se desfăşoară în cadrul unei activităŃi
organizate. Categoria actelor şi faptelor de comerŃ obiective din sfera producŃiei cuprinde:
întreprinderile de furnituri (art. 3, pct. 5); întreprinderile de spectacole publice (art. 3, pct. 6);
întreprinderile de comision, agenŃii şi oficii de afaceri (art. 3, pct. 7); întreprinderile de
construcŃii (art. 3, pct. 8); întreprinderile de fabrici, manufactură şi imprimerie (art. 3, pct. 9);
întreprinderile de editură, librării şi obiecte de artă, când altul decât autorul sau artistul vinde
(art. 3, pct. 10); întreprinderile de transporturi de persoane sau de lucruri pe apă sau pe uscat
(art. 3, pct. 13); întreprinderile de asigurare (art. 3, pct. 17 şi 18); depozitele în docuri şi
antrepozite (art. 3, pct. 20).
OperaŃiunile de comerŃ conexe sau accesorii reprezintă actele sau faptele care sunt
comerciale datorită legăturii economice sau juridice cu operaŃiuni considerate de comerŃ. În
categoria actelor şi faptelor de comerŃ conexe se includ: contractele de report asupra titlurilor
de credit (art. 3, pct. 3 şi art. 74-76 din Codul comercial); cumpărările sau vânzările de părŃi
sociale sau acŃiuni ale societăŃilor comerciale (art. 3, pct. 4); operaŃiunile de mijlocire în
afaceri (art. 3, pct. 12); cambia şi ordinele în producte sau mărfuri (art. 3, pct. 14);
operaŃiunile cu privire la navigaŃie (art. 3, pct. 15 şi 16); depozitele pentru cauză de comerŃ
(art.3, pct. 19); contul curent şi cecul (art. 6, alin. 2 şi art. 370-373 din Codul comercial);
contractele de mandat, comision şi consignaŃie (art. 374-391 şi art. 405-412 din Codul
comercial); contractele de gaj şi fidejusiune (art. 42 din Codul comercial).
Actele şi faptele de comerŃ subiective sunt socotite comerciale prin prezumŃia legii.
Comercialitatea actelor şi faptelor juridice este dată de calitatea de comerciant a persoanei
care le săvârşeşte. IntenŃia sau scopul urmărit prin efectuarea operaŃiunilor comerciale este
lipsit de importanŃă.
22
Pentru o părere diferită, care susŃine că enumerarea este limitativă, C.C. Arion, Elemente de drept
comercial, Volumul I, Editura Socec, Bucureşti, 1920, p. 48 şi urm.; Smaranda Angheni şi colectiv, Drept
comercial, Editura Oscar Print, Bucureşti, 2000, p. 38.
23
În acelaşi sens, Petru V. Pătrăşcanu, Ovid Sachelarie, op. cit., p. 130.
10
Calitatea de comerciant determină o prezumŃie legală de comercialitate. Având un caracter
relativ, prezumŃia de comercialitate poate fi răsturnată prin dovedirea caracterului civil sau
necomercial al obligaŃiei comerciantului.24
În categoria actelor şi faptelor de comerŃ subiective se includ toate operaŃiunile unui
comerciant, care nefiind obiective, sunt îndeplinite în exerciŃiul comerŃului său. Pentru
asigurarea tranzacŃiilor şi creditului comercial, prezumŃia de comercialitate se aplică numai
obligaŃiilor unui comerciant, nu şi creanŃelor sale.
În dreptul nostru, criteriul subiectiv de stabilire a comercialităŃii actelor sau faptelor
juridice este admis tot de Codul comercial. Conform dispoziŃiilor art. 4, toate obligaŃiunile
unui comerciant se socotesc comerciale, dacă nu sunt de natură civilă sau nu rezultă contrariul
din însuşi cuprinsul actului.
Prin admiterea ambelor criterii, actele subiective de comerŃ apar ca o creaŃie indirectă a
actelor obiective de comerŃ.
Pentru determinarea comercialităŃii actelor sau faptelor juridice, Codul comercial utilizează
şi un criteriu negativ. Astfel, textul art. 5 precizează că nu pot constitui fapte de comerŃ
cumpărarea de producte sau de mărfuri ce s-ar face pentru uzul sau consumaŃiunea
cumpărătorului, ori a familiei sale, şi nici revânzarea acestor lucruri. De asemenea, nu sunt
considerate fapte de comerŃ vânzarea productelor pe care proprietarul sau cultivatorul la are
de pe pământul său ori cel cultivat de dânsul.
Excluderea acestor operaŃiuni din sfera actelor şi faptelor de comerŃ se explică prin absenŃa
elementului comercial.
Actele şi faptele de comerŃ mixte sau unilaterale prezintă caracter comercial numai pentru
una din părŃi. OperaŃiunile mixte generează obligaŃii comerciale pentru comercianŃi şi
obligaŃii civile pentru necomercianŃi.25
Actul de comerŃ unilateral a fost reglementat iniŃial de Codul comercial german din 1861.
Prin stabilirea acestei categorii distincte s-a urmărit asigurarea unei proceduri mai rapide în
soluŃionarea litigiilor comerciale.
În dreptul român, Codul comercial prevede că unele operaŃiuni au caracter comercial
numai pentru una din părŃi. Conform art. 6, alin. 1, asigurările de lucruri sau stabilimente care
nu sunt obiectul comerŃului şi asigurările asupra vieŃii sunt fapte de comerŃ numai în ce
priveşte pe asigurator.
Raportul juridic fiind unic, nu se pot aplica două legi distincte. Potrivit art. 56 din Codul
comercial, dacă un act este comercial numai pentru una din părŃi, toŃi contractanŃii sunt
supuşi, cât priveşte acest act, legii comerciale. Cu caracter de excepŃie, legea comercială nu se
aplică şi celorlalŃi contractanŃi, când dispoziŃiile privesc persoana comerciantului, precum şi în
cazurile în care legea dispune altfel.
24
A se vedea supra, pct. 5.2.1.
25
A se vedea I.L. Georgescu, op. cit., p. 344 şi urm.; Stanciu D. Cărpenaru, op. cit., p. 52 şi urm.; Tudor R.
Popescu, Dreptul comerŃului internaŃional, EdiŃia a doua, Editura Didactică şi Pedagogică, Bucureşti, 1983, p.
47 şi urm.
11
interes reciproc, cum ar fi industria, agricultura, transporturile, telecomunicaŃiile, construcŃiile
industriale şi civile, finanŃele, băncile, ştiinŃa şi tehnologia, informatica, pregătirea
profesională.26
Pe plan juridic, modalităŃile de cooperare economică şi tehnico-ştiinŃifică internaŃională
sunt operaŃiunile sub formă contractuală şi operaŃiunile sub forma constituirii de societăŃi
comerciale cu capital comun.
Prima formă presupune un contract de cooperare economică internaŃională, care se încheie
între părŃile contractante din state diferite. Raporturile de cooperare au la bază un contract
cadru, în conformitate cu care se perfectează mai multe contracte pe domenii sau sectoare,
cum ar fi vânzare-cumpărare, executare de lucrări, prestare de servicii, transfer de tehnologie.
Aceste contracte, prin voinŃa părŃilor, se află într-o strânsă interdependenŃă, având ca finalitate
realizarea acŃiunilor de cooperare.
A doua formă implică încheierea între părŃi a unui contract de societate. Latura
contractuală este dublată de una instituŃională. Societatea care se constituie, are calitatea de
persoană juridică, acŃionând ca subiect al dreptului comerŃului internaŃional.
Capitolul II
Pentru titulatura disciplinei se folosesc mai multe denumiri. În mod frecvent se utilizează
formulările de drept comercial internaŃional, drept internaŃional comercial sau drept
internaŃional privat comercial. Denumirile adoptate cuprind cam aceleaşi cuvinte. Dar ele sunt
altfel grupate şi accepŃiunea lor implică semnificaŃii diferite.27
Toate expresiile întrebuinŃate sunt susceptibile de obiecŃii. Mai mult, nici una din ele nu
pare indicată de a fi reŃinută.
Denumirea de drept comercial internaŃional folosită de doctrină28, precum şi de
documentele OrganizaŃiei NaŃiunilor Unite29, este discutabilă. Diviziunea dreptului privat în
drept civil şi drept comercial nu este consacrată de toate sistemele juridice.30 Pe de altă parte,
în sistemele de drept care recunosc dualitatea, legiferarea are la bază criterii variabile, iar în
statele care au coduri unice31, relaŃiile comerciale prezintă un regim juridic diferit de cele
civile. Asigurarea celerităŃii şi stabilităŃii operaŃiunilor comerciale a impus anumite
reglementări, care corespund intereselor şi exigenŃelor relaŃiilor internaŃionale.
Denumirea de drept internaŃional comercial32 nu corespunde realităŃii, deoarece presupune
considerarea disciplinei ca o parte a dreptului internaŃional public. RelaŃiile comerciale se
desfăşoară, în principal, între persoane fizice şi persoane juridice, ca participanŃi nemijlociŃi
26
Pentru amănunte, Dragoş-Alexandru Sitaru, op. cit., 2004, p. 137 şi urm.; Alexandru D. Albu şi colectiv,
op. cit., p. 27 şi urm.
27
În acelaşi sens, Yvon Loussouarn, Jean-Denis Bredin, op. cit., p. 3.
28
A se vedea Maurice Travers, Le droit commercial international, 5 volume, Paris, 1932-1939; Octavian
CăpăŃînă, Victor Tănăsescu şi colectiv, InstituŃii de drept comercial internaŃional, 2 volume, Editura Academiei,
Bucureşti, 1973, 1982.
29
Prin RezoluŃia nr. 2205 (XXI) din 17 decembrie 1966 a fost creată Comisia NaŃiunilor Unite pentru
Dreptul Comercial InternaŃional – UNCITRAL sau CNUDCI.
30
De exemplu, sistemele de drept ale Ńărilor de common law.
31
Codul federal elveŃian al obligaŃiilor din 1911, Codul civil italian din 1924 şi Codul civil olandez din 1947
includ în mod unitar atât dispoziŃii de drept civil, cât şi dispoziŃii de drept comercial.
32
A se vedea Jurisclasseur de droit international, Tome VI, Droit international commercial, Fascicolele
559-568.
12
la activitatea de comerŃ internaŃional. Statele suverane creează numai cadrul juridic în care se
concretizează operaŃiunile comerciale. În măsura în care participă totuşi direct la operaŃiunile
comerciale internaŃionale, având ca partener un subiect de drept civil, statul acŃionează jure
gestionis şi nu jure imperii. Aceste dificultăŃi de calificare sunt accentuate de importanŃa
izvoarelor interne şi de folosirea metodei conflictelor de legi.
Denumirea de drept internaŃional privat comercial33 nu este adecvată, întrucât implică o
restrângere a domeniului de reglementare. Obiectul disciplinei s-ar reduce numai la relaŃiile
de drept internaŃional privat. Ar fi un drept conflictual în materie, dar fără a cuprinde
numeroase instituŃii ale comerŃului internaŃional.
Pe plan juridic, dezvoltarea relaŃiilor comerciale internaŃionale este condiŃionată de
existenŃa unui ansamblu de reguli. Pentru aceste reguli, cea mai bună denumire este aceea de
drept al comerŃului internaŃional.
Formularea de drept al comerŃului internaŃional este o denumire descriptivă. Ea constată
existenŃa unui fenomen, comerŃul internaŃional şi realitatea inevitabilă a unui drept adecvat.34
33
A se vedea Pierre Arminjon, Précis de droit international privé commercial, Dalloz, Paris, 1948.
34
A se vedea şi Yvon Loussouarn, Jean-Denis Bredin, op. cit., p. 4.
35
A se vedea şi Stanciu D. Cărpenaru, op. cit., p. 11 şi urm.
13
Codului civil. De altfel, art. 1 din Codul comercial prevede că în comerŃ se aplică legea de
faŃă şi unde ea nu dispune se aplică Codicele civil. În contextul acestui text, expresia de
Codice civil se referă la întreaga legislaŃie civilă, iar expresia legea de faŃă, are în vedere
legile comerciale în general, care includ şi reglementările de comerŃ internaŃional.
Spre deosebire de raporturile de drept civil, care sunt patrimoniale şi personal-
nepatrimoniale36, dreptul comerŃului internaŃional cuprinde, în principal, raporturi
patrimoniale. Aceste raporturi se caracterizează prin comercialitate şi internaŃionalitate.
Cele două categorii de raporturi se diferenŃiază şi prin prisma subiectelor. OperaŃiunile de
comerŃ internaŃional pot fi exercitate numai de acele persoane care au o capacitate specială, pe
când în dreptul civil, nu se cere o asemenea calitate.
36
A se vedea şi Gheorghe Beleiu, Drept civil român. Introducere în dreptul civil. Subiectele dreptului, EdiŃia
a VII-a revăzută şi adăugită de Marian Nicolae şi Petrică Truşcă, Editura Universul Juridic, Bucureşti, 2001, p.
11 şi urm.; Gabriel Boroi, Drept civil. Partea generală. Persoanele, EdiŃia a II-a, Editura All Beck, Bucureşti,
2002, p. 2 şi urm.
37
A se vedea şi Viorel Mihai Ciobanu, Tratat teoretic şi practic de procedură civilă, Volumul I, Teoria
generală, Editura NaŃional, Bucureşti, 1997; Ioan Leş, Tratat de drept procesual civil, Editura All Beck,
Bucureşti, 2001, p. 18 şi urm.
38
În acest sens, art. 889 din Codul comercial român.
39
În acest sens, art. 79 al Regulamentului privind organizarea şi funcŃionarea CurŃii de Arbitraj Comercial
InternaŃional de pe lângă Camera de ComerŃ şi Industrie a României din 1 ianuarie 2000.
40
A se vedea şi Ion P. Filipescu, Andrei I. Filipescu, Tratat de Drept internaŃional privat,Regia Autonomă
Monitorul Oficial, Bucureşti, 2004, p.19 şi urm.; Ioan Macovei, Drept internaŃional privat, Editura Ars Longa,
Iaşi, 1999, p. 9 şi urm.
14
DiferenŃa esenŃială este dată de natura normelor care intră în conŃinutul acestor discipline
juridice. În timp ce dreptul internaŃional privat cuprinde, în principal, norme conflictuale,
majoritatea normelor comerŃului dreptului comerŃului internaŃional sunt materiale.
Deosebirea se menŃine şi în privinŃa obiectului de reglementare. Obiectul dreptului
comerŃului internaŃional este format din raporturile juridice care apar în sfera comerŃului şi
cooperării economice internaŃionale, pe când dreptul internaŃional privat are ca obiect
raporturile juridice cu element de extraneitate din toate domeniile dreptului privat.
15
internaŃional sunt configurate de caracterul comercial, dar şi internaŃional al raporturilor pe
care le reglementează.
În raport cu ramurile ce constituie dreptul comun în materie, dreptul comerŃului
internaŃional reprezintă o reglementare specială. Beneficiind de reguli proprii şi instituŃii
specifice, dreptul comerŃului internaŃional se caracterizează ca o disciplină de sine stătătoare.
În literatura juridică45 se susŃine şi o concepŃie diferită. Dreptul comerŃului internaŃional ar
fi un drept autonom, creat de asociaŃia internaŃională a vânzătorilor şi cumpărătorilor, în afara
drepturilor naŃionale şi deasupra statelor suverane. IndependenŃa comercianŃilor are la bază
conceptul de contract, care implică ideea unei ordini legale autonome distincte de sistemele de
drept naŃionale. Adoptarea de către părŃi a unei reglementări contractuale proprii, în limitele
stabilite de drepturile naŃionale, înseamnă o derogare mai redusă de la principiul suveranităŃii
statului, decât acceptarea aplicării unui drept străin. În măsura în care părŃile pot să-şi
constituie propria lor jurisdicŃie, prin supunerea litigiilor arbitrajului, nu există nici o raŃiune
de a le împiedica să-şi reglementeze contractul după propriile lor reguli. Eficacitatea
contractului şi a hotărârii arbitrale se asigură în toate situaŃiile prin sancŃiuni extralegale.
Capitolul III
1. NoŃiuni generale
Dreptul comerŃului internaŃional a apărut în evul mediu. Importantele valori şi riscuri care
le angajează relaŃiile comerciale, impun ca desfăşurarea lor să se realizeze numai în cadrul
unei anumite reglementări. Normele dreptului comerŃului internaŃional asigură schimburilor
de valori certitudine şi stabilitate juridică.
EvoluŃia dreptului comerŃului internaŃional este strâns legată de istoria relaŃiilor
comerciale. ComerŃul internaŃional a luat naştere în antichitate. Dezvoltarea relaŃiilor
comerciale a prezentat forme variate şi cunoaşterea lor permite înŃelegerea trăsăturilor
caracteristice ale materiei.
Primele reglementări juridice referitoare la comerŃ, datează din timpul statului babilonian.
Codul lui Hammurabi conŃine unele dispoziŃii privind contractul de comision, împrumutul cu
dobândă, depozitul de mărfuri, contractul de societate. Tot din informaŃiile existente, reiese că
la Babilon erau şi case de comerŃ care efectuau majoritatea operaŃiunilor comerciale şi
bancare.46
Prima civilizaŃie comercială a fost constituită de fenicieni. Negustori şi navigatori vestiŃi,
fenicienii au întemeiat un număr important de colonii şi rutele lor comerciale cuprindeau
aproape toată lumea veche.
Din punct de vedere juridic, contribuŃia fenicienilor la dreptul comerŃului internaŃional a
fost redusă. Cel mai important document este o lege din insula Rhodos, prin care era
reglementată avaria comună.47 În cazul în care nava era surprinsă de furtună şi se salva de
45
A se vedea Philippe Kahn, La vente commerciale internationale, Sirey, Paris, 1961, p. 18 şi urm.
46
Pentru detalii, Nicolae Lascu, Istoria universală veche, Editura Didactică şi Pedagogică, Bucureşti, 1961,
p. 66; Vladimir Hanga, Mari legiuitori ai lumii, Editura ŞtiinŃifică şi Enciclopedică, Bucureşti, 1977, p. 57 şi
urm.
47
Reglementarea avariei comune a fost preluată şi de romani sub numele de Lex Rhodia de jactu.
16
naufragiu, prin aruncarea încărcăturii în mare, proprietarii mărfurilor, precum şi armatorul,
erau obligaŃi să participe la repararea pagubei.48
Prin poziŃia maritimă, calităŃile de navigatori şi organizarea lor socială, grecii au avut un
aport deosebit la dezvoltarea comerŃului internaŃional. În secolul al VI-lea înainte de era
noastră, ei au concentrat în jurul Greciei activitatea comercială a statelor antice.
Cu toate cercetările întreprinse, legile comerciale din această perioadă nu sunt cunoscute.
Dar existenŃa unor instanŃe speciale pentru examinarea pricinilor comerciale, felul în care se
făceau acuzarea şi apărarea pe baze legale, constituie o dovadă că în statele greceşti a existat o
legislaŃie comercială. Date preŃioase în legătură cu reglementările aplicabile relaŃiilor
comerciale se găsesc în pledoariile oratorilor. Tehnicile bancare folosite de bancherii din
Atena pentru finanŃarea operaŃiunilor de import sunt prezentate de Isocrate în Trapezitique.
Tot astfel, Demostene descrie contractul nauticum foenus, un împrumut în numerar dat unui
armator sau neguŃător exportator de către un bancher, care va primi dobânda stipulată sau va
pierde capitalul acordat, după cum nava va ajunge sau nu în portul de destinaŃie.
NeguŃătorii care efectuau operaŃiuni în alte Ńări, se împărŃeau în două categorii: naucleroi şi
emporoi. Primii dispuneau de un vas propriu pe care îl conduceau în calitate de căpitani.
CeilalŃi îşi transportau mărfurile pe corăbii străine, în calitate de voiajori. NeguŃătorii şi
armatorii îşi procurau capitalul necesar de la cămătari sau trapeziŃi. Ei constituiau drept
garanŃie vasul, încărcătura ori câştigul care urma să fie încasat pentru transportul mărfurilor
străine. Datorită riscurilor deosebit de mari, dobânda la împrumuturile contractate era între
zece şi treizeci al sută, în funcŃie de durata cursei comerciale.49
În statul roman, o piaŃă comercială şi bancară prosperă se semnalează odată cu începutul
secolului al IV-lea, înainte de era noastră. Dezvoltarea comerŃului a fost influenŃată de
cuceririle romane, numărul mare şi divers de locuitori, precum şi de spiritul comercial grec.
Pe plan juridic,comerŃul nu a constituit obiectul unei reglementări speciale. Cu toată
perfecŃiunea sa tehnică, dreptul roman nu a cunoscut delimitarea dintre dreptul civil şi dreptul
comercial. AbsenŃa unui drept comercial se explică prin faptul că activitatea comercială se
efectua prin intermediul sclavilor, care nu aveau calitatea de subiecte de drept. Efectele
tranzacŃiilor comerciale încheiate de sclav, se produceau direct faŃă de patron, între ei
neexistând raporturi juridice.
RelaŃiile comerciale erau reglementate de ius civile. Principiile fundamentale ale dreptului
civil se aplicau şi operaŃiunilor comerciale. InstituŃiile juridice proprii comerŃului erau actio
institoria50, actio exercitoria51, receptum argentarii52, receptum nautarum, cauponom şi
stabulariorum.53
Cu timpul, rigiditatea şi formalismul dreptului civil nu mai corespund cerinŃelor
schimbului. Pentru reglementarea relaŃiilor dintre străini, precum şi dintre romani şi străini, au
fost create normele dreptului ginŃilor. Ius gentium a avut un caracter comercial şi
internaŃional. Fără a avea strălucirea dreptului civil, ius gentium a constituit prima încercare
de soluŃionare prin reguli de drept material a relaŃiilor de comerŃ cu alte popoare.54
48
A se vedea Yvon Loussouarn, Jean-Denis Bredin, op. cit., p. 14.
49
Pentru amănunte, Vladimir Hanga, Istoria generală a statului şi dreptului. De la origini la revoluŃiile
burgheze, Litografia şi tipografia învăŃământului, Bucureşti, 1958, p. 68 şi urm.
50
AcŃiunea creditorului împotriva lui pater familias, care a încredinŃat fiului de familie ori sclavului său
conducerea unui stabiliment comercial, pentru tranzacŃiile încheiate în exercitarea unui comerŃ terestru.
51
AcŃiunea creditorului contra patronului, care a instituit pe fiul de familie ori pe sclavul său căpitan al unui
vas comercial, pentru obligaŃiile rezultate din practicarea unui comerŃ maritim.
52
Promisiunea dată de un bancher, prin care se obligă să plătească unui terŃ, o datorie eventuală contractată
de clientul său.
53
GaranŃia corăbierilor, hangiilor şi proprietarilor de grajduri pentru lucrurile ce le-au fost încredinŃate de
călători.
54
În acest sens, Yvon Loussouarn, Jean-Denis Bredin, op. cit., p. 16.
17
*
Pământul românesc aşezat la răscruce de drumuri, între Occident şi Orient, între Marea
Neagră şi Marea Baltică, se caracterizează prin bogăŃie şi frumuseŃe. Din timpuri străvechi,
locuitorii acestui pământ au stabilit legături comerciale cu alte popoare. Istoria comerŃului
nostru e o condiŃie necesară pentru a înŃelege sub toate raporturile, în originea ca şi în
dezvoltarea sa, istoria neamului nostru însuşi.55
În secolul al VII-lea înainte de era noastră, grecii încep să emigreze şi grupuri masive se
stabilesc pe Ńărmurile Mării Negre. Ei întemeiază un număr de oraşe, care erau cetăŃi şi
antrepozite comerciale. Pe calea Dunării, coloniştii greci au pătruns şi în interiorul pământului
nostru, practicând comerŃul cu populaŃia autohtonă. Grecii cumpărau de la daci materii prime
şi vindeau, în schimb, produse finite.56
Un schimb activ de mărfuri a existat şi în Dacia romană. Importul şi exportul se desfăşura
cu aceleaşi produse. Negustorii erau asociaŃi în colegii. Ei încheiau diferite tranzacŃii
comerciale, precum şi operaŃiuni bancare. Astfel, prin contractul de asociaŃie, încheiat între
două persoane la 28 martie 167, se constituie o societate pentru împrumuturi de bani pe
termen de 16 luni. Câştigul şi paguba rezultate din acordarea de împrumuturi urmau să se
împartă în părŃi egale între cei doi societari.57
55
A se vedea Nicolae Iorga, Istoria comerŃului românesc, în Opere economice, Editura ŞtiinŃifică şi
Enciclopedică, Bucureşti, 1982, p. 429.
56
Referitor la comerŃul dacilor, Vasile Pîrvan, Getica, Editura Meridiane, Bucureşti, 1982, p. 332 şi urm.;
A.D. Xenopol, Istoria Românilor, EdiŃia a IV-a, Volumul I, Editura ŞtiinŃifică şi Enciclopedică, Bucureşti, 985,
p. 78 şi urm.
57
A se vedea A.D. Xenopol, op. cit., p. 180; Constantin C. Giurescu, Dinu C. Giurescu, Istoria românilor din
cele mai vechi timpuri până astăzi, EdiŃia a II-a, Editura Albatros, Bucureşti, 1975, p. 117.
58
Neapole, Amalfi, Salerno, Bari, VeneŃia, Milano, Cremona, Genova, Pisa, FlorenŃa.
59
De exemplu, Liga de Nord, Liga Lombardă, Liga de la Legnano.
18
erau conduse de consuli, ajutaŃi de un consiliu.. Pentru desfăşurarea activităŃii şi soluŃionarea
litigiilor, corporaŃiile şi-au elaborat legi proprii, numite statuta mercatorum.
Un intens comerŃ internaŃional, determinat de o economie în plin avânt, au desfăşurat şi
oraşele din łările de Jos.60 Cu toate că pe plan juridic, ele se caracterizează printr-un
accentuat particularism, în materie de comerŃ au admis ideea că este necesar de a se
recunoaşte legii străine o anumită eficacitate, comitas gentium.
Interesele comercianŃilor şi necesitatea apărării comerŃului, au determinat apariŃia unui
drept special. Datorită răspândirii sale, dreptul comerŃului dobândeşte şi un caracter
internaŃional.
După apariŃia sa, evoluŃia dreptului comerŃului internaŃional a fost influenŃată de târgurile
medievale şi biserică.
Târgurile sau bâlciurile au constituit un mijloc de întrunire a comercianŃilor, de concentrare
a relaŃiilor comerciale medievale. Cunoscute în toată Europa, cele mai importante au fost
târgurile din Saint Denis, Champagne, Lyon în FranŃa, Bologna, Ferrara în Italia, Bruges,
Theurant, Ypres, Lille în łările de Jos, Frankfurt am Main, Leipzig, Hamburg în Germania şi
Medina del Campo în Spania.
Regulile de drept elaborate în cadrul târgurilor au format un drept uniform al
comercianŃilor, denumit ius mercatorum sau lex mercatoria. Dreptul târgurilor s-a caracterizat
prin ideea de autonomie juridică şi jurisdicŃională. Trăsăturile sale au fost configurate de
necesităŃile celerităŃii, bunei-credinŃe şi severităŃii în executarea obligaŃiilor.61
Perceptele religioase ale epocii s-au impus, într-o oarecare măsură, şi relaŃiilor comerciale.
Potrivit moralei creştine, biserica a interzis iniŃial împrumutul cu dobândă. Ulterior,
împrumutul cu dobândă a fost admis, dar numai în situaŃiile când exista un risc sau avea loc
un transfer de capital. O contribuŃie importantă la intensificarea relaŃiilor comerciale dintre
Ńările europene şi cele orientale au avut-o şi cruciadele. Organizarea cruciadelor a permis
dezvoltarea tehnicilor financiare şi bancare.62
UzanŃele şi regulile comerciale formate în cadrul târgurilor medievale, şi mai ales în
comerŃul maritim, au fost încorporate în culegeri sau colecŃii. Dintre ele mai importante sunt
Rôles d’Oleron, care cuprindea uzanŃele maritime aplicate în Oceanul Atlantic; Consulat de la
mer sau Tablele de la Amalfi, care conŃinea uzanŃele folosite în Marea Mediterană; Culegerea
de la Wisby, care însuma uzanŃele comerciale din pieŃele nordice; Guidon de la mer, care
includea dispoziŃii referitoare la asigurările maritime.
RelaŃiile comerciale ale łărilor române au fost influenŃate de existenŃa celor două drumuri
continentale care le străbăteau. Un drum comercial pleca din Europa centrală până la Marea
Neagră, cu mai multe ramificaŃii spre Dunăre, şi trecea prin łara Românească. Celălalt drum
comercial pleca din Polonia spre Marea Neagră, trecând prin Moldova.63 ReŃeaua de drumuri
comerciale, precum şi utilizarea monedei, a dus la consolidarea şi înflorirea târgurilor şi
oraşelor.
Începând cu secolul al XIV-lea, łările române participă intens la schimburile comerciale
europene. În afară de legăturile comerciale cu Ńările străine, relaŃiile dintre Moldova,
Muntenia şi Transilvania au fost numeroase şi frecvente. În promovarea intereselor
comerciale, domnitorii acordă privilegii negustorilor. De exemplu, Alexandru cel Bun acordă
60
Amsterdam, Anvers, Bruges, Gand, Ypres, Leiden, Rotterdam, Utrecht.
61
Cu privire la dreptul târgurilor, I.L. Georgescu, op. cit., p. 26 şi urm.
62
Referitor la caracterele şi consecinŃele cruciadelor, Radu Manolescu şi colectiv, Istoria medie universală,
Editura Didactică şi Pedagogică, Bucureşti, 1980, p. 161 şi urm.
63
A se vedea Nicolae Iorga, op. cit., p. 429.
19
un privilegiu comercial negustorilor din Liov în 1408; Mircea cel Bătrân acordă negustorilor
braşoveni un tratat de comerŃ în 1413; Ştefan cel Mare întăreşte în 1458 privilegiul acordat
braşovenilor, iar în 1460 privilegiul acordat liovenilor. Flota comercială era de Dunăre şi de
Mare. În 1456, Mahomed al II-lea acordă negustorilor din Cetatea Albă un privilegiu, în care
se menŃionează transportul mărfurilor, de către corăbii moldoveneşti, în Mediterana orientală.
Pe lângă banii noştri, de argint şi de aramă, mai circulau şi bani străini, ca florinul, asprul sau
grosul.64
Din secolul al XVI-lea, prin instaurarea dominaŃiei turceşti, comerŃul este orientat spre
piaŃa otomană. Cu toate că se menŃine sistemul vamal propriu, anumite produse trebuie
vândute cu precădere. Fără a fi întrerupte, schimburile de mărfuri cu alte Ńări au un volum
redus.
Negustorii sunt organizaŃi în asociaŃii profesionale, numite bresle. Ele îşi desfăşoară
activitatea în baza privilegiilor şi hrisoavelor domneşti. În absenŃa unui drept scris, relaŃiile
comerciale sunt reglementate de obiceiul pământului.
În perioada feudală, au fost create importante instituŃii de drept specifice comerŃului, cum
ar fi contractul comercial, contractul bancar, contractul de commenda, cambia, falimentul,
jurisdicŃiile comerciale. Dreptul comerŃului internaŃional se prezintă ca un corp de norme, care
cuprinde atât reguli materiale, cât şi reguli conflictuale. Deşi incomplete şi insuficiente,
regulile materiale sunt preponderente.
20
*
65
Referitor la economia Principatelor române, Gheorghe Zane, Studii, Editura Eminescu, Bucureşti, 1980, p.
33 şi urm.
66
Cu privire la reglementarea operaŃiunilor comerciale de către Regulamentele organice, Ioan Ceterchi şi
colectiv, Istoria dreptului românesc, Volumul II, Partea I, Editura Academiei, Bucureşti, 1984, p. 304 şi urm.
67
Pentru detalii, I. Puia, RelaŃiile economice externe ale României în perioada interbelică, Editura
Academiei, Bucureşti, 1982, p. 83 şi urm.; Nicolae Sută şi colectiv, Istoria comerŃului exterior românesc,
Editura Eficient, Bucureşti, 1996, p. 116 şi urm.
21
Datorită dezvoltării vieŃii economice, Codul din 1840 a fost înlocuit cu Codul comercial
din 1 septembrie 1887. Urmărindu-se realizarea unei uniformizări a legiuirilor comerciale,
Codul din 1887 a avut ca model Codul comercial italian, care reprezenta o lucrare legislativă
recentă şi modernă.68
În Transilvania, legislaŃia comercială pusă în aplicare a constituit o reproducere fidelă a
principiilor Codului comercial german din 1861. Codul comercial transilvănean a fost adoptat
la 16 mai 1875, fiind completat de două legi speciale, din 1877 şi 1881, în materia cambiei şi
a falimentului.
68
A se vedea infra, cap. IV, pct. 2.2.
69
Pentru detalii, Nicolae Sută, Sultana Sută-Selejan, Istoria comerŃului mondial şi a politicii comerciale,
Editura All, Bucureşti, 1997, p. 109 şi urm.; Nicolae Marcu şi colectiv, Istorie economică, Editura Didactică şi
Pedagogică, Bucureşti, 1979, p. 279 şi urm.
70
A se vedea art. 1, pct. 3 şi art. 13, pct. 1 din Carta NaŃiunilor Unite, adoptată în 1945 la San Francisco.
71
A se vedea Actes de la Conférence des Nations Unies sur le commerce et le développement. Acte final et
rapport, Dunod, Paris, Nations Unies, 1965.
22
contractele-tip sau clauzele standard, precum şi normele elaborate de către autorităŃile statale,
configurează o cartă modernă a comerŃului internaŃional, o nouă lex mercatoria.
Pentru înfăptuirea operei complexe de dezvoltare progresivă şi codificare a dreptului
comerŃului internaŃional, Adunarea Generală a OrganizaŃie NaŃiunilor Unite a înfiinŃat, prin
RezoluŃia nr. 2205 (XXI) din 17 decembrie 1966, Comisia NaŃiunilor Unite pentru Dreptul
Comercial InternaŃional – UNCITRAL sau CNUDCI. În acest scop, Comisia NaŃiunilor Unite
pentru Dreptul Comercial InternaŃional coordonează activităŃile desfăşurate de către
organizaŃiile internaŃionale care se ocupă cu problemele armonizării şi uniformizării dreptului
comerŃului internaŃional, favorizând participarea mai largă la convenŃiile internaŃionale
încheiate până în prezent şi acceptarea mai generală a legilor-tip şi a legilor uniforme
existente. Tot Comisia NaŃiunilor Unite pentru Dreptul Comercial InternaŃional elaborează noi
convenŃii internaŃionale, legi-tip şi legi uniforme, stimulează adoptarea unor asemenea
instrumente, precum şi acceptarea mai largă a termenilor, uzanŃelor şi practicilor comerŃului
internaŃional.72
Participarea OrganizaŃiei NaŃiunilor Unite la dezvoltarea progresivă a dreptului comerŃului
internaŃional se manifestă şi prin organele sale regionale. AcŃiunile iniŃiate de comisiile
economice regionale create în cadrul Consiliului Economic şi Social al OrganizaŃiei
NaŃiunilor Unite – ECOSOC, asigură legăturile economice dintre state, oferind posibilitatea
unei conlucrări eficiente. Referitor la Ńările continentului nostru, Comisia Economică a
OrganizaŃiei NaŃiunilor Unite pentru Europa (C.E.E-O.N.U.) constituie un centru care
formulează recomandări şi studii menite să faciliteze promovarea comerŃului şi cooperării. În
operaŃiunea de unificare a reglementărilor aplicabile relaŃiilor comerciale internaŃionale,
instrumentele elaborate de Comisa Economică a OrganizaŃiei NaŃiunilor Unite pentru Europa
oferă Ńărilor membre soluŃii pentru problemele de politică generală şi formule practice privind
intensificarea schimburilor de valori.
O activitate importantă în elaborarea de norme uniforme ce reglementează instituŃii ale
comerŃului internaŃional desfăşoară şi alte organizaŃii internaŃionale, cum sunt ConferinŃa de
la Haga de Drept InternaŃional Privat şi Institutul InternaŃional pentru Unificarea Dreptului
Privat – UNIDROIT.
ConferinŃa de Drept InternaŃional Privat a fost creată în 1893, cu sediul la Haga. Din anul
1951, dobândeşte statut de organizaŃie interguvernamentală permanentă. ConferinŃa de la
Haga elaborează convenŃii în anumite domenii ale dreptului internaŃional privat, care se aplică
în statele membre sau influenŃează legislaŃiile lor naŃionale. ConvenŃiile adoptate cuprind, în
special, norme uniforme de drept conflictual între persoane fizice sau juridice din state
diferite. 73
Institutul InternaŃional pentru Unificarea Dreptului Privat – UNIDROIT a fost înfiinŃat la
Roma, în anul 1926, ca organ auxiliar al Ligii NaŃiunilor. ReînfiinŃat în 1940, pe baza unui
acord multilateral, UNIDROIT este o organizaŃie interguvernamentală independentă.
Principale obiective ale UNIDROIT constau în examinarea modurilor prin care se poate
armoniza şi coordona dreptul privat al statelor sau grupurilor de state şi pregătirea unor reguli
uniforme de drept privat pentru a fi adoptate de către statele membre. Regulile uniforme se
referă, în principal, la unificarea principiilor de drept material, care să fie aplicate în practica
72
Pentru amănunte, René David, „La Commission des Nations Unies pour le Droit Commercial
International”, în Annuaire français de droit international, 1970, p. 452 şi urm.; Berthold Goldman, „Les travaux
de la Commission des Nations Unies pour le Droit Commercial International”, în Journal du droit international
(Clunet), 1979, nr. 4, p. 747 şi urm.; Tudor R Popescu, „Codificarea normelor privind comerŃul internaŃional”, în
Revista Română de Studii InternaŃionale, 1970, nr. 3-4 (9-10), p. 61 şi urm.; Octavian CăpăŃînă, „ContribuŃia
OrganizaŃiei NaŃiunilor Unite la dezvoltarea progresivă a dreptului comercial internaŃional”, în Studii şi
Cercetări Juridice, 1972, nr. 1, p. 135 şi urm.
73
A se vedea şi infra, cap. IV, pct. 3.2.
23
statelor, sub forma convenŃiilor internaŃionale, după îndeplinirea procedurilor de ratificare sau
de aderare.74
În scopul normalizării şi liberalizării comerŃului internaŃional, la ConferinŃa de la Geneva
din 30 octombrie 1974, convocată la iniŃiativa Consiliului Economic şi Social al OrganizaŃiei
NaŃiunilor Unite, a fost semnat Acordul General pentru Tarife şi ComerŃ (General Agreement
on Tariffs and Trade).
Pe baza Acordului, G.A.T.T. a dobândit treptat un statut de organizaŃie universală, având
un rol determinant în dezvoltarea schimburilor internaŃionale prin eliminarea restricŃiilor
cantitative şi a altor măsuri netarifare, precum şi asigurarea unei egalităŃi între membrii săi
prin folosirea unor practici comerciale loiale. Datorită numărului mare de state care au aderat
la acord, la 1 ianuarie 1964, G.A.T.T., împreună cu U.N.C.T.A.D., au creat un Centru comun
pentru comerŃul internaŃional.
În cadrul ultimelor negocieri comerciale multilaterale, desfăşurate în Runda Uruguay, la
ConferinŃa ministerială de la Marrakech din 15 aprilie 1994, s-a încheiat acordul privind
constituirea OrganizaŃiei Mondiale de ComerŃ (O.M.C.).75
În vederea punerii în aplicare a sistemului comercial multilateral integrat, OrganizaŃia
Mondială de ComerŃ va asigura condiŃiile previzibile de desfăşurare a comerŃului şi de
negociere pentru liberalizarea schimburilor. OrganizaŃia Mondială de ComerŃ reprezintă un
cadru instituŃional comun pentru administrarea şi funcŃionarea acordurilor comerciale
multilaterale. În sfera sa de acŃiune se includ următoarele domenii: liberalizarea accesului la
pieŃele mondiale; întărirea şi lărgirea sferei de aplicare a regulilor internaŃionale privind
politicile şi mecanismele comerciale; extinderea şi ameliorarea mecanismului instituŃional al
sistemului multilateral de comerŃ.
Pentru asigurarea unei coerenŃe în elaborarea politicilor economice la nivel mondial,
OrganizaŃia Mondială de ComerŃ va coopera, în funcŃie de situaŃia concretă, cu Fondul
Monetar InternaŃional şi cu Banca InternaŃională pentru ReconstrucŃie şi Dezvoltare.
74
A se vedea şi infra, cap. IV, pct. 3.2.1.
75
Acordul a fost ratificat de România prin Legea nr. 133 din 22 decembrie 1994, publicată în Monitorul
Oficial al României, Partea I, nr. 360 din 27 decembrie 1994.
76
Carta de la Paris a fost semnată de România şi publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I, nr. 181
din 9 septembrie 1991.
24
economică favorizează progresul economic şi social, un rol fundamental având cooperarea în
domeniul economic, al ştiinŃei şi tehnologiei.
Statele participante sunt convinse de necesitatea extinderii cooperării economice,
încurajarea liberei iniŃiative, lărgirea şi diversificarea comerŃului în vederea unei dezvoltări
economice şi sociale fructuoase. Prosperitatea, ca obiectiv comun al statelor participante,
poate fi înfăptuită numai prin libertate economică şi echitate socială.
Acordul între statele AsociaŃiei Europene a Liberului Schimb (A.E.L.S.) şi România,
semnat la Geneva la 10 decembrie 1992, prevede crearea unei largi şi armonioase zone de
comerŃ liber în Europa, care să contribuie hotărâtor la integrarea europeană.77
Principalele obiective ale Acordului, au la bază relaŃiile comerciale între economii de piaŃă
şi respectarea principiilor democratice şi a drepturilor omului. Prin eliminarea progresivă a
barierelor şi obstacolelor, se va promova dezvoltarea armonioasă a relaŃiilor economice şi
expansiunea comerŃului mondial. În temeiul acestui Acord au fost convenite acorduri
bilaterale separate sub forma unui schimb de scrisori între România şi Austria, ConfederaŃia
ElveŃiei, Finlanda, Islanda, Norvegia şi Suedia privind comerŃul cu produse agricole de bază.
Acordul european instituind o asociere între România, pe de o parte, şi ComunităŃile
Europene şi statele membre ale acestora, pe de altă parte, semnat la Bruxelles la 1 februarie
1993, cuprinde reguli generale, precum şi reglementări concrete privind relaŃiile economice
internaŃionale ale Ńării noastre.78
În conformitate cu dispoziŃiile Acordului, obiectivele asocierii constau în următoarele: să
asigure un cadru adecvat pentru dialogul politic între părŃi, care să permită dezvoltarea unor
legături politice strânse; să promoveze dezvoltarea comerŃului, precum şi relaŃii economice
armonioase între părŃi, sprijinind astfel dezvoltarea economică în România; să asigure o bază
pentru cooperare economică, socială, financiară şi culturală; să sprijine eforturile României de
dezvoltare a economiei, de desăvârşire a tranziŃiei într-o economie de piaŃă şi de consolidare a
democraŃiei; să stabilească instituŃii adecvate pentru a face asocierea efectivă; să asigure un
cadru pentru integrarea graduală a României în Comunitate. În acest scop, România va
acŃiona pentru îndeplinirea condiŃiilor necesare.
Statale semnatare îşi exprimă convingerea că acest Acord va crea un nou climat pentru
relaŃiile lor economice şi în special pentru dezvoltarea comerŃului şi a investiŃiilor,
instrumente indispensabile pentru restructurarea economică şi modernizarea tehnologică.
Elementele esenŃiale ale asocierii care inspiră politicile interne şi externe ale părŃilor, vor
respecta principiile democratice şi a drepturilor omului stabilite în Actul final de la Helsinki şi
Carta de la Paris pentru o nouă Europă, precum şi a principiilor economiei de piaŃă.
Acordul prin care s-a convenit aderarea României la Acordul central european de comerŃ
liber (C.E.F.T.A.), Cracovia, 21 decembrie 1992, semnat la Bucureşti la 12 aprilie 1997,
afirmă ataşamentul Ńărilor membre la principiile economiei de piaŃă, care constituie baza
relaŃiilor lor.79 Având ca scop dezvoltarea cooperării economice reciproce dintre părŃi şi
dorinŃa lor de a contribui la procesul de integrare în Europa, prevederile acestei înŃelegeri vor
fi parte integrantă a Acordului central european de comerŃ liber.
77
Acordul a fost ratificat de România prin Legea nr. 19 din 6 aprilie 1993, publicată în Monitorul Oficial al
României, Partea I, nr. 75 din 16 aprilie 1993.
78
Acordul a fost ratificat de România prin Legea nr. 20 din 6 aprilie 1993, publicată în Monitorul Oficial al
României, Partea I, nr. 73 din 12 aprilie 1993.
79
Acordul a fost ratificat de România prin Legea nr. 90 din 20 mai 1997, publicată în Monitorul Oficial al
României, Partea I, nr. 108 din 30 mai 1997.
25
Pe plan internaŃional şi regional sau între diferite grupuri de state, problema unificării
dreptului comerŃului internaŃional preocupă şi alte organizaŃii, instituŃii sau asociaŃii. Sub
îndrumarea OrganizaŃiei NaŃiunilor Unite sau în mod independent, activitatea de elaborare a
unor reglementări uniforme în anumite domenii, reprezintă o contribuŃie însemnată la
dezvoltarea dreptului comerŃului internaŃional.80
Cu toate succesele obŃinute, elaborarea unui drept uniform al comerŃului internaŃional
întâmpină numeroase obstacole. Diversitatea reglementărilor naŃionale care se aplică în
materie, precum şi existenŃa, alături de dreptul pozitiv, a uzanŃelor comerciale, constituie reale
dificultăŃi. Uniformizarea şi armonizarea dreptului comerŃului internaŃional nu se poate realiza
decât în mod progresiv, fiind un rezultat al cooperării dintre state.
Capitolul IV
1. NoŃiuni generale
2. Izvoarele interne
În sistemele juridice ale statelor, izvoarele interne ale dreptului comerŃului internaŃional
sunt legea şi jurisprudenŃa.
80
A se vedea infra, cap. IV, pct. 3.
81
A se vedea Yvon Loussouarn, Jean-Denis Bredin, op. cit., p. 8.
82
A se vedea Mihai Jakotă, „Problematica juridică a perfecŃionării activităŃii de comerŃ exterior şi cooperare
economică” în Revista Română de Drept, 1977, nr. 5, p. 19 şi urm.
26
2.1.1. Legea
Legile şi celelalte acte normative elaborate în baza lor reprezintă principalul izvor intern al
dreptului comerŃului internaŃional. Legile comerciale naŃionale constituie o prelungire a
acŃiunii legilor civile în materia raporturilor comerciale.
Legile comerciale se pot concretiza sub forma unor coduri comerciale, coduri de comerŃ
exterior sau legi speciale.
Codurile comerciale reglementează relaŃiile comerciale interne, precum şi cele
internaŃionale. Pe lângă norme de drept comercial, în cod sunt incluse şi reguli aplicabile
raporturilor comerciale cu element de internaŃionalitate. În acest sens, Codul comercial
francez din 1807 şi Codul comercial german (H.G.B.) din 1900.
DispoziŃiile din Codul comercial formează o reglementare de bază, care constituie dreptul
comun în materia raporturilor comerciale. Pentru soluŃionarea problemelor concrete,
raporturile de comerŃ internaŃional beneficiază de un cadru juridic general, configurat de
Codul comercial.
Codurile de comerŃ exterior reglementează numai relaŃiile comerciale internaŃionale. Prin
selectarea şi gruparea normelor juridice aplicabile în comerŃul internaŃional, aceste
reglementări de ansamblu se materializează într-un cod comercial special sau un cod de
comerŃ internaŃional. De exemplu, Codul Comercial Uniform al Statelor Unite ale Americii
(Uniform Commercial Code), adoptat de statele federale în 1962, cu excepŃia statului
Louisiana, care se distinge printr-o legislaŃie de inspiraŃie franceză.
Legile speciale reglementează relaŃiile comerciale cu străinătatea. Prevederile legilor
speciale se referă la raporturile comerciale din anumite domenii sau la raporturile comerciale
cu element de internaŃionalitate.
Legile civile se aplică în materia comerŃului internaŃional ori de câte ori nu există o altă
reglementare. Pentru dreptul comercial intern, inclusiv dreptul comerŃului internaŃional, legea
civilă este dreptul comun în materie. Între dreptul civil şi dreptul comercial există un raport de
complementaritate. Dreptul civil constituie legea generală, iar dreptul comercial legea
specială care prevalează asupra celei generale.
2.1.2. JurisprudenŃa
83
A se vedea Ion Rucăreanu, Curs de drept. Elemente de drept civil şi comercial comparat, Bucureşti,
1980, p. 97 şi urm.; Victor Dan Zlătescu, Drept civil comparat, Editura Oscar Print, Bucureşti, 1997, p. 127 şi
urm.
27
contribuie şi la formarea de reguli materiale. De exemplu, practica judiciară a considerat
clauza de arbitraj compromisorie, care este cuprinsă într-un contract de comerŃ internaŃional,
ca fiind autonomă faŃă de contractul principal. Datorită independenŃei sale, clauza
compromisorie poate fi supusă unei legi proprii, iar nulitatea contractului principal nu se
răsfrânge asupra valabilităŃii clauzei de arbitraj.84
În sistemul nostru juridic, izvoarele interne ale dreptului comerŃului internaŃional sunt
ConstituŃia, Codul comercial, Codul civil şi alte acte normative care privesc relaŃiile
comerciale internaŃionale.
Prevederile fundamentale ale ConstituŃiei României din 21 noiembrie 1991, revizuită în
2003, sunt aplicabile şi activităŃii de comerŃ internaŃional. RelaŃiile economice externe ale Ńării
noastre se întemeiază pe principiile de bază şi normele general admise ale dreptului
internaŃional (art. 10). În condiŃiile economiei de piaŃă, consacrată constituŃional de art. 135,
statul trebuie să asigure libertatea comerŃului, protecŃia concurenŃei loiale şi crearea unui
cadru favorabil pentru valorificarea tuturor factorilor de producŃie. Libertatea comerŃului
reprezintă o condiŃie a economiei de piaŃă, care permite desfăşurarea normală şi eficientă a
relaŃiilor comerciale internaŃionale.
DispoziŃiile Codului comercial de la 1 septembrie 1887 reprezintă în cea mai mare parte o
preluare a Codului comercial italian din 1883. În decursul anilor, Codul comercial a suferit
numeroase modificări, completări şi abrogări prin diferite legi speciale.
Codul comercial român a fost republicat, cu toate modificările intervenite, la 22 martie
1944. În această formă, Codul comercial conŃine 971 de articole, care sunt grupate în patru
cărŃi. Ele se referă la comerŃ în general, comerŃul maritim şi navigaŃiune, faliment85, exerciŃiul
acŃiunilor comerciale şi durata lor.
Codul comercial cuprinde norme specifice şi norme de drept civil general.
Normele specifice din Codul comercial privesc reglementarea activităŃii comerciale. Ele
consacră instituŃiile proprii ale dreptului comercial, cum sunt faptele de comerŃ, comercianŃii,
obligaŃiile comerciale.
Includerea normelor de drept civil în Codul comercial are o dublă explicaŃie: unele norme
se referă la probleme care nu sunt reglementate în Codul civil, cum ar fi momentul şi locul
încheierii contractelor între persoane absente; alte norme completează sau dezvoltă anumite
reglementări din Codul civil, cum sunt dispoziŃiile referitoare la contractul de transport.
Constituind dreptul comun în materie, dispoziŃiile Codului comercial se aplică şi
raporturilor cu element de internaŃionalitate.
La 10 noiembrie 1938 a fost publicat un nou Cod comercial. Revizuit la 20 august 1940,
Codul comercial a fost iar publicat, în întregime, urmând să intre în vigoare la 1 ianuarie
1941. Prin Legea nr. 951 din 31 decembrie 1940, punerea în aplicare a Codului comercial s-a
amânat fără termen. Din textele Codului comercial din 1938 au intrat în vigoare numai
dispoziŃiile cuprinse în art. 208-234 referitoare la adunările generale ale acŃionarilor, precum
şi cele ale art. 898 care stabilesc sancŃiuni pentru faptele unor anumiŃi comercianŃi.86
Codul civil de la 1864 cuprinde normele generale aplicabile raporturilor comerciale.
DispoziŃiile din Codul civil se aplică raporturilor comerciale în absenŃa unor reglementări
84
Pentru detalii, Yvon Loussouarn, Jean-Denis Bredin, op. cit., p. 24 şi urm.
85
Prevederile din Codul comercial cuprinse în Cartea a III-a, precum şi art. 936-944 au fost abrogate prin
Legea nr. 645 din 22 iunie 1995 privind procedura reorganizării judiciare şi a falimentului.
86
DispoziŃiile din Codul comercial de la 1887 privind societăŃile comerciale au fost abrogate prin Legea nr.
31 din 16 noiembrie 1990, a cărei sursă de inspiraŃie a fost Codul comercial din 1938.
28
speciale. Dreptul comercial se completează astfel cu dreptul civil. Datorită acestei corelaŃii,
normele de drept civil interesează şi dreptul comerŃului internaŃional.
În cadrul organizării şi înfăptuirii activităŃii de comerŃ internaŃional au fost emise un număr
de acte normative. Ele se împart în două categorii distincte, care constituie izvoare specifice
sau nespecifice ale materiei.
Prima categorie de izvoare include actele normative destinate reglementării comerŃului
internaŃional. Principalele acte normative care conŃin norme specifice sunt următoarele:
- Decretul-Lege nr. 122 din 24 aprilie 1990 privind autorizarea şi funcŃionarea în România
a reprezentanŃelor societăŃilor comerciale şi organizaŃiilor economice străine;
- Legea nr. 84 din 21 iulie 1992 privind regimul zonelor libere, cu modificările şi
completările ulterioare;
- OrdonanŃa de UrgenŃă a Guvernului nr. 92 din 30 decembrie 1997 privind stimularea
investiŃiilor directe şi actele normative ulterioare;
- Regulamentul privind organizarea şi funcŃionarea CurŃii de Arbitraj Comercial
InternaŃional de pe lângă Camera de ComerŃ şi Industrie a României, în vigoare de la 1
ianuarie 2000;
- Hotărârea Guvernului nr. 1526 din 18 decembrie 2003 privind regimul general de export
şi de import;
- Hotărârea Guvernului nr. 1527 din 18 decembrie 2003 privind regulile şi procedurile în
materie de licenŃe de export şi de import.
A doua categorie de izvoare cuprinde actele normative care privesc alte ramuri de drept,
dar aplicabile şi raporturilor de comerŃ internaŃional. Dintre actele normative, care prezintă
asemenea reglementări, enumerăm următoarele:
- Decretul-Lege nr. 139 din 11 mai 1990 privind camerele de comerŃ şi industrie din
România;
- Legea nr. 15 din 7 august 1990 privind reorganizarea unităŃilor economice de stat ca regii
autonome şi societăŃi comerciale, cu modificările ulterioare;
- Legea nr. 26 din 5 noiembrie 1990 privind registrul comerŃului, republicată, cu
modificările şi completările ulterioare;
- Legea nr. 31 din 16 noiembrie 1990 privind societăŃile comerciale, republicată, cu
modificările şi completările ulterioare;
- Legea nr. 11 din 29 ianuarie 1991 privind combaterea concurenŃei neloiale, cu
modificările şi completările ulterioare;
- Legea nr. 105 din 22 septembrie 1992 cu privire la reglementarea raporturilor de drept
internaŃional privat, cu rectificările ulterioare;
- OrdonanŃa Guvernului nr. 51 din 28 august 1997 privind operaŃiunile de leasing şi
societăŃile de leasing, cu modificările şi completările ulterioare;
- OrdonanŃa Guvernului nr. 52 din 28 august 1997 privind regimul juridic al francizei;
- OrdonanŃa de UrgenŃă a Guvernului nr. 88 din 23 decembrie 1997 privind privatizarea
societăŃilor comerciale şi actele normative aferente;
- OrdonanŃa Guvernului nr. 26 din 30 ianuarie 2000 cu privire la asociaŃii şi fundaŃii, cu
modificările şi completările ulterioare;
- Legea nr. 297 din 26 iunie 2004 privind piaŃa de capital;
- Legea nr. 300 din 28 iulie 2004 privind autorizarea persoanelor fizice şi a asociaŃiilor
familiale care desfăşoară activităŃi economice în mod independent, cu modificările ulterioare;
- Legea nr. 357 din 6 decembrie 2005 privind bursele de mărfuri;
- Legea nr. 85 din 5 aprilie 2006 privind procedura insolvenŃei.
3. Izvoarele internaŃionale
29
3.1. Precizări prealabile
Izvoarele internaŃionale ale dreptului comerŃului internaŃional sunt formate din convenŃiile
internaŃionale87 şi uzanŃele comerciale internaŃionale.
În literatura de specialitate88 se consideră că ar constitui un izvor internaŃional şi arbitrajul
comercial. Potrivit acestei concepŃii, generalitatea şi frecvenŃa arbitrajului comercial
internaŃional se circumscrie puterii arbitrilor de a crea norme de drept conflictuale şi
materiale. În soluŃionarea conflictelor de legi, arbitrii pot aplica un sistem autonom şi
anaŃional, care ar implica norme conflictuale, calificări şi o ordine publică proprie. În
conformitate cu stipulaŃiile contractului şi uzanŃele comerciale, arbitrii au posibilitatea de a-şi
construi propriul lor sistem de soluŃii, distinct de drepturile naŃionale. În privinŃa normelor
materiale, arbitrii nu sunt obligaŃi să aplice un anumit sistem de drept. Arbitrii pot să înlăture
dispoziŃiile necorespunzătoare din legile naŃionale să adapteze în speŃă diferite legi ori să Ńină
seama de existenŃa unui drept corporativ. Dispunând de libertatea de a judeca după cugetul şi
chibzuinŃa lor, arbitrii au o contribuŃie esenŃială la elaborarea unui drept comercial comun.
87
Termenul de convenŃie este utilizat într-o accepŃiune generală, care desemnează toate înŃelegerile
internaŃionale.
88
A se vedea Berthold Goldman, „Les conflits de lois en matière d’arbitrage international de droit privé”, în
Recueil de Cours de l’Académie de Droit International de La Haye, Tome 109, II, 1963, p. 637 şi urm.; Philippe
Kahn, op. cit., p. 20 şi urm.; Yvon Loussouarn, Jean-Denis Bredin, op. cit., p. 40 şi urm.
89
A se vedea Grigore Geamănu, Drept internaŃional public, Volumul I, Editura Didactică şi Pedagogică,
Bucureşti, 1981, p. 88 şi urm.; Nicolae Ecobescu, Victor Duculescu, Dreptul tratatelor, Editura Continent XXI,
Bucureşti, 1995, p. 22 şi urm.; Raluca Miga-Beşteliu, Drept internaŃional. Introducere în dreptul internaŃional
public, Editura All, Bucureşti, 1997, p. 261 şi urm.
30
- convenŃii privind contractele comerciale internaŃionale:
• ConvenŃia de la Haga din 15 aprilie 1958 referitoare la legea aplicabilă transferului
proprietăŃii în cazul vânzării cu caracter internaŃional de obiecte mobile corporale;
• ConvenŃia de la Haga din 14 martie 1978 cu privire la legea aplicabilă contractelor de
intermediere şi de reprezentare;
• ConvenŃia de la Geneva din 17 februarie 1983 privind reprezentarea în vânzarea
internaŃională de mărfuri;
• ConvenŃia privind leasingul financiar internaŃional, încheiată la Ottawa, la 22 mai 1988;
• ConvenŃia privind contractul internaŃional de factoring, încheiată la Ottawa, la 28 mai
1988;
• ConvenŃia NaŃiunilor Unite privind cesiunea de creanŃă în comerŃul internaŃional,
adoptată la New York, la 12 decembrie 2001.
- convenŃii asupra instrumentelor de plată:
• ConvenŃia de la Geneva din 7 iunie 1930 cuprinzând legea uniformă asupra cambiei şi
biletului la ordin;
• ConvenŃia de la Geneva din 19 martie 1931 cuprinzând legea uniformă asupra cecului;
• ConvenŃia de la Geneva din 7 iunie 1930 relativă la dreptul de timbru în materie de
cambie şi bilet la ordin;
• ConvenŃia NaŃiunilor Unite privind cambiile internaŃionale şi biletele la ordin
internaŃionale, încheiată la New York, la 9 decembrie 1988.
- convenŃii cu privire la modalităŃile de plată:
• ConvenŃia NaŃiunilor Unite privind garanŃiile independente şi acreditivul stand-by,
încheiată la New York, la 11 decembrie 1995.
- convenŃii referitoare la transporturi:
• ConvenŃia internaŃională pentru unificarea unor reguli privitoare la privilegiile şi ipotecile
maritime, încheiată al Bruxelles, la 10 aprilie 1926;90
• ConvenŃia NaŃiunilor Unite privind transportul de mărfuri pe mare, încheiată la Hamburg,
la 31 martie 1978;91
• ConvenŃia privind contractul de transport de mărfuri în navigaŃia interioară (C.M.N.I.),
încheiată la Budapesta, la 3 octombrie 2000;92
• ConvenŃia referitoare la contractul de transport internaŃional de mărfuri pe şosele
(C.M.R.), încheiată la Geneva, la 19 mai 1956;93
• ConvenŃia cu privire la transporturile internaŃionale feroviare (C.O.T.I.F.), încheiată la
Berna, la 9 mai 1980;94
• ConvenŃia pentru unificarea anumitor reguli relative la transportul aerian internaŃional,
adoptată la Montreal, la 28 mai 1995;95
90
Ratificată de România prin Legea nr. 43 (decretul nr. 1008) din 13 martie 1937, publicată în Monitorul
Oficial nr. 60 din 13 martie 1937.
91
Ratificată de România prin Decretul nr. 343 din 28 noiembrie 1981, publicat în Buletinul Oficial nr. 95 din
28 noiembrie 1981.
92
Ratificată de România prin Legea nr. 494 din 18 noiembrie 2003, publicată în Monitorul Oficial nr. 854
din 2 decembrie 2003.
93
Ratificată de România prin Decretul nr. 541 din 20 noiembrie 1972, publicat în Buletinul Oficial nr. 145
din 6 decembrie 1972.
94
Ratificată de România prin Decretul nr. 100 din 28 martie 1983, publicat în Buletinul Oficial nr. 23 din 1
aprilie 1983. ConvenŃia a fost modificată prin Protocolul din 20 decembrie 1990 şi Protocolul din 3 iunie 1999,
ratificate de Ńara noastră prin Legea nr. 27 din 24 martie 1992 şi OrdonanŃa Guvernului nr. 69 din 30 august
2001, aprobată prin Legea nr. 53 din 22 ianuarie 2002. Ultima versiune a ConvenŃiei a fost publicată în
Monitorul Oficial nr. 538 bis din 1 noiembrie 2001.
95
Ratificată de România prin OrdonanŃa Guvernului nr. 107 din 31 august 2000, publicată în Monitorul
Oficial nr. 437 din 3 septembrie 2000 şi aprobată prin Legea nr. 14 din 22 februarie 2001, publicată în Monitorul
Oficial nr. 97 din 26 februarie 2001.
31
• ConvenŃia privind aviaŃia civilă internaŃională, încheiată la Chicago, la 7 decembrie
1944;96
• ConvenŃia NaŃiunilor Unite cu privire la transportul multimodal internaŃional de mărfuri,
încheiată la Geneva, la 24 mai 1980.
- convenŃii vamale:
• ConvenŃia vamală referitoare la transportul internaŃional al mărfurilor sub acoperirea
carnetelor T.I.R., încheiată la Geneva, al 14 noiembrie 1975;97
• ConvenŃia vamală relativă la carnetul A.T.A. pentru admiterea temporară a mărfurilor,
încheiată la Bruxelles, la 6 decembrie 1961.98
- convenŃii cu privire la licenŃele de import şi de export:
• Acordul privind procedurile în materie de autorizaŃii de import, încheiat la Geneva, la 12
aprilie 1979;99
• ConvenŃia de la Paris privind interzicerea dezvoltării, producerii, stocării şi folosirii
armelor chimice şi distrugerea acestora, semnată la Paris, la 13 ianuarie 1993;100
• Protocolul împotriva fabricării şi traficului ilegale de arme de foc şi componente ale
acestora, precum şi de muniŃii, adoptat la New York, la 31 mai 2001, adiŃional la ConvenŃia
NaŃiunilor Unite împotriva criminalităŃii transnaŃionale organizate, încheiată la New York, la
15 noiembrie 2003.101
- convenŃii referitoare la proprietatea intelectuală:
• ConvenŃia de la Paris pentru protecŃia proprietăŃii industriale din 20 martie 1883;102
• ConvenŃia de la Berna pentru protecŃia operelor literare şi artistice din 9 septembrie
1886.103
- convenŃii asupra arbitrajului comercial internaŃional:
• ConvenŃia pentru recunoaşterea şi executarea sentinŃelor arbitrale străine, încheiată la
New York, la 10 iunie 1958;104
• ConvenŃia pentru reglementarea diferendelor relative la investiŃii între state şi persoane
ale altor state, încheiată la Washington, la 18 martie 1965.105
96
Ratificată de România prin Decretul nr. 194 din 24 martie 1965, publicată în Buletinul Oficial nr. 14 din 24
martie 1965.
97
România a aderat la ConvenŃie prin Decretul nr. 420 din 5 decembrie 1979, publicat în Buletinul Oficial nr.
98 din 10 decembrie 1979.
98
Ratificată de România prin Decretul nr. 959 din 3 decembrie 1966, publicat în Buletinul Oficial nr. 74 din
3 decembrie 1966.
99
Acceptat de România prin Decretul nr. 183 din 4 iunie 1980, publicat în Buletinul Oficial nr. 47 din 16
iunie 1980.
100
Ratificată de România prin Legea nr. 125 din 9 decembrie 1994, publicată în Monitorul Oficial nr. 356 din
22 decembrie 1994.
101
România a aderat la ConvenŃie prin Legea nr. 125 din 9 decembrie 1994, publicată în Monitorul Oficial
nr. 179 din 2 martie 2004.
102
România a aderat la ConvenŃie prin Decretul-lege nr. 2641 din 17 iunie 1920, ratificat prin Legea din 27
martie 1924. Prin Decretul nr. 427 din 19 octombrie 1963, Ńara noastră a aderat la textele revizuite de la Haga,
Londra şi Lisabona, iar prin decretul nr. 1177 din 6 ianuarie 1969 a ratificat forma revizuită de la Stockholm,
publicat în Buletinul Oficial nr. 1 din 6 ianuarie 1969.
103
România a aderat la ConvenŃie prin Legea nr. 152, promulgată prin Decretul nr. 1312 din 24 martie 1926.
Forma revizuită de la Roma a fost ratificată prin Decretul nr. 1471 din 31 martie 1935, iar forma revizuită de la
Stockholm a fost ratificată prin Decretul nr. 549 din 31 iulie 1969. Prin Legea nr. 77 din 8 aprilie 1998, Ńara
noastră a aderat la ConvenŃie, în forma revizuită de la Paris, din 1971, şi modificată în 1979, publicată în
Monitorul Oficial nr. 156 din 17 aprilie 1998.
104
România a aderat la ConvenŃie prin Decretul nr. 186 din 21 iulie 1961, publicat în Buletinul Oficial nr. 19
din 24 iulie 1961.
105
România a aderat la ConvenŃie prin Decretul nr. 62 din 30 mai 1975, publicat în Buletinul Oficial nr. 56
din 7 iunie 1975.
32
Prin intermediul convenŃiilor multilaterale se instituie norme uniforme, care permit o
reglementare unitară a raporturilor de comerŃ internaŃional şi cooperare economică
internaŃională. DificultăŃile rezultate din diversitatea reglementărilor naŃionale sunt atenuate,
realizându-se uniformizarea normelor de drept conflictual şi crearea unui drept material
uniform.
Dintre convenŃiile multilaterale care formulează norme uniforme de drept conflictual,
menŃionăm, cu titlu de exemplu:
- ConvenŃia de la Geneva din 7 iunie 1930 privind reglementarea unor conflicte de legi în
materie de cambie şi bilet la ordin;
- ConvenŃia de la Geneva din 19 martie 1931 privind reglementarea unor conflicte de legi
în materie de cec;
- ConvenŃia de la Haga din 15 iunie 1955 privind legea aplicabilă vânzărilor cu caracter
internaŃional de bunuri mobile corporale;
- ConvenŃia de la Haga din 22 decembrie 1986 referitoare la legea aplicabilă contractelor
de vânzare internaŃională de mărfuri;
- ConvenŃia de la Roma din 19 iunie 1980 privind legea aplicabilă obligaŃiilor contractuale.
Dintre convenŃiile multilaterale care formulează norme uniforme de drept material,
enumerăm, cu titlu exemplificativ:
- ConvenŃia de la Haga din 1 iulie 1964 cuprinzând legea uniformă asupra formării
contractelor de vânzare internaŃională de bunuri mobile corporale;
- ConvenŃia de la Haga din 1 iulie 1964 referitoare la legea uniformă asupra vânzării
internaŃionale de bunuri mobile corporale;
- ConvenŃia NaŃiunilor Unite asupra contractelor de vânzare internaŃională de mărfuri,
încheiată la Viena la 11 aprilie 1980;106
- ConvenŃia de la New York din 14 iunie 1974 privind prescripŃia în materie de vânzare
internaŃională de mărfuri şi Protocolul de modificare a convenŃiei, încheiat al Viena la 11
aprilie 1980;107
- ConvenŃia privind condiŃiile generale de transport mărfuri, în trafic internaŃional pe
Dunăre, încheiată la Siofok, Ungaria, la 23 septembrie 1989, adăugită în baza hotărârilor
adoptate la ConferinŃa de la Viena, din 3 februarie 1994;
– ConvenŃia europeană de arbitraj comercial internaŃional, încheiată la Geneva la 21 aprilie
1961;108
- ConvenŃia Interamericană privind arbitrajul comercial internaŃional, încheiată la Panama,
la 30 ianuarie 1975.
106
România a aderat la ConvenŃie prin Legea nr. 24 din 6 martie 1991, publicată în Monitorul Oficial nr. 54
din 19 martie 1991.
107
România a aderat la ConvenŃie prin Legea nr. 24 din 12 martie 1992, publicată în Monitorul Oficial nr. 46
din 24 martie 1992.
108
Ratificată de România prin Decretul nr. 281 din 30 mai 1963, publicat în Buletinul Oficial nr. 12 din 25
iunie 1963.
33
În anumite situaŃii, acordurile comerciale sau acordurile de cooperare sunt însoŃite de
acorduri de plăŃi, acorduri financiar-bancare, acorduri de credite, acorduri vamale, acorduri
privind transporturile. Alteori, convenŃiile bilaterale pot privi evitarea dublei impuneri ori
promovarea şi garantarea reciprocă a investiŃiilor.
109
A se vedea infra, pct. 3.2.3.
110
Pentru amănunte, Mihai Jacotă, „Reglementarea operaŃiunilor de comerŃ exterior în acordurile
internaŃionale încheiate de România”, în InstituŃii de drept comercial internaŃional, Volumul I, Editura
Academiei, Bucureşti, 1973, p. 177 şi urm.; Victor Babiuc, Grigore Florescu, „ImplicaŃii ale acordurilor
comerciale internaŃionale asupra regimului juridic al contractelor comerciale internaŃionale”, în Revista Română
de Studii InternaŃionale, 1983, nr. 4 (66), p. 328 şi urm.
34
În cadrul acordurilor bilaterale, operaŃiunile comerciale se realizează pe baza contractelor
de comerŃ internaŃional. Ele se încheie în conformitate cu legile şi celelalte reglementări în
vigoare în fiecare Ńară. Clauza conformităŃii contractelor cu legea exprimă principiul egalităŃii
de tratament între Ńările contractante. PărŃile convin să-şi acorde reciproc toate facilităŃile care
sunt permise de legile lor teritoriale.
Trimiterile frecvente ale acordurilor comerciale la legile şi reglementările în vigoare se
referă la dreptul administrativ, financiar, valutar, vamal şi nu la dreptul comercial, civil sau
conflictual. În ansamblul reglementărilor cuprinse în acordurile comerciale, normele de drept
comercial au o pondere redusă şi nu determină regimul juridic al contractelor. În consecinŃă,
condiŃiile de validitate şi efectele tranzacŃiilor comerciale vor fi guvernate de legea
contractului, lex contractus.
Formulările existente în acordurile comerciale conŃin şi unele clauze care prevăd
recunoaşterea personalităŃii juridice a participanŃilor la activitatea de comerŃ internaŃional,
capacitatea lor de a încheia contracte şi răspunderea patrimonială proprie. Tot astfel, unele
acorduri comerciale, şi în special acordurile de cooperare, condiŃionează încheierea
contractelor de aprobarea prealabilă de către autorităŃile competente ale celor două state. Alte
acorduri dispun includerea în contractele de lungă durată a unor clauze de menŃinere a valorii.
Articolele acordului comercial pot cuprinde şi unele prevederi speciale. În cazul în care nu
există convenŃii separate, în acordul comercial vor fi reglementate o serie de operaŃiuni, cum
ar fi prelucrarea mărfurilor, prestaŃiile de servicii sau tranzitul.
Anexele acordului comercial au rolul de a interpreta şi exemplifica principiile generale şi
prevederile înserate în textul înŃelegerii. Felul şi numărul anexelor este determinat de
specificul şi conŃinutul acordului comercial.
Egalizarea avantajelor între părŃile unei înŃelegeri comerciale se realizează în baza unor
principii generale. Ele sunt concretizate de clauza naŃiunii celei mai favorizate sau de clauza
regimului naŃional.
Prin clauza naŃiunii celei mai favorizate se înŃelege că statele contractante se angajează să-
şi acorde privilegii şi avantaje comerciale, la fel de favorabile ca oricărui stat terŃ.
Folosirea clauzei naŃiunii celei mai favorizate implică două raporturi juridice: raportul de
bază care se stabileşte între statul ce acordă tratamentul cel mai favorabil şi statul beneficiar;
raportul de referinŃă care există între statul cedent şi statul favorizat. Raportul de referinŃă
poate fi prealabil sau ulterior raportului de bază.111
Clauza naŃiunii celei mai favorizate are rolul să unifice conŃinutul material al regulilor
juridice aplicabile în raporturile dintre părŃi şi să stabilească condiŃii de concurenŃă egală
pentru exportatorii străini. Tot clauza asigură şi o stabilitate a comerŃului prin evitarea unor
eventuale concesiuni, care pot fi acordate altui stat.112
Clauza naŃiunii celei mai favorizate are o natură convenŃională. Clauza poate fi unilaterală
sau bilaterală, fiind asimilată unui contract unilateral sau unei stipulaŃii sinalagmatice. În mod
obişnuit, statele îşi asumă obligaŃia de acordare reciprocă a tratamentului naŃiunii celei mai
111
A se vedea şi Grigore Geamănu, op. cit., vol. II, p. 323; Alexandru Bolintineanu, Adrian Năstase, op. cit.,
p. 183; Henri Batiffol, Paul Lagarde, Droit international privé, Cinquième édition, Tome I, Paris, 1970, p. 227;
Charles Rousseau, Droit international public, Volume I, Paris, 1970, p. 188.
112
A se vedea E. Sauvignon, La clause de la nation la plus favorisée, Grenoble, 1972, p. 6; P. Reuter, Droit
international public, Sirey, Paris, 1974, p. 102.
35
favorizate printr-o clauză bilaterală. Acordarea reciprocă a tratamentului naŃiunii celei mai
favorizate se poate face şi într-un cadru multilateral.113
În practica convenŃională, clauza naŃiunii celei mai favorizate prezintă mai multe forme.
Din punct de vedere a poziŃiei statelor, clauza naŃiunii celei mai favorizate poate fi
necondiŃionată şi condiŃionată. Clauza necondiŃionată mai poartă şi denumirea de principiul
egalităŃii de tratament, iar clauza condiŃionată de principiul compensaŃiei.
Forma necondiŃionată presupune că părŃile îşi conferă automat şi fără alte compensaŃii,
toate avantajele şi privilegiile acordate sau care vor fi acordate unui stat terŃ. Aplicarea clauzei
în mod necondiŃionat permite desfăşurarea comerŃului internaŃional în condiŃii de egalitate şi
avantaj reciproc, fără discriminări între state.
Forma condiŃionată înseamnă că avantajele şi privilegiile acordate sau care ar urma să fie
acordate unui stat terŃ, se extind între părŃi numai în schimbul unor compensaŃii echivalente
sau reciproce. Natura şi cuantumul concesiilor se stabilesc prin negocieri între părŃi.
După domeniile la care se aplică clauza naŃiunii celei mai favorizate poate fi generală sau
specializată.
Clauza generală are o sferă întinsă de aplicare. Tratamentul naŃiunii celei mai favorizate
priveşte ansamblul domeniilor de relaŃii dintre statele contractante. În practică însă, clauza
generală se referă numai la relaŃiile din anumite domenii.
Clauza specializată indică domeniile care beneficiază de tratamentul naŃiunii celei mai
favorizate. Enumerarea concretă a clauzei circumstanŃiază sfera de aplicare a tratamentului
naŃiunii celei mai favorizate în raporturile dintre părŃile contractante.
În practica internaŃională, clauza naŃiunii celei mai favorizate poate prezenta şi o formă
modificată, prin includerea de limitări sau restricŃii. Tratamentul naŃiunii celei mai favorizate
este acordat cu rezerve în privinŃa extinderii anumitor avantaje. De la aplicarea clauzei se
admit derogări în favoarea uniunilor vamale, zonelor liberului schimb, traficului de frontieră,
regimurilor preferenŃiale.
Prin clauza regimului naŃional se înŃelege că persoanele aparŃinând unui stat străin, care
exercită activitate de comerŃ pe teritoriul statului partener, au, în principiu, aceleaşi drepturi şi
obligaŃii ca şi naŃionalii. Clauza regimului naŃional este denumită şi principiul posibilităŃilor
egale.
Tratamentul luat în considerare este prevăzut de legislaŃia internă a statului partener.
Clauza regimului naŃional înlătură discriminarea şi asigură egalitatea de tratament.114
Clauza tratamentului naŃional stabileşte acelaşi regim pentru mărfurile importate şi cele
interne. Acordarea tratamentului naŃional elimină obstacolele netarifare prin care se protejează
industriile naŃionale.
113
Pentru detalii, Adrian Năstase, „Clauza naŃiunii celei mai favorizate, cu specială privire la practica
convenŃională a României”, în InstituŃii de drept comercial internaŃional, Volumul II, Editura Academiei,
Bucureşti, 1982, p. 168 şi urm.
114
A se vedea şi Grigore Geamănu, op. cit., vol. II, p. 330 şi urm.; G. Schwarzenberg, „The Principles and
Standards of International Economic Law” în Recueil des Cours de l’Académie de Droit International de La
Haye, Tome 117, I, 1966, p. 80 şi urm.; Henri Batiffol, Paul Lagarde, op. cit., p. 322 şi urm.
36
UzanŃele comerciale reprezintă practici sau reguli care se aplică în relaŃiile contractuale
dintre participanŃii la activitatea de comerŃ internaŃional.
UzanŃele comerciale presupun o anumită comportare caracterizată prin continuitate,
constanŃă şi uniformitate. Ele se impun prin durată, repetabilitate şi stabilitate. Extinderea şi
generalizarea uzanŃelor comerciale este condiŃionată de sfera de aplicare, numărul partenerilor
comerciali şi volumul comerŃului.
Individualizarea uzanŃelor comerciale comportă o practică obiectivă şi colectivă.
În primul rând, uzanŃele comerciale necesită un element obiectiv determinat de o anumită
practică, atitudine sau comportare. Actele şi faptele care constituie această practică trebuie
aplicate în mod repetat, într-o perioadă de timp – longa, invederata, diuturna consuetudo.
Perioada de timp necesară ca o practică să devină uzanŃă poate fi, în funcŃie de condiŃiile
concrete, mai lungă sau mai redusă. Dar importanŃa timpului în formarea uzanŃelor comerciale
este relativă. ExigenŃele relaŃiilor comerciale au determinat luarea în considerare şi a duratelor
scurte de timp. Aplicarea repetată a uzanŃei comerciale implică existenŃa unui interval de
timp, dar nu şi o durată îndelungată.115
În al doilea rând, uzanŃele comerciale implică un caracter colectiv, fiind aplicate de mai
mulŃi participanŃi la operaŃiunile de comerŃ internaŃional. Prin folosirea lor, pe un anumit
teritoriu sau într-o ramură a comerŃului, uzanŃele sunt abstracte şi generale.
Pentru denumirea acestor practici, legislaŃia şi doctrina folosesc noŃiunea de uzanŃe
comerciale. Fără a suscita probleme de fond, unii autori preferă expresia de uzuri
comerciale.116
În această materie, textele Codului civil român utilizează noŃiunea de obicei. Astfel, art.
970, alin. 2 care se referă la convenŃii, dispune că ele obligă nu numai la ceea ce este expres
într-însele, dar la toate urmările, ce echitatea, obiceiul sau legea dă obligaŃiei, după natura
sa.117 Dar prevederile dreptului civil reprezintă dreptul comun faŃă de raporturile de comerŃ
internaŃional. NoŃiunea adoptată de Codul civil fiind generică, va include şi uzanŃele care se
aplică în comerŃul internaŃional.118
115
În acest sens, Tudor R. Popescu, op. cit., 1983, p. 29; Ioan Macovei, op. cit., 1987, p. 49; Dragoş-
Alexandru Sitaru, op. cit., 2004, p. 187.
116
În acest sens, Tudor R. Popescu, op. cit., 1983, p. 26 şi urm.; Stanciu D. Cărpenaru, op. cit., p. 16.
117
A se vedea şi art. 600, art. 980, art. 981, art. 1359, art. 1447 din Codul civil român.
118
În acelaşi sens, Dragoş-Alexandru Sitaru, op. cit., 2004, p. 199.
119
În acelaşi sens, art. 9, alin. 1 al ConvenŃiei de la Haga din 1964 privind legea uniformă asupra vânzării
internaŃionale de bunuri mobile corporale.
37
convenit şi de practicile pe care le-au convenit între ele. Comentariul la text precizează că o
practică stabilită între părŃile unui anumit contract este obligatorie, cu excepŃia cazului în care
părŃile au exclus expres aplicarea ei. Dacă o anumită practică poate fi considerată stabilită
între părŃi va depinde, desigur, de circumstanŃele cazului, dar comportamentul cu ocazia doar
a unei singure tranzacŃii anterioare nu va fi suficient în mod normal.120
DispoziŃiile Codului Uniform al Statelor Unite ale Americii se referă şi la efectele juridice
ale obişnuinŃelor. Prin obişnuinŃe între părŃile contractante se înŃeleg o serie de activităŃi
anterioare unei tranzacŃii şi care pot fi considerate, în mod rezonabil, ca stabilind între ele o
bază comună de interpretare a expresiilor şi actelor lor (art. 1-205). În aceeaşi măsură, se va
lua în considerare, comportarea părŃilor concomitentă ori posterioară contractului pentru
interpretarea intenŃiei părŃilor (art. 2-208). StipulaŃiile exprese şi modalităŃile de executare,
precum şi practicile dintre părŃi şi uzanŃele comerciale vor fi interpretate ca fiind compatibile
unele cu altele. Dacă această interpretare nu este posibilă, clauzele exprese vor prevala faŃă de
modalităŃile de executare, iar modalităŃile de executare vor avea prioritate asupra practicilor
stabilite între părŃi.
Reglementările în materie utilizează noŃiunile de courses of dealing şi usages. Cu toate că
prezintă o origine comună, accepŃiunile celor două noŃiuni sunt diferite.
Simplele practici sau obişnuinŃe se stabilesc între părŃile contractante. Practicile
individuale obligă numai partenerii comerciali respectivi.
Prin aplicarea lor de către mai mulŃi participanŃi, practicile dintre părŃi dobândesc un
caracter colectiv. În măsura în care devin generale, obişnuinŃele se transformă în uzanŃe
comerciale. IntenŃiile subiective ale partenerilor sunt convertite într-o voinŃă comună, care
exprimă o practică socială.
UzanŃele comerciale sunt de mai multe feluri. Ele pot fi clasificate în funcŃie de aplicarea
în spaŃiu, sfera de cuprindere, forŃa juridică sau alte criterii.
După întinderea aplicării lor în spaŃiu, uzanŃele comerciale sunt interne şi internaŃionale.
UzanŃele interne se folosesc pe teritoriul unui anumit stat, iar uzanŃele internaŃionale se
utilizează în comerŃul internaŃional.
Conform sferei lor de aplicare, uzanŃele comerciale sunt locale, speciale şi generale.
UzanŃele locale se aplică într-o localitate, port sau regiune determinată. UzanŃele speciale sunt
configurate de ramura de activitate comercială, obiectul contractului sau profesiunea părŃilor.
De exemplu, uzanŃele în comerŃul cu citrice, uzanŃele în vânzarea internaŃională sau uzanŃele
agenŃilor de bursă. UzanŃele generale se aplică ansamblului de relaŃii comerciale
internaŃionale. În acest sens, uzanŃele privind calitatea mărfii.
După forŃa lor juridică, uzanŃele comerciale sunt normative şi convenŃionale. UzanŃele
normative au valoarea unor norme juridice. Ele mai sunt numite uzanŃe de drept sau legale.
UzanŃele convenŃionale au valoarea unor clauze contractuale. Ele mai poartă denumirea de
uzanŃe de fapt sau interpretative.121
120
Principiile contractelor comerciale internaŃionale au fost elaborate de Institutul InternaŃional pentru
Unificarea Dreptului Privat (UNIDROIT), constituind un model în vederea redactării legislaŃiei generale sau
speciale în materie, un flexibil şi valoros glosar uniform internaŃional. Prima ediŃie a Principiilor a fost publicată
în 1994, iar a doua ediŃie revizuită în 2004.
121
A se vedea infra, pct. 3.3.4.
38
Valoarea juridică a uzanŃelor comerciale este apreciată în mod diferit. Opiniile exprimate
au asimilat uzanŃele comerciale fie dispoziŃiilor legale, fie dispoziŃiilor contractuale.122
Datorită caracterului lor, uzanŃele comerciale nu pot fi încadrate într-o categorie unitară.
Stabilirea naturii lor juridice implică luarea în considerare a distincŃiei dintre uzanŃele
normative şi uzanŃele convenŃionale.
UzanŃele normative se includ în domeniul legii, având autoritate proprie. Dând expresie
unei norme juridice, uzanŃele normative constituie izvor de drept.
Pe lângă elementul obiectiv, uzanŃele normative conŃin şi un element subiectiv – opinio
juris sive necessitatis. Acest element exprimă convingerea participanŃilor că uzanŃa
corespunde unei obligaŃii juridice. Valoarea normativă a uzanŃei trebuie recunoscută de către
lege, printr-o referire sau trimitere explicită. Prin integrarea lor, uzanŃele normative fac parte
din legea care o completează, aplicându-se împreună.123
UzanŃele normative prezintă un caracter de durată, de stabilitate şi de generalitate.
ForŃa juridică a uzanŃelor normative este aceea a unei legi supletive. Având putere de lege,
uzanŃele normative se impun voinŃei contractanŃilor, chiar şi în cazurile când nu au fost
acceptate sau nu le-au cunoscut. Aplicarea automată a uzanŃelor normative poate fi totuşi
înlăturată de către părŃi, prin voinŃa lor expresă sau prin includerea în contract a unei clauze
contrare.
Proba uzanŃelor normative beneficiază de regimul recunoscut dispoziŃiilor legale. UzanŃele
normative nu trebuie să fie dovedite de către părŃi. Datorită identităŃii de regim cu legea, se
prezumă că judecătorul sau arbitrul cunoaşte uzanŃele normative, jura novit curia. El este
obligat să invoce uzanŃele normative din oficiu.
Rolul uzanŃelor normative este de a suplini legea (praeter legem) sau de a completa
dispoziŃiile legii (secundum legem). În unele cazuri, uzanŃele normative au ca scop să înlăture
aplicarea unor dispoziŃii legale, care nu sunt de ordine publică în dreptul internaŃional (contra
legem).124
122
A se vedea Pierre Arminjon, op. cit., p. 14; J. Stoufflet, „Contrats commerciaux”, în Jurisclasseur de droit
international, Volume 7, Fascicula 564, nr. 38 şi urm; A. Kassis, Théorie générale des usages du commerce,
Librairie Générale de Droit et de Jurisprudence, Paris, 1984, p. 123 şi urm.
123
A se vedea Pierre Arminjon, op. cit., p. 15.
124
Pentru opinia că uzanŃele ce tind să înlăture aplicarea legii, fiind prin originea lor convenŃionale, privesc
numai legea civilă care şi-a extins acŃiunea într-un domeniu ce nu-i este propriu, Mircea N. Costin, Sergiu
Deleanu, op. cit., p. 102 şi urm.
125
În acest sens, art. 9, alin. 1 al ConvenŃiei NaŃiunilor Unite asupra contractelor de vânzare internaŃională de
mărfuri din 1980; art. 1.9, alin. 1 al Principiilor UNIDROIT aplicabile contractelor comerciale internaŃionale din
2004.
39
manifesta şi în mod tacit sau implicit.126 În absenŃa unui indiciu al voinŃei părŃilor, uzanŃele se
vor aplica în considerarea voinŃei lor prezumate. Tot părŃile pot înlătura aplicarea uzanŃelor
convenŃionale prevăzând în contract o clauză contrară sau o altă reglementare. UzanŃele
convenŃionale pot deroga numai de la normele supletive sau dispozitive, nu şi de la regulile
imperative ori prohibitive.
Proba uzanŃelor convenŃionale se face de partea care le invocă. ExistenŃa şi conŃinutul
uzanŃelor convenŃionale trebuie să fie probate ca orice altă stipulaŃie contractuală (actor
incumbit onus probandi). Pentru dovada uzanŃelor convenŃionale se poate recurge la orice
mijloc de probă, cum ar fi culegeri de uzanŃe, jurisprudenŃă, atestate, certificate, martori,
experŃi.
Rolul uzanŃelor convenŃionale este de a interpreta, completa şi preciza conŃinutul
contractului. AcŃiunea uzanŃelor convenŃionale, prin integrarea lor în tranzacŃiile de comerŃ
internaŃional, se exercită în legătură cu negocierea, încheierea, conŃinutul şi executarea
contractului.
126
În acest sens, art. 9, alin. 2 al ConvenŃiei NaŃiunilor Unite asupra contractelor de vânzare internaŃională de
mărfuri din 1980; art. 1.9, alin. 2 al Principiilor UNIDROIT aplicabile contractelor comerciale internaŃionale din
2004.
127
În această materie, I.N. FinŃescu, op. cit., p. 27 şi urm.; Paul I. Demetrescu, Întreprinderile comerciale,
Editura Cercetări Juridice, Bucureşti, 1943, p. 48 şi urm.; Stanciu D. Cărpenaru, op. cit., p. 16.
128
În acest sens, art. 54, alin. 3 al Legii nr. 58 din 1 mai 1934 asupra cambiei şi biletului la ordin şi art. 37,
alin. 2 al Legii nr. 59 din 1 mai 1934 asupra cecului.
129
Pentru detalii, Raul Petrescu, Drept comercial român, Editura Oscar Print, Bucureşti, 1996, p. 21.
130
Referitor la temeiul şi forŃa juridică a obiceiului, Gheorghe Beleiu, op. cit., p. 44 şi urm.; Gabriel Boroi,
op. cit., p. 13.
40
UzanŃele comerciale formulate sub forma clauzelor tip sunt standardizate. Includerea în
contracte a clauzelor tipizate permite simplificarea operaŃiunilor comerciale şi evitarea
problemelor conflictuale.
În practică, uzanŃele aplicate de către comercianŃi prezintă accepŃiuni diferite. Diversitatea
de interpretare generează o stare de incertitudine, ce se repercutează asupra schimburilor
internaŃionale. Pentru a înlătura aceste dificultăŃi, Camera de ComerŃ InternaŃională din Paris a
realizat o interpretare a principalilor termeni comerciali folosiŃi în contractele de vânzare
internaŃională de mărfuri.
Sub egida Camerei de ComerŃ InternaŃională din Paris au fost publicate în 1936 regulile
Incoterms (International Rules for the Interpretation of Trade Terms). Revizuite în 1953,
regulile Incoterms au fost actualizate şi întregite în 1967, 1976, 1980, 1990 şi 2000. Clauzele
interpretate se individualizează prin anumiŃi termeni sau formule, care exprimă forme de
vânzare internaŃională.131
Termenii Incoterms se încorporează în contract printr-o referire expresă a părŃilor la clauza
aleasă şi varianta documentului în care figurează. De exemplu, FOB conform Incoterms 2000.
Prin Incoterms se determină raporturile dintre vânzător şi cumpărător, precizându-se
obligaŃiile lor minime. În concordanŃă cu practicile curente din domeniul comerŃului
internaŃional, principalele reglementări ale regulilor Incoterms se referă la predarea mărfii
vândute, transferul riscurilor contractuale, repartizarea cheltuielilor între partenerii
contractuali, formalităŃile privind trecerea mărfii peste frontieră.132
Tot sub auspiciile Camerei de ComerŃ InternaŃională din Paris au fost elaborate şi
următoarele documente: Reguli şi uzanŃe uniforme privind acreditivele documentare –
PublicaŃia nr. 500 din 1993; Reguli uniforme pentru incaso – PublicaŃia nr. 522 din 1995;
Reguli uniforme pentru garanŃiile contractuale – PublicaŃia nr. 524 din 1993; Reguli uniforme
privind garanŃiile la cerere – PublicaŃia nr. 458 din 1995.
Edictate în 1929, Regulile şi uzanŃele uniforme privind acreditivele documentare au fost
revizuite în 1933, 1951, 1962, 1974, 1983 şi 1993. Regulile uniforme pentru incaso au fost
publicate în 1979 şi revizuite în 1995. Ele au înlocuit Regulile uniforme privind încasarea
hârtiilor comerciale, elaborate în 1956 şi revizuite în 1967 şi 1979.
3.3.6.2. Contractele-tip
131
A se vedea infra, pct. 3.3.6.4.
132
A se vedea Frédéric Eiseman, Usages de la vente commerciale internationale (Incoterms), Paris, 1972, p.
11 şi urm.
133
De exemplu, contractele tip pentru vânzarea cerealelor nr. 1A cu variantele nr. 1B, 2A, 3A, 4A, 4B, 5A,
5B, 212 şi 410.
41
3.3.6.3. CondiŃiile generale
Prin condiŃiile generale se precizează principalele elemente ale contractelor de acelaşi tip
într-o anumită ramură a comerŃului internaŃional. ÎnŃelegerea comercială se încheie în baza
condiŃiilor, care, prin integrarea lor, devin clauze ale contractului. Prevederile condiŃiilor
generale au caracter dispozitiv, părŃile având posibilitatea de a deroga de la ele.
Pentru evitarea unor situaŃii inechitabile, în care condiŃiile generale conŃin contracte de
adeziune, orice clauză îndoielnică se va interpreta în favoarea părŃii care se obligă. În spiritul
acestei soluŃii, se consideră că eficienŃa clauzelor din condiŃiile generale este condiŃionată de
cunoaşterea lor de către părŃile cărora le sunt propuse.134
În practica internaŃională, se manifestă o preferinŃă a comercianŃilor pentru condiŃiile
generale de livrare (General Conditions for the Delivery) formulate de către Comisia
Economică pentru Europa a OrganizaŃiei NaŃiunilor Unite.135 În elaborarea lor, Comisia
Economică pentru Europa a OrganizaŃiei NaŃiunilor Unite a Ńinut seama de practica existentă,
de complexitatea operaŃiunilor comerciale şi de interesele părŃilor. Rezultat al cooperării
internaŃionale, aceste instrumente reprezintă o redactare perfecŃionată, care tinde să înlăture
practica contractelor de adeziune.136
International Rules for the Interpretation of Trade Terms, în versiunea din 1 ianuarie 2000,
se aplică, în principal pe continentul european. Ultimele revizuiri au fost determinate de
extinderea schimbului electronic de date şi de schimbarea tehnicilor de transport al mărfurilor.
În actuala redactare, Incoterms a devenit compatibil cu Echange de Données Informatiques
(E.D.I.).
Varianta Incoterms din 2000 cuprinde interpretarea a 13 termeni comerciali. Pentru corecta
lor înŃelegere, termenii sunt împărŃiŃi în patru grupe distincte: E, F, C, D. Delimitarea grupelor
este configurată de prima literă a fiecărui termen comercial.
Grupa E
EXV – Ex Works/ À l’usine – Franco fabrícă
134
A se vedea şi Tudor R. Popescu, op. cit., 1983, p. 36.
135
De exemplu, CondiŃiile generale pentru furnizarea la export a materialelor de echipament, nr. 188 şi nr.
574, Geneva, 1955, completate cu modelele 188A şi 574A, 188B şi 574B, 188D şi 574D; CondiŃiile generale
pentru exportul şi importul de cherestea de răşinoase, nr. 410, Geneva, 1956; CondiŃiile generale pentru vânzarea
internaŃională de citrice, nr. 312, Geneva, 1958; CondiŃiile generale pentru exportul şi importul de buşteni şi
cherestea de foioase din zona temperată, nr. 420, Geneva, 1961; CondiŃiile generale de vânzare la import şi la
export de bunuri de consum durabile şi a altor produse ale industriilor mecanice fabricate în serie, nr. 730,
Geneva, 1961.
136
A se vedea André Tunc, „L’élaboration des conditions générales de vente sous le auspices de la
Commission Economique pour l’Europe”, în Revue Internationale de Droit Comparé, 1960, nr. 12, p. 108 şi
urm.; Mihai Jacotă, „RelaŃiile economice ale României şi CondiŃiile generale de livrare elaborate sub auspiciile
Comisiei Economice pentru Europa a O.N.U.”, în Revista de Studii InternaŃionale, 1971, nr. 2 (12), p. 115 şi
urm.
42
Termenul unic din grupa E cuprinde obligaŃii minime pentru vânzător, care trebuie să pună
marfa la dispoziŃia cumpărătorului la sediul său. Vânzătorul nu răspunde de încărcarea mărfii
în mijlocul de transport procurat de către cumpărător şi nici de vămuirea mărfii la export.
Cumpărătorul suportă toate riscurile pe care le implică preluarea mărfii de la fabrică până la
destinaŃia stabilită.
Grupa F
FCA – Free Carrier/Franco transporteur – Franco transportor
FAS – Free Alongside Ship/Franco le long du navire – Franco de-a lungul vasului
FOB – Free on Board/Franco bord – Franco la bord
În conformitate cu termenii din grupa F, vânzătorul trebuie să livreze mărfurile unui cărăuş
numit de cumpărător. Încheierea contractului de transport este în sarcina cumpărătorului, care,
din momentul livrării mărfii, va suporta toate costurile şi riscurile.
Clauzele FAS şi FOB se folosesc în situaŃia în care marfa va fi transportată pe căi
navigabile.
Grupa C
CFR – Cost and Freight/Coût et fret – Cost şi navlu
CIF – Cost, Insurance and Freight/Coût, assurance et fret – Cost, asigurare şi navlu
CPT – Carriage Paid To/Port payé jusqu’à – Transport plătit până la
CIP – Carriage and Insurance Paid To/Port payé, assurance comprise jusqu’à – Transport şi
asigurare plătite până la
Potrivit termenilor din grupa C, vânzătorul este obligat să organizeze şi să plătească
transportul mărfii până la destinaŃie. ObligaŃia de livrare a vânzătorului se efectuează în
momentul predării pentru transport. Vânzarea fiind la plecare, riscul pierderii sau avarierii
mărfii, precum şi orice alte cheltuieli suplimentare cauzate de evenimente survenite după ce
marfa a fost încărcată şi expediată sunt suportate de cumpărător.
În cazul folosirii clauzelor CIF şi CIP, vânzătorul este obligat să asigure marfa, pentru o
acoperire minimă.
Dacă marfa se transportă pe căi navigabile, clauzele CFR şi CIF prevăd că vânzătorul
trebuie să procure cumpărătorului un conosament sau o scrisoare de transport maritim.
Indiferent de clauza utilizată, vânzătorul poate să încaseze preŃul mărfii, în baza unui credit
documentar, prin prezentarea la bancă a documentelor de expediŃie.
Grupa D
DAF – Delivered at Frontier/Rendu frontière – Franco frontieră
DES – Delivered ex Ship/Rendu ex ship – Franco navă nedescărcat
DEQ – Delivered ex Quay/Rendu à quai – Franco chei
DDU – Delivered Duty Unpaid/Rendu droits non acquittés – Franco destinaŃie nevămuit
DDP – Delivered Duty Paid/Rendu droits acquittés – Franco destinaŃie vămuit
Conform termenilor din grupa D, vânzătorul se obligă să livreze marfa în Ńara de destinaŃie.
Toate costurile şi riscurile aferente transportului mărfii se suportă de vânzător până în
momentul în care marfa a fost pusă al dispoziŃia cumpărătorului.
Clauza DDP exprimă maximum de obligaŃii care revin vânzătorului.
Clauzele DES şi DEQ se folosesc numai în condiŃiile în care marfa va fi transportată pe căi
navigabile.
43
DefiniŃiile revizuite de ComerŃ American Exterior sunt corespunzătoare regulilor
Incoterms. Versiunea RAFTD din 30 iulie 1941, conŃine opt termeni comerciali consideraŃi
uzuali în vânzarea internaŃională.
Ex Point of Origin – Ex Factory, Ex Mill, Ex Mine, Ex Plantation, Ex Varehouse – named
point of origin
Termenul este similar condiŃiei franco fabrică din Incoterms. PreŃul mărfii se ia în
considerare la punctul de origine, vânzătorul având obligaŃia de a pune marfa la dispoziŃia
cumpărătorului la locul convenit şi la data stabilită.
FOB – Free On Board – named inland carrier at named inland poit of departure
Conceptul corespunde condiŃiei franco vagon sau franco camion din Incoterms. PreŃul
mărfii se stabileşte în funcŃie de punctul de încărcare intern, vânzătorul fiind obligat să încarce
marfa în mijlocul de transport specificat în contract.
FAS – Free Alongside Ship şi FAS Vessel – named port of shipment
Formula are semnificaŃia atribuită condiŃiei FAS din Incoterms. PreŃul stabilit cuprinde
toate cheltuielile de livrare a mărfii lângă bordul navei navlosite de cumpărător în portul de
încărcare.
FOB Vessel – Free On Board Vessel – named port of shipment
Clauza este similară condiŃiei FOB din Incoterms. PreŃul mărfii acoperă toate cheltuielile
de livrare a mărfii pe bordul navei procurate de către cumpărător al termenul fixat.
C and F – Cost And Freight – named point of destination
Termenul corespunde condiŃiei identice din Incoterms. PreŃul mărfii include şi costurile
necesare pentru transportul mărfii la portul de destinaŃie convenit.
CIF – Cost, Insurance, Freight – named point of destination
Clauza corespunde aceleiaşi condiŃii din Incoterms. PreŃul stabilit cuprinde asigurarea
maritimă şi cheltuielile necesare pentru aducerea mărfii în portul de destinaŃie fixat.
FOB – Free On Board – named inland point in country of importation
Regula este similară condiŃiei DES din Incoterms. PreŃul de vânzare include toate
cheltuielile până în momentul livrării mărfii la punctul intern în Ńara de import.
Ex Dock – named port of importation
Expresia corespunde condiŃiei DEQ din Incoterms.
PreŃul de vânzare cuprinde toate costurile până în momentul livrării mărfii pe doc, în portul
de import stabilit, cu taxele vamale achitate
UzanŃele comerciale internaŃionale sunt aplicate prin înscrierea în contract a unei clauze de
trimitere sau prin formularea unei clauze integrate în contracte-tip sau condiŃii generale de
livrare.
În contextul acestei situaŃii, ConvenŃia NaŃiunilor Unite asupra contractelor de vânzare
internaŃională de mărfuri din 1980 prevede, prin alin. 2 al art. 9, că în afară de convenŃie
contrară, părŃile sunt considerate că s-au referit în mod tacit în contract şi pentru formarea sa,
la orice uzanŃă pe care o cunoşteau sau ar fi trebuit să o cunoască şi care, în comerŃul
internaŃional este larg cunoscută şi în mod constant respectată în contracte de acelaşi tip în
ramura comercială respectivă.137
În termeni asemănători, Principiile UNIDROIT aplicabile contractelor comerciale
internaŃionale din 2004 arată, în alin. 2 al art. 1.9 că părŃile sunt Ńinute de o uzanŃă care este
bine cunoscută şi respectată în mod obişnuit în comerŃul internaŃional de către părŃile unei
afaceri comerciale particulare, cu excepŃia cazului în care aplicarea acestei uzanŃe ar fi
137
În acelaşi sens, art. 9, alin. 2 al ConvenŃiei de la Haga din 1964 privind legea uniformă asupra vânzării
internaŃionale de bunuri mobile corporale.
44
nerezonabilă. În unele cazuri, datorită condiŃiilor speciale de desfăşurare a activităŃii părŃilor
sau naturii atipice a tranzacŃiei, o uzanŃă aplicabilă într-un anumit domeniu comercial poate fi
înlăturată, întrucât apare ca nerezonabilă.
Aplicabilitatea uzanŃelor comerciale este configurată de principiul libertăŃii contractuale.
Titlul şi condiŃiile aplicării uzanŃelor comerciale sunt prevăzute de legea contractului,
determinată de părŃi sau de instanŃă, prin intermediul normelor conflictuale.
UzanŃele comerciale se aplică cu titlu de clauză convenŃională. Ele au acelaşi regim juridic
ca şi prevederile contractuale. Astfel, în soluŃionarea litigiilor care rezultă din operaŃiunile de
comerŃ internaŃional, arbitrii trebuie să Ńină seama, pe lângă prevederile legii aplicabile, şi de
uzanŃele comerciale.
În conformitate cu art. VII, alin. 1 al ConvenŃiei europene de arbitraj comercial
internaŃional din 1961, părŃile sunt libere să determine legea pe care arbitrii trebuie să o aplice
fondului litigiului. În lipsa indicării de către părŃi a legii aplicabile, arbitrii vor aplica legea
desemnată de norma conflictuală pe care ei o vor considera potrivită în speŃă. În ambele
cazuri, arbitrii vor Ńine seama de stipulaŃiile contractului şi uzanŃele comerciale.
Prin conexiunea dintre dreptul internaŃional şi dreptul intern, prevederile ConvenŃiei de la
Geneva din 1961 sunt integrate în sistemul nostru juridic. Astfel, textul art. 57, alin. 1 din
Regulile de procedură arbitrală ale CurŃii de Arbitraj Comercial InternaŃional de pe lângă
Camera de ComerŃ şi Industrie a României, în vigoare de la 1 ianuarie 2000, dispune că
tribunalul arbitral soluŃionează litigiul arbitral în temeiul contractului principal şi al normelor
de drept aplicabile, Ńinând seama când este cazul şi de uzanŃele comerciale.
138
Cu privire la rolul uzanŃelor în practica arbitrală de comerŃ internaŃional, Tudor R. Popescu, op. cit., p. 39
şi urm.; Dragoş-Alexandru Sitaru, op. cit., 2004, p. 202 şi urm.; Ioan P. Filipescu, Andrei I. Filipescu, op. cit., p.
65 şi urm.
45
O asemenea împrejurare poate constitui, prin ea însăşi, doar un simplu criteriu. Alături de
celelalte elemente, acest criteriu poate fi luat în considerare, în absenŃa unei manifestări a
voinŃei părŃilor, pentru desemnarea legii aplicabile.
Tot în acest context, interesează şi problema dacă uzanŃele comerciale, prin ele însele, pot
avea calitatea de drept aplicabil lex causae).
Într-o primă situaŃie, părŃile pot supune raporturile lor contractuale uzanŃelor comerciale
incluse într-un contract-tip determinat (lex causae). Prin includerea în contract uzanŃele
comerciale nu devin drept aplicabil. Un contract-tip poate reprezenta cel mult un model
pentru întocmirea altor contracte, fără nici o altă accepŃiune juridică. Referirea părŃilor la
anumite uzanŃe are semnificaŃia preluării unor reglementări cuprinse în contractul-tip
determinat, spre a fi introduse în contractul lor, cu titlu de clauze contractuale.
Într-o altă situaŃie, raporturile contractuale dintre părŃi pot fi supuse uzanŃelor comerciale
ale unui port maritim sau centru comercial (lex mercatoria). UzanŃele comerciale la care se
referă părŃile, nu pot să aibă rolul de drept aplicabil (lex causae). În cazul în care uzanŃele
adoptate de părŃi sunt insuficiente pentru reglementarea unor raporturi contractuale, se va
recurge la principiile fundamentale ale dreptului internaŃional privat. Neavând nici o legătură
substanŃială, contractul nu poate fi completat cu dreptul acelei Ńări în care se localizează
uzanŃele comerciale. Referirea părŃilor are valoarea unei introduceri în contract, cu titlu de
clauze contractuale, a uzanŃelor comerciale.
Prin originea şi natura lor, uzanŃele convenŃionale sunt supuse regimului aplicabil
stipulaŃiilor contractuale. Dacă părŃile se referă la două uzanŃe convenŃionale, conflictul dintre
ele se va soluŃiona după aceleaşi reguli. În funcŃie de momentul încheierii contractului,
prioritate va avea ultima uzanŃă în timp şi la care se consideră că s-au referit părŃile (posterior
tempore, potior iure).
În cadrul acestei situaŃii conflictuale, se pune şi problema înlocuirii unei uzanŃe
convenŃionale. Astfel, în perioada cuprinsă între încheierea şi executarea contractului, o
uzanŃă poate fi înlocuită cu alta. În măsura în care nu există o clauză contrară, prioritate va
avea uzanŃa din momentul încheierii contractului. PărŃile nu pot fi obligate să respecte o
uzanŃă care nu era cunoscută la momentul respectiv. Conflictul dintre uzanŃe fiind în timp, se
va aplica regula tempus regit actum.
În cazul unui conflict între o uzanŃă convenŃională şi o uzanŃă normativă, vor prevala
dispoziŃiile uzanŃei legale. Având forŃa juridică a unei legi supletive, uzanŃa normativă
suplineşte voinŃa părŃilor. Dar aplicarea uzanŃei normative depinde de intenŃia părŃilor, care
pot stipula în contract o clauză contrară.
139
A se vedea Berthold Goldman, op. cit., 1963, p. 477; Ion Nestor, Octavian CăpăŃînă, „Chronique de
jurisprudence roumaine relative au droit international privé”, în Journal de droit international (Clunet), 1968, nr.
2, p. 425; Tudor R. Popescu, op. cit., 1983, p. 33 şi urm.
140
A se vedea Tudor R. Popescu, op. cit., 1983, p. 31 şi urm.; Ioan Macovei, op. cit., 1987 p. 57 şi urm.
46
• Conflictul între o uzanŃă convenŃională şi o lege supletivă
În împrejurarea unui conflict între o uzanŃă convenŃională şi o lege supletivă care există
concomitent, rezolvarea va fi în favoarea uzanŃei. Constituind o stipulaŃie contractuală, uzanŃa
convenŃională are un caracter special faŃă de regula generală din legea supletivă. În măsura în
care părŃile au acceptat uzanŃa, indiferent de forma de manifestare a voinŃei lor, înseamnă că
aplicarea legii supletive a fost înlăturată.
În situaŃia unui conflict între o uzanŃă normativă şi o lege civilă sau comercială imperativă,
prioritară va fi uzanŃa normativă. Cu toate că au aceeaşi forŃă juridică, uzanŃa normativă
constituie o dispoziŃie specială faŃă de legea imperativă, care prezintă caracterul unei
reglementări generale. Astfel, jurisprundenŃa a admis anatocismul în materia de conturi
bancare, deşi nu este permis în operaŃiunile de drept civil.
Aplicarea regulii specialia generalibus derogant se justifică prin natura comercială a
uzanŃei normative. FaŃă de legea civilă, dispoziŃiile legii comerciale reprezintă o reglementare
specială, care se va aplica cu precădere în cauză.
• Conflictul între o uzanŃă comercială şi convenŃia expresă a părŃilor sau dispoziŃii legale de
ordine publică
În cazul unui asemenea conflict, convenŃia expresă a părŃilor sau dispoziŃiile de ordine
publică vor înlătura aplicarea uzanŃelor convenŃionale sau normative. Dar normele de ordine
publică din dreptul intern nu au, în totalitatea lor, acelaşi caracter în dreptul internaŃional. Ca
urmare, în operaŃiunile de comerŃ internaŃional, ordinea publică nu acŃionează cu intensitatea
din dreptul intern, fiind mai flexibilă.
Capitolul V
1. NoŃiuni generale
141
În sensul arătat, art. 9, alin. 2 al ConvenŃiei NaŃiunilor Unite asupra contractelor de vânzare internaŃională
de mărfuri din 1980 şi art. 9, alin. 2 al ConvenŃiei de la Haga privind legea uniformă asupra vânzării
internaŃionale de bunuri mobile corporale din 1964.
47
Raporturile dintre participanŃii la activitatea de comerŃ internaŃional se desfăşoară în
conformitate cu politicile comerciale ale statelor. Reglementările aplicabile în materie
formează un cadru juridic, a cărui coerenŃă şi certitudine este asigurată de un număr de
principii.
Principiile fundamentale ale dreptului comerŃului internaŃional sunt următoarele: principiul
libertăŃii comerŃului, principiul protecŃiei concurenŃei loiale şi principiul libertăŃii convenŃiilor.
Între principiile dreptului comerŃului internaŃional există o legătură indisolubilă. De altfel,
unitatea principiilor este pusă în evidenŃă de complementaritatea lor. În acest sens, principiul
libertăŃii comerŃului reprezintă o premieră a libertăŃii convenŃiilor. Tot astfel, lex voluntatis
constituie o aplicare specifică a principiului libertăŃii convenŃiilor.
În cadrul relaŃiilor comerciale, principiul liberei concurenŃe se aplică între persoanele care
exercită o activitate asemănătoare. ConcurenŃa este o confruntare sau o competiŃie între
comercianŃi, exercitată în domeniile deschise pieŃei, pentru atragerea şi menŃinerea clientelei,
în scopul obŃinerii de profituri. Libertatea concurenŃei reprezintă o premisă a dezvoltării
relaŃiilor comerciale, o garanŃie a progresului.
În funcŃie de mijloacele folosite, concurenŃa poate fi loială sau neloială. În determinarea
limitelor concurenŃei, se utilizează formula morală a loialităŃii de conduită în raporturile cu
ceilalŃi comercianŃi.143
142
Pentru detalii, Dragoş-Alexandru Sitaru, op. cit., 2004, p. 26 şi urm.; Dumitru Mazilu, op. cit., p. 57 şi
urm.
143
A se vedea I.L. Georgescu, op. cit., p. 585 şi urm.; Yolanda Eminescu, op. cit., p. 3 şi urm.
48
ConcurenŃa loială se exercită în limita uzanŃelor comerciale oneste. Deontologia
profesională impune comercianŃilor respectarea, în raporturile de concurenŃă, a unui minimum
de moralitate.
În desfăşurarea relaŃiilor comerciale internaŃionale, concurenŃa loială îndeplineşte mai
multe funcŃii. Dintre ele, definitorii sunt următoarele:
- funcŃia de garanŃie a economiei de piaŃă;
- funcŃia de facilitare a liberei circulaŃii a mărfurilor şi serviciilor;
- funcŃia de stimulare a iniŃiativei participanŃilor la activitatea de comerŃ internaŃional.144
Principiul concurenŃei are un rol determinant în stabilirea preŃului mărfurilor. În
confruntarea comercianŃilor, raporturile reale dintre produsele şi serviciile oferite pe piaŃă
consumatorilor, permit fixarea unor preŃuri corespunzătoare, care împiedică realizarea
profiturilor de monopol.
Reglementările aplicabile concurenŃei comerciale se împart în două categorii principale.
Ele privesc restricŃiile impuse concurenŃei şi reprimarea concurenŃei neloiale.
RestricŃiile impuse concurenŃei urmăresc să apere existenŃa liberei concurenŃe prin
suprimarea practicilor monopoliste, împiedicând folosirea abuzivă a puterii economice.
Recurgând la practici restrictive de concurenŃă, comercianŃii competitivi pot acapara piaŃa
într-un domeniu al producŃiei de mărfuri sau prestaŃiilor de servicii, perturbând mecanismele
economiei de piaŃă.
Principalele forme ale practicilor monopoliste sunt înŃelegerile anticoncurenŃiale, abuzul de
poziŃie dominantă şi concentrarea de întreprinderi.145
ConcurenŃa neloială reprezintă încălcarea obligaŃiei de respectare a procedurilor oneste sau
corecte în exercitarea unei activităŃi comerciale sau industriale. Actele şi faptele de concurenŃă
neloială presupun folosirea unor mijloace reprobabile în activitatea comercială şi utilizarea
unor modalităŃi discutabile în atragerea clientelei. Reprimarea concurenŃei neloiale urmăreşte
să asigure o folosire corectă a libertăŃii de concurenŃă prin sancŃionarea actelor abuzive.
Având în vedere interesele colectivităŃii, concurenŃa neloială este deosebită de concurenŃa
interzisă. În situaŃia concurenŃei neloiale exerciŃiul unui drept este excesiv, pe când
concurenŃa interzisă implică săvârşirea unui act fără drept. Interzicerea concurenŃei poate
rezulta din lege sau din contract.146
În relaŃiile comerciale internaŃionale prezintă interes reglementările referitoare la dumping
şi subvenŃiile la export.147
ProtecŃia efectivă împotriva concurenŃei neloiale este prevăzută de ConvenŃia de la Paris
pentru protecŃia proprietăŃii industriale din 1883, cu revizuirile şi completările ulterioare. În
conformitate cu dispoziŃiile alin. 3 al art. 10 bis sunt interzise, în principal, următoarele acte
de concurenŃă neloială:
- faptele care sunt de natură să creeze, prin oricare mijloc, o confuzie cu întreprinderea,
produsele sau activitatea industrială sau comercială a unui concurent;
- afirmaŃiile false, în exercitarea comerŃului, care sunt de natură a discredita întreprinderea,
produsele sau activitatea industrială sau comercială a unui concurent;
- indicaŃiile sau afirmaŃiile a căror folosire, în exercitarea comerŃului, este susceptibilă să
inducă publicul în eroare cu privire la natura, modul de fabricaŃie, caracteristicile, aptitudinea
la întrebuinŃare sau calitatea mărfurilor.
144
A se vedea Octavian CăpăŃînă, Dreptul concurenŃei comerciale. ConcurenŃa onestă, Editura Lumina Lex,
Bucureşti, 1992, p. 83 şi urm.; Dumitru Mazilu, op. cit., p. 93 şi urm.
145
A se vedea Octavian CăpăŃînă, Dreptul concurenŃei comerciale. ConcurenŃa patologică, Monopolismul,
Editura Lumina Lex, Bucureşti, 1993, p. 40 şi urm.
146
A se vedea Paul Roubier, Le droit de la propriété industrielle, Volume I, Sirey, Paris, 1952, p. 482 şi urm.
147
A se vedea Octavian CăpăŃînă, Dreptul concurenŃei comerciale. ConcurenŃa neloială pe piaŃa internă şi
internaŃională, Editura Lumina Lex, Bucureşti, 1994, p. 28 şi urm.
49
Prin sancŃionarea concurenŃei neloiale se asigură buna desfăşurare a comerŃului şi
industriei, ocrotindu-se interesele generale ale societăŃii.
148
A se vedea Tudor R. Popescu, Petre Anca, Teoria generală a obligaŃiilor, Editura ŞtiinŃifică, Bucureşti,
1968, p. 21 şi urm.; Mircea N. Costin, Sergiu Deleanu, op. cit., p. 137 şi urm.
149
A se vedea Henri Batiffol, Choix d’articles, Librairie Générale de Droit et de Jurisprudence, Paris, 1976,
p. 219 şi urm.
150
Pentru criticile aduse în doctrină acestei concepŃii, Octavian CăpăŃînă, Brânduşa Ştefănescu, Tratat de
drept al comerŃului internaŃional, Volumul II, Partea specială, Editura Academiei, Bucureşti, 1987, p. 8 şi urm.
50
libertăŃii convenŃiilor. În contractele comerciale internaŃionale, desemnarea de către părŃi a
legii aplicabile nu este exclusă în domeniul normelor imperative sau prohibitive.
Prin autonomie de voinŃă se înŃelege că părŃile pot să aleagă legea care va guverna
condiŃiile de fond şi efectele contractului de comerŃ internaŃional.
Principiul lex voluntatis corespunde exigenŃelor comerŃului internaŃional, permiŃând
părŃilor să adapteze contractul la situaŃia existentă pe diferite pieŃe străine. În determinarea
legii aplicabile contractului, principiul lex voluntatis implică egalitatea legislaŃiilor naŃionale,
întrucât nu există o lege care să fie aplicată obligatoriu ori să nu fie aplicată niciodată.
Regăsindu-se în majoritatea sistemelor de drept internaŃional privat, principiul lex voluntatis
contribuie la uniformizarea soluŃiilor conflictuale în materia contractelor.151
În legislaŃia noastră, lex voluntatis este consacrată de Legea de drept internaŃional privat
din 1992. Conform prevederilor art. 73, contractul este supus legii alese prin consens de
părŃi.152 Legea care cârmuieşte fondul, potrivit art. 71, alin. 1 al care trimite art. 86, alin. 1, se
aplică, în principal, şi condiŃiilor de formă ale contractului.
Din formularea acestor texte, rezultă că opŃiunea de alegere a părŃilor este permisă de legea
forului. VoinŃa părŃilor nu are putere prin ea însăşi. Efectele juridice ale voinŃei părŃilor se
produc în limitele şi condiŃiile prevăzute de lege.
151
A se vedea Ioan P. Filipescu, Andrei I. Filipescu, op. cit., p. 280 şi urm.; Mihail Vasile Jakotă, Drept
internaŃional privat, Volumul II, Editura FundaŃiei Chemarea, Iaşi, 1997, p. 183 şi urm.
152
SoluŃia este consacrată, prin extinderea sferei de aplicare, şi în materia actului juridic unilateral. În
conformitate cu art. 69, condiŃiile de fond ale actului juridic unilateral sunt stabilite de legea aleasă de către
autorul său.
51
Titlul II
Falimentul internaŃional
Capitolul I
Falimentul este o cale specială de executare silită asupra tuturor bunurilor comerciantului
debitor, care a încetat plata datoriilor sale comerciale.1
Falimentul indică situaŃia unui comerciant, care nu-şi poate plăti datoriile ajunse la
scadenŃă, fiind în încetare de plăŃi. Falimentul mai reprezintă organizarea juridică a
creditorilor, care se apără în comun de insolvenŃa comercială a debitorului lor. Tot falimentul
constituie şi o măsură legală de ocrotire a creditului prin repartizarea riscurilor între toŃi
creditorii comerciantului.2
Falimentul provine din venditio-bonorum, reglementată în dreptul roman, ca modalitate de
executare a tuturor bunurilor debitorului. În cazurile în care creditorii obŃineau trimiterea în
posesie (missio in possessionem), bunurile datornicului erau sechestrate în scopul vânzării lor
în bloc. Pe durata desesizării datornicului, bunurile erau administrate de un curator bonorum.
Întregul patrimoniu al datornicului era vândut la licitaŃie publică de reprezentantul
creditorilor. Pentru a evita executarea asupra patrimoniului, datornicul insolvabil putea să
cedeze de bună voie creditorilor toate bunurile sale (cessio bonorum). În acest fel, datornicul
nu mai putea fi condamnat pentru datoriile anterioare decât în limita resurselor necesare
existenŃei sale (beneficium competentiae). În epoca imperială, vânzarea în bloc a bunurilor
debitorului insolvabil a fost înlocuită cu vânzarea în detaliu (distractio bonorum).3
În legislaŃia republicilor oraşe italiene, falimentul a fost reglementat ca o procedură
concursuală de executare a tuturor debitorilor, indiferent de profesiunea lor. Falimentul avea
un caracter represiv, comercianŃii faliŃi fiind socotiŃi infractori.
Din statutele italiene, falimentul este preluat de OrdonanŃa lui Colbert din 1673 asupra
comerŃului terestru.4 În 1807, instituŃia falimentului este consacrată de Codul comercial
francez, iar ulterior, în celelalte sisteme de drept.
În concepŃia clasică, falimentul se caracterizează prin următoarele elemente: instituirea
unei proceduri concursuale de executare silită; lichidarea întreprinderii comerciale;
sancŃionarea falitului culpabil; situaŃia infamantă a debitorului falit.
Procedura falimentului este colectivă, generală şi egalitară. Executarea silită urmăreşte
interesele tuturor creditorilor, se aplică întregului patrimoniu şi satisface toŃi creditorii, în
limita cotei falimentare, proporŃional cu valoarea creanŃelor.
În perioada contemporană, realităŃile activităŃii comerciale au determinat importante
schimbări în privinŃa tratamentului legal aplicabil comerciantului în stare de încetare de plăŃi.
1
Termenul de faliment provine din cuvântul latin fallere, care înseamnă a înşela.
2
În această privinŃă, Mihail Paşcanu, Dreptul falimentar român, Editura Cugetarea, Bucureşti, 1927, p. 8 şi
urm.; Giuseppe Ferri, Manuale di diritto commerciale, Torino, 1972, p. 201 şi urm.
3
Pentru amănunte, P.F. Girard, Manuel élémentaire de droit romain, Paris, 1929, p. 129; Vladimir Hanga,
Mihai Jacotă, Drept privat roman, Editura Didactică şi Pedagogică, Bucureşti, 1964, p. 94 şi urm.
4
Reglementări privind falimentul au conŃinut şi OrdonanŃele lui Francisc I din 1536 şi Carol al IX-lea din
1560.
52
Ideea de faliment începe să fie părăsită, conturându-se o concepŃie diferită, care pune accentul
pe reabilitarea economică a debitorului.5
Primele izvoare româneşti care cuprind dispoziŃii referitoare la faliment au fost Codul
Calimach din 1817 şi Legiuirea Caragea din 1818. Sub influenŃa Legii franceze din 28 mai
1838, Condica de comerciu din 1840 a prevăzut o reglementare amplă şi severă a
falimentului, precum şi a bancrutei. Prin adoptarea Codului comercial din 1887, falimentul
este inclus în Cartea a III-a, art. 695-888.
CerinŃele economiei de piaŃă au impus elaborarea unei reglementări adecvate. La 22 iunie
1995 a fost adoptată Legea nr. 64 privind procedura reorganizării judiciare şi a falimentului.
DispoziŃiile Legii din 1995 permiteau însă derularea unei proceduri îndelungate şi
costisitoare. Pentru realizarea unui sistem eficient de insolvenŃă,a fost necesară o nouă măsură
legislativă. Configurând o altă etapă în procesul de reformă, intervenŃia legiuitorului s-a
concretizat prin Legea nr. 85 din 5 aprilie 2006 privind procedura insolvenŃei.6
2. Sisteme doctrinare
În reglementarea falimentului, activele sau creditorii unei societăŃi comerciale fiind situate
pe teritoriul mai multor state, legile în prezenŃă pot să conŃină prevederi deosebite.
Determinarea legii falimentului va depinde de modul de soluŃionare a conflictului de
competenŃă jurisdicŃională. La aceste aspecte, se adaugă şi stabilirea efectelor extrateritoriale
ale hotărârilor pronunŃate în procedura falimentului.
Pe plan internaŃional, problematica soluŃionării conflictelor de legi privind falimentul s-a
concretizat în două teorii sau sisteme. În funcŃie de poziŃia adoptată, se admite fie teoria
unităŃii şi universalităŃii falimentului, fie teoria pluralităŃii şi teritorialităŃii falimentului.
Potrivit primei teorii7, falimentul se pronunŃă şi se administrează numai de instanŃa de la
domiciliul sau stabilimentul principal al debitorului. Implicit, procedura falimentului va fi
supusă legii instanŃei competente, adică lex fori.
CerinŃa unităŃii procedurii este completată de caracterul universal al falimentului. Efectele
falimentului se produc asupra tuturor bunurilor debitorului, indiferent de Ńara în care se găsesc
şi faŃă de toate persoanele.
În susŃinerea teoriei unităŃii şi universalităŃii falimentului se invocă următoarele argumente:
- egalitatea de tratament a creditorilor debitorului se poate realiza numai dacă există un
singur faliment reglementat de o lege unică, asigurând unitatea masei credale;
- redresarea situaŃiei economice este facilitată de unitatea falimentului, întrucât se evită
supunerea debitorului unor regimuri diferite, în funcŃie de statele în care se află bunurile sale;
- unitatea patrimoniului impune declararea unui singur faliment, care se extinde asupra
tuturor bunurilor debitorului şi permite aplicarea aceluiaşi regim pentru sucursalele fără
personalitate juridică;
- capacitatea debitorului fiind afectată prin pronunŃarea falimentului, hotărârea de declarare
a falimentului produce efecte extrateritoriale fără exequatur;
- exigenŃele comerŃului internaŃional au impus anumite reglementări specifice, care
reclamă existenŃa unei proceduri unitare în materia falimentului.
5
A se vedea infra, cap. III.
6
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I, nr. 359 din 21 aprilie 2006.
7
A se vedea Yvon Loussouarn, Jean-Denis Bredin, Droit du commerce international, Sirey, Paris, 1969, p.
753 şi urm.; Tudor R. Popescu, Dreptul comerŃului internaŃional, EdiŃia a doua, Editura Didactică şi Pedagogică,
Bucureşti, 1983, p. 140; Ioan Macovei, InstituŃii în dreptul comercial internaŃional, Editura Junimea, Iaşi, 1987,
p. 235; Ioan Schiau, Regimul juridic al insolvenŃei, Editura All Beck, Bucureşti, 2001, p. 498 şi urm.; Diana
Ungureanu, Falimentul internaŃional, Editura Lumina Lex, Bucureşti, 2004, p. 15 şi urm.
53
Teoria unităŃii şi universalităŃii falimentului a fost consacrată de numeroase legislaŃii
naŃionale. De asemenea, teoria este adoptată de unele convenŃii internaŃionale. De exemplu,
ConvenŃia statelor nordice privind procedura falimentului din 1993 sau ConvenŃia Uniunii
Europene privind procedurile de insolvenŃă din 1995.8
Conform celei de a doua teorii9, se vor pronunŃa mai multe falimente distincte, după cum
în diferite Ńări există sedii secundare, bunuri sau creditori ai debitorului. În fiecare Ńară,
falimentele se declară de către instanŃele locale.
Falimentele declarate sunt independente şi efectele se produc numai pe teritoriul statului în
care s-a pronunŃat hotărârea. În mod necesar, teritorialitatea atrage pluralitatea falimentului.
În favoarea teoriei pluralităŃii şi teritorialităŃii falimentului se susŃin mai multe argumente:
- procedura falimentului, prin prisma naturii sale patrimoniale, face parte din statutul real,
care, fiind de aplicare strict teritorială, competenŃa legislativă este influenŃată de competenŃa
jurisdicŃională;
- încrederea creditorilor se întemeiază pe gajul special asigurat de bunurile debitorului,
aflate într-un anumit stat, pe care creditorii le pot cunoaşte şi urmări în condiŃii optime;
- procedura de executare asupra bunurilor debitorului se realizează cu participarea
autorităŃilor locale, care asigură aplicarea reglementărilor teritoriale privind protejarea
creditului;
- interesele creditorilor locali sunt ocrotite în mod eficient de legea forului, beneficiind de
privilegiul competenŃei instanŃelor naŃionale sau de un drept de preferinŃă asupra bunurilor
debitorului aflate pe teritoriul Ńării în care s-a deschis procedura falimentului.
Teoria pluralităŃii şi teritorialităŃii falimentului a fost receptată de reglementările moderne
în materie. De exemplu, ConvenŃia europeană privind anumite aspecte internaŃionale ale
falimentului din 1990 sau Legea model UNCITRAL privind insolvabilitatea din 1997.10
SoluŃiile preconizate de teoriile unităŃii şi pluralităŃii falimentului sunt discutabile, iar
practica judiciară nu este constantă. O abordare judicioasă în materie, care să permită
armonizarea reglementărilor aplicabile falimentului, poate fi asigurată numai prin intermediul
convenŃiilor internaŃionale.
Capitolul II
8
A se vedea infra, cap. II, pct. 2.3 şi pct. 2.5.
9
A se vedea Yvon Loussouarn, Jean-Denis Bredin, op. cit., p. 757 şi urm.; Tudor R. Popescu, op. cit., p. 140
şi urm.; Ioan Macovei, op. cit., p. 236; Ioan Schiau, op. cit., p. 500 şi urm.; Diana Ungureanu, op. cit., p. 21 şi
urm.
10
A se vedea infra, cap. II, pct. 2.4. şi pct. 2.6.
11
De exemplu, Legea de aplicare a OrdonanŃei InsolvenŃei (EGInsO) din 1994, în Germania; Insolvency Act
din 1986, în Anglia.
54
unificarea procedurilor nu este posibilă, existând proceduri simplificate pentru unele categorii
de debitori.12
SoluŃii diferite sunt consacrate şi cu privire la finalitatea procedurilor colective. Sistemele
legislaŃiilor naŃionale îmbină măsurile de prevenire a falimentului cu cele de redresare şi
lichidare judiciară.
În unele legislaŃii, accentul se pune pe prima fază, de prevenire a falimentului. Cu toate că
este în dificultate, întreprinderea îşi continuă activitatea, în scopul redresării sale. De
exemplu, în dreptul belgian, debitorii sunt convocaŃi pentru a găsi o soluŃie de redresare de
către serviciul de anchetă comercială din cadrul tribunalului comercial. În dreptul grec, de
gestiunea întreprinderilor în dificultate şi realizarea unei înŃelegeri cu creditorii se ocupă o
instituŃie administrativă specializată.
În alte legislaŃii, importanŃă prezintă posibilitatea de redresare a întreprinderii. Deşi se află
în dificultate, întreprinderea îşi continuă activitatea, în vederea salvării sale. Măsurile de
redresare au ca scop plata creditorilor. În caz de nereuşită, întreprinderea nerentabilă va fi
lichidată.
În 1889 s-a încheiat la Montevideo, între patru state latino-americane, Tratatul privind
dreptul internaŃional privat. DispoziŃiile tratatului privesc reglementarea averii debitorului
aflat în încetare de plăŃi. Competentă în administrarea procedurii este instanŃa de la sediul
debitorului. Dacă debitorul are sedii comerciale şi în alte state, procedura poate fi declanşată
în oricare dintre ele.
Tot la Montevideo, în anul 1940, se mai încheie un Tratat privind dreptul internaŃional
privat. Pe lângă prevederile din înŃelegerea anterioară, Tratatul din 1940 cuprinde şi reguli
referitoare la redresare şi suspendarea plăŃilor.
Conform ambelor tratate, administratorul falimentului are autoritate în toate statele
contractante. Creditorii locali ai debitorului străin pot deschide, în propriul stat, proceduri
separate de faliment împotriva debitorului. Aceştia trebuie să respecte garanŃiile reale
constituite asupra debitorului, înainte de deschiderea procedurii, de creditorii domiciliaŃi în
statele contractante.
12
A se vedea Yves Guyon, Droit des affaires. Entreprises en difficulté. Redressement judiciaire. Faillite,
Economica, Paris, 2003, p. 18.
13
A se vedea Ioan Schiau, op. cit., p. 497 şi urm.; Diana Ungureanu, op. cit., p. 39 şi urm.; Dragoş-Alexandru
Sitaru, Dreptul comerŃului internaŃional, Partea generală, Editura Lumina Lex, Bucureşti, 2004, p. 445 şi urm.;
Ion Turca, Falimentul. Actuala procedură, Editura Lumina Lex, Bucureşti, 2005, p. 515 şi urm.
55
ConvenŃia a preluat dispoziŃiile Tratatului de la Montevideo din 1889 referitoare la
competenŃa teritorială. CompetenŃa deschiderii procedurii de faliment se determină după
domiciliul civil sau comercial al debitorului.
Pe lângă aceste prevederi, ConvenŃia de la Havana reglementează recunoaşterea hotărârilor
privind reorganizarea şi lichidarea averii debitorului, puterile administratorului numit de
instanŃa competentă şi hotărârile referitoare la desfiinŃarea sau modificarea transferurilor
patrimoniale efectuate în perioada suspectă, cu prejudicierea creditorilor.
14
Danemarca, Finlanda, Islanda, Norvegia şi Suedia.
56
În exercitarea atribuŃiilor sale, sindicul poate îndeplini orice acte de administrare, de
gestiune şi de dispoziŃie asupra bunurilor debitorului, inclusiv deplasarea lor în afara
teritoriului statului în care sunt situate (art. 10). PlăŃile sau remiterile de bunuri făcute cu
bună-credinŃă sindicului sunt liberatorii (art. 13).
Falimentele secundare pot fi deschise în statele membre pe teritoriul cărora este situat un
sediu al debitorului sau bunurile acestuia. Deschiderea procedurii secundare poate fi solicitată
de sindicul din procedura principală sau de orice altă persoană sau organ abilitat să ceară
deschiderea procedurii de faliment (art. 18).
Falimentul secundar este guvernat de legea statului pe teritoriul căruia s-a deschis (art. 19).
Sindicii procedurii principale şi cei ai procedurii secundare trebuie să comunice fără
întârziere între ei orice informaŃie ce poate fi utilă, şi, mai ales, orice măsură ce urmăreşte
încetarea procedurii (art. 25). De altfel, procedura secundară poate înceta numai cu avizul
sindicului din procedura principală, care trebuie dat într-un termen rezonabil (art. 26).
DispoziŃiile privind informarea creditorilor şi înregistrarea creanŃelor lor sunt aplicabile
tuturor procedurilor de insolvenŃă, chiar dacă nu presupun desesizarea debitorului. ToŃi
creditorii cunoscuŃi rezidenŃi într-un alt stat decât acela în care s-a deschis procedura, trebuie
să fie informaŃi individual. Ei vor prezenta creanŃele sindicului sau autorităŃii competente din
acel stat (art. 31).
57
legea statului deschiderii, atâta timp cât o procedură secundară nu a fost deschisă în acel stat
contractant. Efectele procedurii secundare nu pot fi contestate în celelalte state contractante.
La sesiunea Comisiei NaŃiunilor Unite pentru Dreptul ComerŃului InternaŃional, din 30 mai
1997, a fost adoptată Legea model privind insolvabilitatea internaŃională.15
Legea model UNCITRAL constituie o reglementare armonioasă a situaŃiilor de insolvenŃă
transfrontalieră.
Prin armonizarea reglementărilor naŃionale, Legea model UNCITRAL permite o
administrare eficientă a procedurilor falimentului în cazurile în care bunurile debitorului se
află pe teritoriul mai multor state sau unii dintre creditori sunt străini. Principalele obiective
urmărite de Legea model constau în următoarele: asigurarea cooperării între tribunalele şi
celelalte autorităŃi competente ale diferitelor state implicate în insolvenŃa transfrontalieră;
garantarea unei mai mari siguranŃe a comerŃului şi investiŃiilor; administrarea corectă şi
eficientă a cazurilor de insolvenŃă transfrontalieră, într-o modalitate care să protejeze
interesele tuturor creditorilor şi ale celorlalte persoane implicate, inclusiv ale debitorului;
protejarea bunurilor debitorului şi optimizarea valorii lor; facilitarea redresării întreprinderilor
în dificultate financiară, astfel încât să fie protejate investiŃiile şi să fie conservată forŃa de
muncă.
Domeniul de aplicare al Legii model îl constituie următoarele situaŃii: o instanŃă străină sau
un reprezentant străin solicită asistenŃă în statul care a adoptat Legea model în legătură cu o
procedură care se desfăşoară în străinătate; se solicită asistenŃă într-un stat străin în legătură
cu o procedură care se desfăşoară în statul care a adoptat Legea model; desfăşurarea
concomitentă a unei proceduri declanşată într-un stat străin şi o procedură declanşată în statul
care a adoptat Legea model; creditorii străini sau alte persoane interesate străine au interesul
de a solicita sau de a participa la o procedură desfăşurată potrivit legilor statului care a adoptat
Legea model (art. 1).
În împrejurarea în care prevederile Legii model contravin angajamentelor internaŃionale la
care statul este parte, aplicarea ei va fi înlăturată în favoarea dispoziŃiilor respectivelor tratate
sau convenŃii internaŃionale (art. 3). În acest fel, Legea model consacră prioritatea dispoziŃiilor
convenŃiilor internaŃionale faŃă de legile interne.
În interpretarea Legii model se va Ńine seama de caracterul şi originea ei internaŃională,
precum şi de necesitatea promovării uniformităŃii de aplicare a dispoziŃiilor sale şi de
respectare a bunei-credinŃe (art. 8). Cu toate că Legea model este încorporată sistemului
legislativ naŃional, această prevedere reprezintă o clauză standard în convenŃiile
internaŃionale.
Fără a realiza o unificare substanŃială a legilor care privesc insolvenŃa, Legea model
reglementează următoarele probleme: accesul reprezentanŃilor şi al creditorilor străini la
instanŃele competente din statul care a adoptat Legea model; recunoaşterea procedurilor
străine; cooperarea cu instanŃe şi reprezentanŃi străini; procedurile concurente (art. 1-4).
Reprezentantul străin are acces direct la instanŃele competente din statul care a adoptat
Legea model. În consecinŃă, reprezentantul străin dobândeşte legitimare procesuală activă.
Reprezentantul străin este o persoană fizică sau juridică, împuternicită într-o procedură
desfăşurată în străinătate (art. 2). El este abilitat să deschidă ori să participe la o procedură în
statul care a adoptat Legea model. Dacă procedura este deschisă, participarea reprezentantului
străin este condiŃionată de recunoaşterea procedurii străine.
15
În dreptul român, dispoziŃiile Legii model UNCITRAL au fost preluate de Legea nr. 637 din 7 decembrie
2002 cu privire la reglementarea raporturilor de drept internaŃional privat în domeniul insolvenŃei.
58
Un drept de acces la procedură este rezervat şi creditorilor străini. Ei beneficiază de
aceleaşi drepturi ca şi creditorii locali, referitor la deschiderea sau participarea la o procedură
în curs şi la rangul de prioritate al creanŃelor concurente.
Orice notificare adresată creditorilor locali va fi făcută, prin mijloace adecvate, şi
creditorilor străini. Notificarea trebuie să acorde un termen rezonabil pentru prezentarea
creanŃelor şi să conŃină toate informaŃiile necesare.
Cererea de recunoaştere a procedurii străine trebuie însoŃită de documente privind
începerea procedurii şi numirea reprezentantului străin. Pentru a fi recunoscută, procedura
străină trebuie să îndeplinească următoarele condiŃii: să fie o procedură colectivă judiciară sau
administrativă reglementată printr-o lege privind insolvenŃa, în scopul reorganizării sau
lichidării activităŃii debitorului; reprezentantul străin care solicită recunoaşterea să fie o
persoană legal abilitată; cererea să respecte condiŃiile de formă stabilite şi să fie adresată
instanŃei competente (art. 16).
În cazul în care condiŃiile prevăzute sunt întrunite, procedura străină va fi recunoscută: fie
ca procedură străină principală, dacă se desfăşoară în statul străin în care debitorul îşi are
centrul principalelor sale interese; fie ca procedură străină secundară, dacă se desfăşoară în
statul străin în care debitorul are o activitate comercială.
Recunoaşterea unei proceduri străine principale, produce următoarele efecte: suspendarea
acŃiunilor sau procedurilor individuale contra bunurilor, drepturilor sau obligaŃiilor
debitorului; măsurile de executare silită împotriva bunurilor debitorului sunt suspendate;
dreptul debitorului de a-şi înstrăina bunurile, de a le greva sau de a dispune în orice alt mod de
aceste bunuri este suspendat; debitorul este prezumat, până la proba contrarie, ca fiind
insolvent şi pe teritoriul statului care a adoptat Legea model (art. 20 şi art. 31). Efectele
recunoaşterii fiind obligatorii se produc de drept.
În conformitate cu principiul curtoaziei internaŃionale, instanŃa competentă din statul care a
adoptat Legea model va comunica în mod direct cu instanŃele şi reprezentanŃii străini,
solicitând informaŃii sau asistenŃă. De asemenea, administratorii şi lichidatorii judiciari sunt
autorizaŃi să coopereze cu instanŃele şi reprezentanŃii străini (art. 25-27).
După recunoaşterea unei proceduri străine principale, o nouă procedură de faliment
prevăzută de legea statului care a adoptat Legea model poate fi deschisă numai în măsura în
care debitorul are bunuri pe teritoriul acestui stat (art. 28). Dacă o procedură străină şi o
procedură prevăzută de reglementările statului care a adoptat Legea model se desfăşoară
concomitent împotriva aceluiaşi debitor, instanŃa va Ńine seama de precizările art. 29, şi
anume:
– dacă cererea de recunoaştere a procedurii străine este introdusă ulterior deschiderii
procedurii stabilită de reglementările statului care a adoptat Legea model, toate măsurile luate
trebuie să fie conform procedurii începute în acest stat, iar efectele recunoscute procedurii
străine principale nu se mai produc;
- dacă cererea de recunoaştere a procedurii străine principale este introdusă anterior
deschiderii procedurii prevăzută de reglementările statului care a adoptat Legea model, toate
măsurile luate vor fi recunoscute de instanŃă, care poate dispune modificarea sau încetarea lor,
iar efectele recunoaşterii procedurii străine principale vor fi modificate sau ridicate, în măsura
în care nu sunt conforme cu procedura declanşată.
În situaŃia în care mai multe proceduri străine sunt concurente, se va proceda în modul
următor: dacă una dintre proceduri este principală, instanŃa competentă din statul care a
adoptat Legea model va avea în vedere ca măsurile încuviinŃate în procedura străină
secundară să fie conforme normelor aplicabile procedurii străine principale; dacă mai multe
proceduri străine secundare au fost recunoscute succesiv, instanŃa competentă din statul care a
adoptat Legea model, pentru a realiza coordonarea procedurilor concurente, va putea decide
modificarea sau desfiinŃarea măsurilor dispuse (art. 30).
59
Creditorul care a primit o plată parŃială într-o procedură de insolvenŃă într-un stat străin nu
va mai putea obŃine o plată pentru aceeaşi creanŃă într-o procedură deschisă în statul care a
adoptat Legea model. În acest fel, creditorul care participă la mai multe proceduri concurente,
împotriva aceluiaşi debitor, nu va primi mai mult decât ceilalŃi creditori, proporŃional cu
valoarea creanŃei lor (art. 32).
16
În dreptul român, Regulamentul Consiliului Uniunii Europene a fost transpus prin Legea nr. 637 din 2002.
60
prevăzute de legea statului de deschidere, numai dacă în acel stat nu este deschisă o procedură
secundară. În caz contrar legea statului de deschidere va guverna efectele procedurii, iar
bunurile situate pe teritoriul acelui stat vor fi administrate în cadrul procedurii secundare (art.
17).
Recunoaşterea unei proceduri de faliment deschise în alt stat sau executarea unei hotărâri
care decurge direct din procedură poate fi refuzată dacă aceasta ar contraveni în mod vădit
ordinii publice şi, în special, principiilor generale sau drepturilor şi libertăŃilor fundamentale
(art. 26).
Sindicul desemnat de instanŃa competentă poate exercita pe teritoriul unui alt stat membru
toate prerogativele conferite de legea statului în care s-a deschis procedura cât timp nu a fost
luată nici o măsură de conservare sau de protecŃie contrară ori nu s-a declanşat o altă
procedură de faliment. Sub rezerva excepŃiilor prevăzute de Regulament, sindicul poate să
deplaseze bunurile debitorului în afara teritoriului statului membru în care se găsesc (art. 18).
În exercitarea prerogativelor sale, sindicul trebuie să respecte legea statului pe teritoriul
căruia acŃionează şi, mai ales, procedurile de vânzare silită a bunurilor. AtribuŃiile sindicului
nu implică folosirea mijloacelor de constrângere sau dreptul de a soluŃiona un litigiu.
Procedurile secundare de faliment se corelează cu cele principale, asigurând protejarea
intereselor locale. Efectele procedurii secundare sunt limitate la bunurile debitorului care se
găsesc pe teritoriul acelui stat membru (art. 27).
În vederea coordonării acŃiunilor, sindicul procedurii principale şi cei ai procedurilor
secundare trebuie să coopereze şi să comunice orice informaŃie utilă în cealaltă procedură (art.
31). Sindicul unei proceduri secundare este Ńinut să permită, în timp util, sindicului din
procedura principală, să prezinte propuneri referitoare la lichidarea sau la utilizarea bunurilor
din procedura secundară.
Le cererea sindicului procedurii principale, operaŃiunile de lichidare pot fi suspendate
temporar, total sau parŃial (art. 33). Măsura suspendării se justifică prin apărarea intereselor
creditorilor din procedura principală şi a celor din procedura secundară.
În cazul în care legea aplicabilă permite închiderea procedurii secundare fără lichidare, pe
baza unui plan de reorganizare, concordat sau a unei alte măsuri similare, o asemenea măsură
poate fi propusă de sindicul procedurii principale. Închiderea procedurii de faliment va deveni
definitivă numai cu acordul sindicului din procedura principală. Dacă nu se obŃine acordul
sindicului, măsura propusă trebuie să nu afecteze interesele financiare ale creditorilor din
procedura principală (art. 34).
Orice limitare a drepturilor creditorilor propusă într-o procedură secundară, va produce
efecte asupra bunurilor debitorului care nu sunt incluse în această procedură, numai cu
acordul tuturor creditorilor interesaŃi. După plata creditorilor admişi în procedura secundară,
surplusul de active va fi transferat sindicului procedurii principale (art. 35).
Creditorul cu reşedinŃa, domiciliul sau sediul într-un stat membru altul decât statul
deschiderii procedurii poate să ceară în scris înregistrarea creanŃelor în procedura falimentului
(art. 39). Dreptul de înregistrare a cererilor de admitere a creanŃelor este recunoscut inclusiv
autorităŃilor fiscale şi organismelor de securitate socială.
Din momentul deschideri procedurii falimentului, instanŃa competentă ori sindicul
desemnat îi va informa pe creditorii cunoscuŃi care domiciliază ori îşi au sediul în celelalte
state membre. Informarea se realizează prin transmiterea unei notificări individuale, care va
indica temeiul şi termenul limită pentru înregistrarea cererilor de admitere a creanŃelor,
autoritatea abilitată să le înregistreze, sancŃiunile neînregistrării la termen. Nota informativă se
redactează în limba oficială a statului de deschidere a procedurii falimentului.
Capitolul III
61
Redresarea şi lichidarea judiciară
1. Precizări prealabile
3. Redresarea judiciară
17
Pentru amănunte, Georges Ripert, René Roblot, Traité de droit commercial, Volume II, Librairie Générale
de Droit et de Jurisprudence, Paris, 1990, p. 809 şi urm.; Mircea N. Costin, Angela Miff, Falimentul. EvoluŃie şi
actualitate, Editura Lumina Lex, Bucureşti, 2000, p. 116 şi urm.; Ion Turcu, op. cit., p. 55 şi urm.
62
În dreptul francez, Legea nr. 85-98 din 25 ianuarie 1985 prevede că procedura de redresare
judiciară poate fi simplă şi generală.18
Procedura simplă se aplică în cazul întreprinderilor mici şi mijlocii. Aceste întreprinderi au
cel mult 50 de salariaŃi şi realizează o cifră minimă de afaceri stabilită de lege.
Procedura generală este destinată întreprinderilor importante. Normele care reglementează
procedura generală formează regimul de drept comun.
Deschiderea procedurii de redresare judiciară se produce la cererea debitorului, a unuia sau
mai multor creditori, a procurorului sau de instanŃă din oficiu. De altfel, debitorii au obligaŃia
de a solicita deschiderea procedurii, în termen de 15 zile de la data încetării plăŃilor.
Redresarea judiciară implică întrunirea a două condiŃii de fond referitoare la calitatea
debitorului şi încetarea plăŃilor.
Procedura redresării judiciare este aplicabilă, în principal, comercianŃilor persoane fizice şi
persoane juridice. IncidenŃa acestei proceduri a fost extinsă, prin dispoziŃiile Legii nr. 85-98
din 25 ianuarie 1985 şi Legii din 30 decembrie 1988, şi asupra artizanilor, precum şi
agricultorilor. Pe lângă societăŃile comerciale, persoanele juridice de drept privat supuse
procedurii de redresare judiciară sunt societăŃile civile care efectuează în mod obişnuit acte de
comerŃ şi grupările de interes economic, indiferent de obiectul de activitate.19
Starea de încetare a plăŃilor presupune imposibilitatea debitorului de a face faŃă pasivului
său exigibil cu activul disponibil. Natura creanŃei debitorului este indiferentă pentru
deschiderea procedurii de redresare judiciară. De altfel, legea nu prevede numărul sau
cuantumul datoriilor neplătite. Se cere doar să nu fie plătită o singură datorie, care trebuie să
fie certă, lichidă şi exigibilă. Starea de încetare a plăŃilor poate să rezulte din protestul
efectelor de comerŃ, imposibilitatea achitării împrumuturilor, dispariŃia comerciantului şi
închiderea magaziilor sale, vânzarea în grabă şi la un preŃ derizoriu a fondului de comerŃ,
neîndeplinirea obligaŃiilor ce rezultă dintr-un concordat amiabil.
CompetenŃa de soluŃionare a cererii de deschidere a procedurii de redresare judiciară
aparŃine tribunalului de comerŃ, dacă debitorul este comerciant şi tribunalului de mare instanŃă
în cazul celorlalŃi debitori. Tribunalul competent va fi cel în jurisdicŃia căruia debitorul are
sediul întreprinderii sau principalul stabiliment al afacerilor.
Hotărârea de redresare judiciară are o dublă natură juridică. FaŃă de starea debitorului care
a încetat plăŃile, hotărârea are un caracter declarativ. Dar prin efectele care le produce,
hotărârea are caracter constitutiv, determinând o schimbare în situaŃia juridică a debitorului.20
Prin hotărâre se stabileşte o perioadă de observaŃie, care să permită întocmirea unui bilanŃ
economic şi social al întreprinderii, precum şi a unui plan de redresare. Durata de observaŃie
este de 6 luni, care, printr-o decizie motivată a instanŃei, poate fi prelungită până la 20 de luni.
Hotărârea instanŃei fixează data încetării în fapt a plăŃilor. În absenŃa altor precizări, se
consideră că data încetării plăŃilor coincide cu cea a pronunŃării hotărârii.
InstanŃa desemnează şi organele care se implică în procedura de redresare judiciară. Astfel,
numeşte judecătorul comisar, unul sau mai mulŃi administratori şi unul sau mai mulŃi
reprezentanŃi ai creditorilor. În funcŃie de complexitatea problemelor se pot desemna unul sau
mai mulŃi experŃi. Tot instanŃa va recomanda comitetului întreprinderii sau delegaŃilor
personalului să desemneze un reprezentant al salariaŃilor.
ModalităŃile de administrare a întreprinderii debitorului sunt prevăzute de instanŃă.
AtribuŃiile administratorilor sunt stabilite atât de lege, cât şi de instanŃă. Astfel,
18
În dreptul român, Legea nr. 85 din 5 aprilie 2006 prevede două proceduri alternative pentru debitorii aflaŃi
în stare de insolvenŃă: procedura generală şi procedura simplificată.
19
A se vedea Georges Ripert, René Roblot, op. cit., p. 809 şi urm.
20
A se vedea Georges Ripert, René Roblot, op. cit., p. 839; Mircea N. Costin, Angela Miff, op. cit., p. 111 şi
urm.; Dragoş-Alexandru Sitaru, op. cit., p. 453 şi urm.
63
administratorul poate fi împuternicit de a supraveghea, asista sau substitui pe debitor în
gestiunea întreprinderii sale.
Prerogativele debitorului sunt limitate de acŃiunea administratorului. Debitorul îşi păstrează
dreptul de administrare şi dispoziŃie asupra tuturor bunurilor sale. El nu poate însă plăti
creanŃele născute anterior hotărârii de deschidere a procedurii de redresare judiciară.
Actele juridice încheiate de către debitor, în perioada suspectă21, sunt prezumate a fi făcute
în frauda creditorilor. Aceste acte sunt lovite de nulitate, patrimoniul debitorului fiind
reîntregit cu bunurile înstrăinate.
Din momentul pronunŃării hotărârii, creditorii sunt reprezentaŃi de un mandatar judiciar,
numit de către instanŃă. Ca urmare, unele categorii de acŃiuni în justiŃie, precum şi cererile de
executare silită, vor fi suspendate. Măsura suspendării se aplică şi în cazul termenelor de
prescripŃie care curg împotriva creditorilor individuali ai debitorului.
Din momentul publicării hotărârii, creditorii, care deŃin creanŃe anterioare hotărârii, au
obligaŃia să le declare. În caz contrar, creditorii sunt decăzuŃi, în termen de două luni de la
publicarea hotărârii, din dreptul de a participa la repartizarea activului.
Verificarea creanŃelor se face de către reprezentantul creditorilor. Lista creanŃelor admise
aprobată de către judecătorul comisar, se depune la grefa instanŃei.
La încheierea perioadei de observaŃie, instanŃa decide asupra planului de redresare, având
în vedere bilanŃul economic şi social şi propunerea administratorilor. În măsura în care
refacerea economică este posibilă, se va opta pentru continuarea activităŃii sau cesiunea
întreprinderii. Dacă redresarea nu este posibilă, se va proceda la lichidarea întreprinderii.
4. Lichidarea juridică
Procedura lichidării judiciare se aplică întreprinderilor care nu mai pot să-şi refacă situaŃia
economică. În cazul neexecutării de către debitor a angajamentelor financiare prevăzute în
planul de redresare, instanŃa va pronunŃa lichidarea întreprinderii.
Hotărârea de lichidare judiciară produce efecte nepatrimoniale şi patrimoniale.22
Efectele nepatrimoniale constau în măsurile de publicitate referitoare la persoana
debitorului. Datorită publicităŃii negative care însoŃeşte hotărârea judecătorească, debitorul
este îndepărtat din lumea afacerilor. Mai mult, debitorul este decăzut din unele drepturi şi
chiar privat de libertate dacă săvârşeşte anumite infracŃiuni.
Efectele patrimoniale se concretizează prin mai multe consecinŃe, şi anume: numirea unui
lichidator, desesizarea debitorului de bunurile sale, exigibilitatea datoriilor debitorului,
încetarea activităŃii şi dizolvarea societăŃii comerciale.
Tribunalul numeşte un lichidator, care este o persoană specializată. El este ales dintre
mandatarii lichidatori, fiind, de obicei, reprezentantul creditorilor. Principalele sale atribuŃii
privesc administrarea operaŃiunilor de lichidare.
De la data pronunŃării hotărârii, debitorul pierde dreptul de administrare şi de dispoziŃie
asupra bunurilor sale, chiar şi a celor pe care le-ar dobândi în perioada procedurii de lichidare.
În urma desesizării debitorului, drepturile şi acŃiunile sale în justiŃie sunt exercitate de
lichidator.
Datoriile debitorului, afectate de termen, devin exigibile prin pierderea beneficiului. Iar
urmările individuale ale creditorilor debitorului sunt suspendate sau interzise.
Tot pronunŃarea hotărârii, atrage şi încetarea activităŃii întreprinderii. Pentru societăŃile
comerciale, hotărârea de lichidare implică trecerea lor în faza de dizolvare.
21
Perioada suspectă este cuprinsă între data încetării plăŃilor de către debitor şi data pronunŃării hotărârii de
redresare judiciară.
22
A se vedea Georges Ripert, René Roblot, op. cit., p. 874 şi urm.; Mircea N. Costin, Angela Miff, op. cit., p.
189 şi urm.; Dragoş-Alexandru Sitaru, op. cit., p. 455 şi urm.
64
Lichidarea presupune realizarea activului şi plata pasivului.
Realizarea activului se face prin transformarea patrimoniului în disponibilităŃi lichide şi
încasarea creanŃelor debitorului. Încasarea creanŃelor se va face în ordinea ajungerii la
scadenŃă.
Realizarea pasivului constă în plata datoriilor debitorului. Creditorii privilegiaŃi şi ipotecari
sunt plătiŃi cu preferinŃă, înaintea celor chirografari. Activul care mai rămâne, după deducerea
cheltuielilor efectuate, se împarte între toŃi creditorii proporŃional cu valoarea creanŃelor.
În situaŃia terminării distribuŃiei sumelor realizate sau insuficienŃei activului, procedura
lichidării se închide. Masa credală se desfiinŃează, iar creditorii plătiŃi parŃial îl pot urmări, în
continuare, pe debitor, numai printr-o procedură individuală. Prin ordonanŃa preşedintelui
tribunalului, creditorii individuali pot primi şi un titlu executor.
65
CUPRINS
Titlul I
Capitolul I
NoŃiunea de drept al comerŃului internaŃional
1. ImportanŃa dreptului comerŃului internaŃional
2. Definirea dreptului comerŃului internaŃional
3. ConŃinutul dreptului comerŃului internaŃional
4. Metoda de reglementare a dreptului comerŃului internaŃional
5. Obiectul dreptului comerŃului internaŃional
5.1. Precizări prealabile
5.2. Caracterul comercial
5.2.1. ConcepŃia subiectivă
5.2.2. ConcepŃia obiectivă
5.2.3. ConcepŃia mixtă
5.3. Caracterul internaŃional
6. Actele şi faptele de comerŃ internaŃional
6.1. Criterii de distincŃie
6.2. Clasificarea actelor de comerŃ
6.2.1. Actele şi faptele comerŃ obiective
6.2.2. Actele şi faptele comerŃ subiective
6.2.3. Actele şi faptele comerŃ mixte
6.3. Actele şi faptele de cooperare economică şi tehnico-ştiinŃifică internaŃională
Capitolul II
Denumirea, delimitarea şi autonomia dreptului comerŃului internaŃional
1. Denumirea dreptului comerŃului internaŃional
2. Delimitarea dreptului comerŃului internaŃional de alte ramuri de drept
2.1. Dreptul comerŃului internaŃional şi dreptul comercial
2.2. Dreptul comerŃului internaŃional şi dreptul civil
2.3. Dreptul comerŃului internaŃional şi dreptul procesual civil
2.4. Dreptul comerŃului internaŃional şi dreptul internaŃional privat
2.5. Dreptul comerŃului internaŃional şi dreptul internaŃional public
3. Autonomia dreptului comerŃului internaŃional
Capitolul III
EvoluŃia dreptului comerŃului internaŃional
1. NoŃiuni generale
2. ComerŃul internaŃional în antichitate
3. Dreptul comerŃului internaŃional în evul mediu
4. Dreptul comerŃului internaŃional în epoca modernă
5. Dreptul comerŃului internaŃional în epoca contemporană
Capitolul IV
Izvoarele dreptului comerŃului internaŃional
1. NoŃiuni generale
66
2. Izvoarele interne
2.1. Principale izvoare interne
2.1.1. Legea
2.1.2. JurisprudenŃa
2.2. Acte normative ale legislaŃiei române
3. Izvoarele internaŃionale
3.1. Precizări prealabile
3.2. ConvenŃiile internaŃionale
3.2.1. ConvenŃiile multilaterale
3.2.2. ConvenŃiile bilaterale
3.2.2.1. Tratatele comerciale
3.2.2.2. Acordurile comerciale
3.2.3. Clauzele esenŃiale ale înŃelegerilor comerciale
3.2.3.1. Clauza naŃiunii celei mai favorizate
3.2.3.2. Clauza regimului naŃional
3.3. UzanŃele comerciale internaŃionale
3.3.1. NoŃiune, elemente
3.3.2. ObişnuinŃele stabilite între părŃile contractante
3.3.3. Clasificarea uzanŃelor
3.3.4. Natura juridică a uzanŃelor comerciale
3.3.4.1. UzanŃele normative
3.3.4.2. UzanŃele convenŃionale
3.3.5. Regimul uzanŃelor comerciale în dreptul român
3.3.6. Forme ale uzanŃelor comerciale
3.3.6.1. Clauzele tip
3.3.6.2. Contractele-tip
3.3.6.3. CondiŃiile generale
3.3.6.4. UzanŃele comerciale standardizate
3.3.6.4.1. Regulile Incoterms 2000
3.3.6.4.2. Regulile RAFTD 1941
3.3.7. Aplicarea uzanŃelor comerciale
3.3.8. Rolul uzanŃelor comerciale
3.3.9. Probleme conflictuale
Capitolul V
Principiile dreptului comerŃului internaŃional
1. NoŃiuni generale
2. Principiul libertăŃii comerŃului
3. Principiul protecŃiei concurenŃei loiale
4. Principiul libertăŃii convenŃiilor
Titlul II
Falimentul internaŃional
Capitolul I
ConsideraŃii generale asupra falimentului
1. NoŃiune, evoluŃie, elemente
2. Sisteme doctrinare
67
Capitolul II
Reglementări privind falimentul
1. Reglementarea falimentului în unele sisteme legislative
2. Reglementări internaŃionale în materia falimentului
2.1. Tratatul de la Montevideo
2.2. ConvenŃia de la Havana
2.3. ConvenŃia statelor nordice
2.4. ConvenŃia de la Istanbul
2.5. ConvenŃia Uniunii Europene
2.6. Legea model UNCITRAL
2.7. Regulamentul Consiliului Uniunii Europene
Capitolul III
Redresarea şi lichidarea judiciară
1. Precizări prealabile
2. Prevenirea insolvenŃei comerciale
3. Redresarea judiciară
4. Lichidarea judiciară
68