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S U P L E M E N TO D E A N Á L I S I S L E G A L D E L D I A R I O O F I C I A L E L P E R U A N O

Año 2, martes 6 de diciembre de 2005 / Número 75

“Los clientes que tienen

manchas sobre su
conciencia no buscan al
abogado honesto y justo,
sino al pícaro e
inescrupuloso en
el ejercicio de la defensa.”
Sentencia popular

Abogados de ayer y hoy:

Vicente Morales
Duárez
Págs. 3 y 4
• FRANCISCO JOSÉ DEL SOLAR

A propósito de la reforma
del Código Civil
No debemos
cambiar injusticia
por injusticia
Entrevista al doctor
Mario Castillo Freyre
Pág. 5
• MARIO SOLÍS CÓRDOVA

Entrevista:
García Belaunde y
el Código Procesal
Constitucional

Código
Págs. 10 y 11
• JOSÉ F. PALOMINO MANCHEGO

Miscelánea
jurídica
Pág. 12
Procesal
El rol del
Constitucional
Entrevista al doctor César Landa
ILUSTRACIÓN: TITO PIQUÉ

Estado
peruano en • Págs. 6, 7, 8 y 9
el sector
Eléctrico
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SUPLEMENTO DE ANÁLISIS LEGAL

EDITORIAL
FRANCISCO JOSÉ DEL SOLAR
Editor

Primer aniversario:
Código Procesal Constitucional
L 1 de diciembre de 2004 entró en vigencia el Código Pro- Pleno hizo lo propio el 6 de mayo de 2004 y lo envió al Ejecuti-

E cesal Constitucional (CPConst.). En consecuencia, acaba de

cumplir su primer año de vida regulando los procesos cons-
titucionales de: Hábeas Corpus, Amparo, Hábeas Data,
Cumplimiento, Acción Popular, Inconstitucionalidad y Competencial.
Fue promulgado mediante la Ley Nº 28327 por el presidente
Alejandro Toledo Manrique y publicado en el Diario Oficial El Perua-
no, el 31 de mayo de 2004.
El anteproyecto del CPConst. fue elaborado, motu proprio, por un
destacado grupo de juristas integrado por Domingo García Belaunde,
Francisco José Eguiguren Praeli, Juan F. Monroy Gálvez, Samuel Abad
Yupanqui, Jorge Danós Ordóñez y Arsenio Oré Guardia. La idea nació
en enero de 1994 y con algunos intervalos de descanso, lo concluye-
ron en 2001 y lo sometieron a revisión de otros colegas.
Los mencionados juristas lo presentaron ante el Congreso de
la República y un grupo multipartidario de congresistas asumió
la autoría, y luego fue admitido por las comisiones correspon-
dientes, a fines de 2003. Después de su respectiva aprobación, el
vo para su promulgación. Ello se dio pocos días después, para or-
gullo nacional, habida cuenta que, a partir de ese entonces, Perú
sería el primer país del mundo hispánico que contaría con un có-
digo procesal constitucional, a excepción de la provincia argenti-
na de Tucumán que ya lo ostentaba.
Sean cuales fueren las modificaciones que le hayan hecho al an-
teproyecto, lo cierto es que queda en él lo sustantivo de los linea-
mientos del derecho procesal constitucional cuajados a la luz de los
debates a lo interior, primero del grupo de juristas, luego de las co-
misiones del Congreso y, finalmente, del Pleno. Empero, en lo parti-
cular, se trasluce la extraordinaria formación académica y científica
del constitucionalista García Belaunde.
En este contexto, así como hemos señalado, en anterior opor-
tunidad, que el Código Procesal Civil de 1993 tiene el nombre
propio de Monroy Gálvez, también podemos afirmar que el CP-
Const. lleva el de ese ilustre maestro de derecho constitucional:
Domingo García Belaunde ■

EL LIBRO Perú: Secuestro y Rescate de la Democracia (1992-2000)

RAÚL FERRERO C.
Lima: Universidad de Lima, Universidad de
Salamanca y Fondo de Cultura Económica,
2001
Tenía un triple compromiso con esta importante
obra del egregio jurista y maestro Raúl Ferrero
Costa que no pude comentar en su oportunidad. El
primero con los acuciosos lectores de temas de
política y derecho, que son la esencia y totalidad de
esta publicación. El segundo, no olvidar tan fácil-
mente al nefasto periodo fujimontesinista y hacer
recordar las múltiples violaciones al Estado de
Derecho Constitucional, a los principios fundamen-
tales de la juridicidad y a los derechos humanos, en
general. El tercero, conmigo mismo, porque cuando
los libros son buenos hay que releerlos y consultar-
los permanentemente para recomendarlos en la
cátedra o en las conversaciones amicales.
Perú: secuestro y rescate de la democracia es
una compilación de 267 artículos, entrevistas y
ensayos producidos por el autor en su calidad de
abogado, maestro, jurista y perio- autogolpe de Fujimori, el 5 de abril
dista defensor del sistema demo- de 1992, como, por qué este man-
crático y luchador por las liberta- datario se sometió a la influencia
des y derechos fundamentales del de Montesinos y de los jefes de las
hombre. Cuenta con una presen- Fuerzas Armadas, la razón por la
tación suscrita por los titulares de que quiso una nueva Constitución,
las tres instituciones editoras del motivos para seguir gobernando
libro: Ilse Wisotzki Loli, rectora de legal o ilegalmente al país después
la Universidad de Lima; Ignacio de 10 años de ejercer el mando
Berdugo Gómez de la Torre, rector supremo e insistir en su tercera
de la Universidad de Salamanca, y elección consecutiva, etc. Las res-
Germán Carnero Roqué, gerente puestas que encontramos son pro-
general del Fondo de Cultura ducto del análisis e interpretación
Económica del Perú. Las palabras que podemos argüir leyendo las
preliminares corren a cargo de páginas escritas por Ferrero.
Javier Pérez de Cuellar, ex secretario general de la Empero, el mismo autor en su prefacio señala que
Organización de las Naciones Unidas y jefe del estas preguntas son las que el mismo Fujimori tendrá
Gabinete Ministerial en el gobierno de transición que contestar cuando se someta a las autoridades
del presidente Valentín Paniagua Corazao jurisdiccionales y a la opinión pública nacionales.
(Noviembre 2000-Julio 2001). Esto que parecía imposible o muy lejano, hoy está
La lectura de la obra que comentamos nos da próximo a suceder si se materializa la extradición que
todas las respuestas a las interrogantes sobre el el Perú reclama por justicia y derecho (F. del S.)

Director: Gerardo Barraza Soto

Subdirector: Hernán Zegarra Obando | Editor: Francisco José del Solar | Editor Gráfico: Mariano Vásquez Reyes
Las opiniones vertidas son de exclusiva responsabilidad de los autores. Sugerencias y comentarios: fdelsolar@editoraperu.com.pe
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SUPLEMENTO DE ANÁLISIS LEGAL

ABOGADOS DE AYER Y HOY

Vicente Morales
ICENTE Morales y Duárez puede ser con-

V siderado como el primer constituciona-

lista peruano y de Latinoamérica. Nació
en Lima, el 24 de enero de 1757, y falle-

y Duárez
ció en España, el 2 de abril de 1812. Hijo de Vicente
Antonio Morales y Santitesban y de María Mercedes
Duárez y Anzúrez. En su calidad de primogénito de la
familia, sus padres se lo ofrecieron a Dios esperanza-
dos en que llegue a ser un buen sacerdote y párroco.
Ellos estaban muy lejos de imaginarse que su hijo al-
• Abogado.
canzaría uno de los mayores cargos del reino español,
tan similar al de monarca. Sería presidente de las Cor- • Egresado del
Convictorio
tes de Cádiz, aquella magna asamblea constituyente de San Carlos.
que agrupó a españoles y americanos y que dio a luz • Doctor en
la Constitución de 1812, llamada también Gaditana. Jurisprudencia por
la Universidad
De ahí que sus estudios los iniciara en el Semina- Mayor de San
rio Santo Toribio. Fundado el Convictorio de San Car- Marcos (UMSM).
los, pasó a formar parte de su planta docente en 1771 • Catedrático de
para enseñar teología. Morales y Duárez fue testigo y derecho en su
Alma Máter y en
actor de la segunda mitad del siglo XVIII, llamado de el Convictorio.
la Ilustración. Época en la que se plasmaron los gran- • Diputado
des ideales libertarios y revolucionarios que dieron la primero del Ilustre
Colegio de
base jurídico-política y social para la Independencia de Abogados de Lima
las 13 colonias inglesas de América del Norte en 1776, (CAL).
y para la gestación y realización de la Revolución Fran- • Diputado y
cesa en 1789. Dentro de este contexto, aún siendo ni- presidente de las
Cortes de Cádiz.
ño, Vicente conoció de oídas la importancia y dimen-
sión de la revolución y correrías del indio ladino, for-
mado por los jesuitas, Juan Santos Atahualpa, quien
llegó hasta las puertas de Jauja y se perdió en las sel-
vas de Oxapampa y Villa Rica, con su viril ofrecimien-
to y sagrado juramento de algún día regresar y restau-
rar la grandeza del Imperio Incaico.
Quizá por esta situación de injusticia para los indí-
genas y contagiado del espíritu liberal y justiciero del
Convictorio, Morales y Duárez decidió estudiar leyes y
perfeccionar su formación jurídica. A partir de enton-
ces, se propuso y ofreció todos sus esfuerzos para lu-
char por la vía legal, jurídica y política, la obtención de
mayores derechos para los españoles nacidos en Amé-
rica, y también para los mestizos, así como el respeto
como seres humanos para los indios. En lo más pro-
fundo de su ser, ya había anclado la enseñanza de De-
recho Natural que impartía en los claustros carolinos
el prebístero abogado eclesiástico chachapoyano Tori-
bio Rodríguez de Mendoza, más tarde prócer de la In-
dependencia. Y no podía ser de otra manera, porque
el ius naturalismo que se venía impartiendo era de la
perspectiva “racionalista”, es decir, Grocio, Pufendorf,
Hobbes y Locke. Recordemos que éstos fueron los que
inspiraron a Montesquieu y Rosseau, para producir
sus grandes ideas revolucionarias contra el absolutis-
mo, la tiranía y la desigualdad.
El ejercicio de la práctica forense,Vicente Morales y
Duárez lo hizo en el reconocido estudio limeño del des-
tacado abogado Juan Felipe Tudela, y se recibió de abo-
gado ante la Real Audiencia de Lima, el 7 de junio de
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1779, a los 22 años de edad. Un año después, recordó
obligadamente las sangrientas narraciones que escu-
chó cuando era niño.Asoció al indio Juan Santos con la
cruenta revolución que encarnaba el cacique, también
formado por jesuitas, José Gabriel Condorcanqui,Túpac
Amaru II (1780). Este movimiento encendió algunas es-
peranzas de libertad y justicia para los indios, mestizos
y españoles americanos que buscaban mayor participa-
ción en el gobierno de estas tierras.
El rector de la UMSM, Villalta y Concha, le invitó a
integrarse como profesor y le entregó la posesión de
la cátedra de Instituta (1792). Posteriormente, su sóli-
da formación hizo que le encarguen otras, como Códi-
go (1794), de Vísperas de Cánones (1797) y de Decre-
to Graciano (1806). A la par, desde el primer momen-
to en la universidad, buscó perfeccionar su formación
jurídica y optó el grado de doctor en Jurisprudencia. Su
trabajo académico no impidió que siguiera ejerciendo
la defensa en el Estudio Tudela y entre sus clientes fi-
guraron los virreyes XXXV y XXXVI, Francisco Gil de
Taboada (Conde de Lemos) y Ambrosio O´Higgins
(Marqués de Osorno), respectivamente. Morales y
Duárez fue el mejor conocedor de la obra jurídica del
monje Graciano, la cual data de los años 1140-1142,
y que fue fuente de consulta obligada para los estu-
dios de jurisprudencia.
En la universidad, Vicente cultivó profunda amis-
tad con su colega sanmarquino José Baquíjano y Ca-
rrillo, quien presidía la Sociedad Académica Amantes
del País, y a la cual le incorporó. Inmediatamente des-
tacaría entre sus miembros de tan selecto cónclave,
habida cuenta que reunía a las más grandes persona-
lidades intelectuales que trazaron la gesta emancipa-
dora de nuestra patria, institución que, con el afán de
iniciar la construcción de nuestra identidad nacional,
dio a luz a la primera revista peruana denominada El
Mercurio Peruano, en 1790. En este contexto, Morales
y Duárez se interesó por conocer y estudiar la Consti-
tución de Filadelfia de 1787, que consagró la indepen-
dencia y soberanía de Estados Unidos después de su
revolución de 1776; y, asimismo, de la Declaración de
los Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1791,
proclamados luego de la exitosa Revolución Francesa
(1789). De esta manera, iba perfilando su formación
constitucionalista que le dará el soporte para brillar
años después en Cádiz.
Luego que el rey Carlos IV, por Real Cédula del 31
de julio de 1804, dispuso la creación del Ilustre Cole-
gio de Abogados de Lima, bajo la advocación del pu-
rísimo Sagrado Corazón de María, el XXXVII virrey don
José Fernando de Abascal, marqués de la Concordia,
aprobó los estatutos de la Orden, el 23 de marzo de
1808, en cuya redacción participó Morales y Duárez.
Después se nombró la primera junta directiva cuyo de-
cano fue José Antonio de Oquendo, quien contó con el
apoyo de Vicente en el cargo de diputado primero.
El virrey O´Higgins recomendó a Morales y Duárez
ante el rey para que se le nombrara como abogado en
algún cargo público del reino. Por ello decidió prepa-
rar su viaje a España. A tal efecto, designó como su
sustituto en las cátedras al abogado José Blas Ostola-
za, el 12 de diciembre de 1809. Por otro lado, el cabil-
do de Lima y la Universidad le acreditaron como su
procurador ante la Corte.
El 13 de enero de 1810, Morales y Duárez se em-
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SUPLEMENTO DE ANÁLISIS LEGAL
▲ Fernando barcó con destino a Europa y arribó a la península en
VII se negó agosto del mismo año. El 18 de setiembre fue nombra-
a jurar la do alcalde de corte de la Real Audiencia de Lima y dos
Constitución días más tarde fue elegido diputado a las Cortes de
de Cádiz.
Cádiz, integrando el “estamento de los latinoamerica-
nos”. Por tal motivo desestimó tal nombramiento y
permaneció en Cádiz para la instalación de las cortes,
las cuales habían sido convocadas por voluntad popu-
lar y a las que no se sometió el rey Fernando VII, a
pesar de haber sido liberado por el pueblo gracias a su
triunfo sobre el ejército napoleónico.
El mencionado estamento estuvo conformado por
49 diputados hispanoamericanos, de los cuales nueve
(9) fueron peruanos. Entre ellos estuvo Vicente Morales
y Duárez. Los restantes fueron:“Antonio Suazo, Blas Os-
tolaza, Ramón Feliú, Dionisio Túpac Yupanqui, José Lo-
renzo Bermúdez, Pedro García Coronel, Francisco Sala-
zar y José Antonio Navarrete”, según el ilustre maestro
sanmarquino y connotado profesor de Historia del De-
recho Peruano Juan Vicente Ugarte del Pino. Respecto a
la cantidad de representantes nacionales hay discor-
dancia. Tradicionalmente, se sostuvo la cifra de cinco,
después nueve y ahora último catorce, de acuerdo con
lo afirmado por el constitucionalista José F. Palomino
Manchego. Lo cierto es que el prestigio de Morales y
Duárez era ya conocido en la península, por lo que sus
colegas diputados le eligieron vicepresidente de la mag-
na asamblea, el 24 de noviembre de 1810.
Su interés por el constitucionalismo y el pleno co-
nocimiento de las experiencias constitucionales de Es-
tados Unidos y Francia, llevaron a Vicente a conformar
la Comisión de Constitución de las Cortes. Su aporte
fue muy valioso: abogó por la igualdad de derechos
entre América y España; defendió los principios del
iusnaturalismo que fue recibido con beneplácito por
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los diputados españoles liberales como el ilustre Agus-
tín de Argüelles; y, finalmente, propugnó la unión y so-
lidaridad entre América y la Metrópoli. Ello incluye tra-
to igual para los indios y mestizos, con lo cual se eli-
minó la mita. Es por ello que los historiadores hispa-
nos llaman a Morales y Duárez: El jurista de las Indias.
Asimismo, Vicente hizo aprobar la libertad de im-
prenta, la misma que se sancionó con el Decreto del 19
de octubre de 1810 y que sirvió de base para redactar
el artículo 312º de la Constitución de Cádiz de 1812,
norma que consagró el derecho de imprimir sin restric-
ción previa (censura) de ninguna clase y que sólo se su-
peditó a la responsabilidad legal por lo impreso.
La Constitución de Cádiz fue promulgada por el
Consejo de Regencia, el 19 de marzo de 1812. Contie-
ne 10 títulos y 384 artículos. Es una constitución libe-
ral que proclama la soberanía popular, la división de
poderes, los derechos individuales, las libertades y es-
tablece el parlamento unicameral. En otras palabras,
esta Magna Carta reflejó las ideas de Locke, Montes-
quieu y Rousseau, y, por ello mismo, fue abolida por el
rey Fernando VII, en 1814, quien expresó: “la Consti-
tución soy yo”. Fue restablecida en 1820 y después en
1836, obviamente, sin ninguna vinculación para Amé-
rica, que ya se encontraba independizada, a excepción
de las islas de Cuba y Puerto Rico.
Después de aprobada la Constitución Gaditana,
los diputados eligieron como presidente de las Cortes
al peruano Vicente Morales y Duárez, quien tomó ju-
ramento para este cargo el 24 de marzo de 1812. A
partir de entonces, se le dio el trato de “Majestad”,
que se equiparaba al del rey y, en este caso concreto,
al presidente de la Junta de Regencia, habida cuenta
que aún el rey Fernando VII se encontraba cautivo de
Napoleón. Obviamente, esto fue y sigue siendo un or-
gullo para todos los peruanos, de ayer y hoy, y es por
ello que, con justa razón, el abogado Eduardo Rada
Jordán bautizó a nuestro compatriota como el Primer
constitucionalista de Hispanoamérica, como contra-
parte al ilustre jurista Benjamín Constant, quien es re-
conocido como el Primer constitucionalista latino.
Morales y Duárez falleció a los 55 años de edad,
días después de su juramentación. En efecto, el 1 de
abril le ofrecieron un banquete por la asunción al car-
go de presidente de las Cortes, donde parece que fue
envenenado. La muerte fue súbita, el 2 de abril de
1812. El pueblo y gobierno españoles, le hicieron so-
lemnes honras y le dieron su trato y nivel de “Majes-
tad”. Por todas estas razones, el CAL recuerda perma-
nentemente a Vicente, al haber puesto su nombre a la
más alta condecoración que otorga y ha colocado su
ilustre figura en el auditorio José León Barandiarán,
junto a la de Dionisio Inca Yupanqui, por gestión del
ex vicedecano Rada Jordán. Con motivo de los 240
años del natalicio de Morales y Duárez, la Orden le rin-
dió un homenaje en el que nos tocó hacer la semblan-
za del mismo (24 de enero de 1997).
Los estudiosos de la historia del derecho peruano
que mejor han trabajado a Morales y Duárez son los ju-
ristas Luis Alayza y Paz Soldán, Ugarte del Pino, Rada
Jordán, Raúl Chanamé Orbe y, modestamente, nosotros,
entre otros. En efecto, sobre él publicamos el artículo
“Vicente Morales y Duárez: el primer constitucionalista
de Hispanoamérica”, en el diario El Comercio, Lima,
martes 5 de agosto de 1997, pág. A3 (F. del S.) ■
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Entrevista a
Mario Castillo Freyre.
MARIO SOLÍS CÓRDOVA
• Abogado
Tiene usted una posición contra la reforma en sí o
sólo contra el proyecto elaborado por la comisión.
–Es una posición en contra del proyecto tal como está con-
cebido. Efectivamente, hay muchos temas en el Código Ci-
vil (como el de las garantías) que merecen una forma le-
gislativa, pero no debemos cambiar injusticia por injusticia,
no debemos cambiar trámite engorroso por otro facilista
contrario a la seguridad jurídica. Es necesario reformar el
código, pero también estoy absolutamente convencido de
que la manera como se quiere hacer no es la correcta.
No teme ser calificado como un anacrónico oposi-
tor a la modernización de nuestras normas civiles.
–Creo que no. Trato todos los días, en el ejercicio profe-
sional, en mis clases, en mis libros, de contribuir a la mo-
dernización del derecho nacional, pero no creo que deba
entenderse como sinónimo de progreso del derecho pe-
ruano el transformar las leyes con la rapidez con que
otras personas creen que deben transformarse. El dere-
cho va más allá de la ley. Es necesario entender muchas
veces los alcances de las normas y dejar que la jurispru-
dencia haga su trabajo. Ni los académicos debemos des-
preciar la labor de los jueces ni tampoco la de los aboga-
dos en ejercicio, porque todos deben tener participación
en este proceso.
No es buena la idea de reducir el derecho civil y el
Código Civil a un libro de primaria que nos diga el
abecé porque no sabemos leer. Debe respetarse al
gremio profesional y, por lo tanto, el proyecto debe
discutirse abiertamente y luego ser revisado por una
comisión cuyos miembros sean distintos a los que
elaboraron el proyecto de reforma.
¿Por qué manifestó que el proyecto de reforma
no se discutió convenientemente?
–En verdad, el proyecto no ha sido discutido en lo ab-
soluto. Fue publicada en la página web del Ministerio
de Justicia, hace seis meses, sólo una parte de él sin
contener lo relativo a derecho de familia, derecho de
sucesiones, obligaciones y derechos de contratos. Mis
opiniones sobre los eventuales defectos del antepro-
yecto son sobre la parte minoritaria publicada, de la
otra nadie conoce una coma, salvo la propia comisión.
De las modificaciones conocidas, a su criterio,
¿cuáles son las más peligrosas?
– Voy a poner como ejemplo algunas de las más notorias.
En primer lugar, el proyecto le quita el carácter de fuente
de derecho a la doctrina. Esto lo sabemos todos desde
que pisamos un aula en la universidad. La doctrina es
una de las cuatro fuentes del derecho, junto con la legis-
lación, la jurisprudencia y la costumbre, y eso es muy im-
portante que siga siendo así. Con esta modificación, la
opinión de los autores o de las personas que escriben so-
bre determinados temas estará subvaluada. El segundo
punto es el levantamiento del velo societario. Hay varias
normas que señalan de manera expresa e implícita la po-
sibilidad de levantar el velo societario cuando se utilice a
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SUPLEMENTO DE ANÁLISIS LEGAL
A PROPÓSITO DE LA REFORMA
DEL CÓDIGO CIVIL
“No debemos cambiar
injusticia por injusticia”
Debido a la presencia en la agenda del congresal de la discusión del Proyecto de Ley que delega en el Poder Ejecutivo fa-
cultades legislativas para reformar el Código Civil de acuerdo con los lineamientos de un proyecto que es elaborado por
una Comisión Ad Hoc (en adelante la comisión) creada por las Leyes Nº 26394 y Nº 26673, conversamos con este des-
tacado catedrático universitario, quien se mostró abiertamente opuesto a una reforma que considera inconsulta y peligro-
sa para la seguridad jurídica.
la persona jurídica de manera fraudulenta. El término
fraudulento es muy amplio. Puede interpretarse de mane-
ra tal que los acreedores de la persona jurídica promue-
van judicialmente el levantamiento del velo societario y
que los socios respondan con todo su patrimonio con res-
pecto a la deuda de la empresa. Esto, en doctrina, es un
tema hartamente debatido y es un tema que hay que
aplicarlo en la práctica con pinzas.
Y respecto a la permisividad del pacto comisorio...
–Existen, definitivamente, razones por las que el pacto
comisorio se encuentra expresamente prohibido en nues-
tra legislación. Debe reflexionarse más este tema porque
los riesgos que conlleva son muy grandes, y tal vez esa
ausencia de carga procesal en los tribunales que hoy se
busca se vea trastocada con la realidad, ya que los proce-
sos de ejecución irregular puedan dar lugar precisamen-
te a que los tribunales se congestionen, pero no por
acreedores reclamando la ejecución de garantías por
deudas impagas sino de deudores reclamando la ejecu-
ción indebida o ilegal de la garantía hipotecaria.
Se ha visto solamente una cara de la mone-
da y no la otra. Claro, uno dice, en teoría, si hay
una ejecución extrajudicial y hasta un pacto co-
misorio para que el acreedor se quede con el
bien, todo es fácil porque ya no se pasa por los
jueces. Todo suena lógico en el entendido de que
estemos en presencia de un acreedor serio, trans-
parente y correcto, pero, ¿estamos seguros de que
ésa es la regla, que eso es siempre así?, creo que
no. El derecho y el Estado no deben abdicar de la
función de aplicar justicia, aunque eviden-
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temente de manera eficiente y rápida.
No se siente usted en una lucha quijotesca al
enfrentarse a una comisión formada por figuras
preeminentes de nuestro derecho….
–De ninguna manera. Nunca me he sentido más acom-
pañado, y tan así es que en los próximos días daremos
a conocer a la opinión publica la formación de un grupo
numeroso de abogados que comparten plenamente lo
que vengo manifestando. Creo que los abogados, los
profesores universitarios, los hombres de derecho debe-
mos fomentar el respeto a la seguridad jurídica, debe-
mos fomentar que nuestras leyes mejoren y no temerle
a la discusión pública de los proyectos. Lo peor que le
puede pasar al Perú es que este proyecto pase desaper-
cibido. No olvidemos, además, que la formación y la
transformación de los códigos civiles son procesos histó-
ricos en el que participan diversos sectores de la socie-
dad. Tenemos que tener en cuenta
también que si hoy se cuestiona a
la propia democracia es porque
muchas veces las leyes se ha-
cen de espaldas al pueblo. En
este caso, lo único que reclamo
es que esto se someta a cono-
cimiento público por varios me-
ses sin apuro, porque el Perú y el
derecho no acaban mañana ■
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SUPLEMENTO DE ANÁLISIS LEGAL

Como magistrado del TC, ¿cuál es su ba-

lance de la aplicación de este código por
ENTREVISTA AL DOC
los operadores jurisdiccionales y su admi-

Código Procesal
sión en la cultura jurídica-constitucional
del país?
–Con la dación del CP Const. creció considerable-
mente el interés por la naturaleza, el objeto y carácter

algunas reflexiones
del Derecho Procesal Constitucional, que se vincula
con los alcances y límites de la función del TC, en tan-
to órgano encargado del desarrollo judicial de los prin-
cipios y las reglas del Derecho Procesal Constitucional.

Procesal Co
Por ello, considero que la vigencia del CP Const.
significa un importante aporte para la justicia consti-
tucional y la cultura de los derechos humanos en el
país. Siendo así que su introducción en el ordenamien-
to jurídico trasciende a lo estrictamente formal de ha-
ber articulado en un solo cuerpo normativo los presu-
puestos esenciales del proceso constitucional, pues se Al cumplirse un año
proyecta como una garantía de la vertiente objetiva
de la jurisdicción constitucional mediante el estableci-
de la entrada en vigencia del
miento de procesos claros, efectivos y seguros. En Código Procesal
efecto, el CP Const. busca dotar de efectividad inme-
diata a los derechos fundamentales de todas las per-
Constitucional (CP Const.),
sonas y fortalecer el estado constitucional de derecho, el magistrado del Tribunal
mediante los sistemas de garantías previstos por la
justicia constitucional de la libertad.
Constitucional (TC),
Para ejemplificar lo referido, en lo que atañe a los destacado constitucionalista
procesos constitucionales de la libertad (hábeas cor-
pus, amparo, hábeas data) y a diferencia de la legisla-
y profesor principal de esta
ción precedente, el artículo 1º del CP Const. permite especialidad en la Pontificia
que, “atendiendo al agravio producido”, una deman-
da sea declarada fundada pese al cese de la agresión
Universidad Católica del
o amenaza del derecho constitucional si ella deviene Perú, César Landa, opina
en irreparable. De este modo, considerando las parti-
culares circunstancias de cada caso, ante un evento
sobre este fundamental
que desde la teoría clásica del proceso devendría en corpus iuris en una extensa
una causal de improcedencia, por el contrario el CP
Const. permite la concreción de:
pero sugestiva entrevista,
(a) El doble carácter de los derechos fundamenta- cuya lectura se hace
les, pues, pese al decaimiento del interés subjetivo
dentro del proceso, se posibilita que se privilegie la
obligatoria por la
defensa de la faz objetiva del derecho fundamen- importancia del tema y del
tal en sí mismo, disponiendo que el emplazado no
incurra nuevamente en acciones u omisiones
entrevistado.
inconstitucionales.
(b) El doble carácter de los procesos constitucio-
nales, pues, aun cuando se trate de procesos fun-
damentalmente subjetivos, es decir, en los que se
busca proteger los derechos constitucionales, re-
poniendo las cosas al estado anterior a la viola- de las personas, sino también comprenden la tutela ob- cional, no puede ni debe operar con los principios y me-
ción o a la amenaza de violación, también tiene jetiva de la Constitución. Siendo que la protección de los canismos del procedimiento ordinario de la justicia ro-
una dimensión objetiva, que es defender la derechos fundamentales no sólo es de interés para el ti- gada –da mihi facto dabo tibi jus–. Siendo que no se
supremacía normativa de la Constitución; siendo tular de ese derecho, sino también para el propio Esta- comprendería que el juez constitucional –en virtud del
que las dos vocaciones del proceso constitucional do y para la colectividad, pues su transgresión supone principio inquisitivo– no indagara más allá de las prue-
(subjetiva y objetiva) son interdependientes y se una afectación también al propio ordenamiento consti- bas aportadas por las partes para contemplar el proble-
hacen necesarias todas las veces en que la tutela tucional. Esto en virtud de que la defensa de la persona ma desde todos los ángulos y puntos de vista posibles.
primaria de uno de los dos intereses (subjetivo y humana y el respeto de su dignidad son el fin supremo De ello deriva la importancia de los principios
objetivo) comporte la violación del otro.Tensión en de la sociedad y del Estado, según define el artículo 1° constitutivos o informadores de los procesos constitu-
la cual el juez constitucional aparece en primera de la Constitución. cionales consagrados en el Título Preliminar, en la me-
instancia como un árbitro o un conciliador dida en que constituyen un mandato interpretativo co-
constitucional. ¿Cuál es el valor jurídico del Título Preliminar mún a los diferentes procesos que permiten adecuar
Esta interpretación integradora nos revela que, en el del CP Const? ¿Cuánta influencia tiene en la las decisiones de los jueces constitucionales a los valo-
estado actual de desarrollo del Derecho Procesal Cons- jurisprudencia del Tribunal Constitucional? res perseguidos por el derecho constitucional; sirvien-
titucional, los procesos constitucionales persiguen no –Tal como lo refiere el profesor Pedro de Vega, el TC, do incluso como instrumento de aplicación inmediata,
sólo la tutela subjetiva de los derechos fundamentales bajo pena de traicionar los fines de la justicia constitu- de creación jurisprudencial o de control procesal.
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CTOR CÉSAR LANDA
l Constitucional:
s desde el Derecho
nstitucional
Así, podemos destacar que en el artículo II, se de-
fine con claridad que la finalidad esencial de los proce-
sos constitucionales es garantizar la primacía de la
Constitución y la vigencia efectiva de los derechos
constitucionales.
Por otro lado, el artículo III recoge los principios
procesales constitucionales propios de estos procesos,
diferenciados de los otros procesos en sus finalidades
trascendentes. Estos principios son: dirección judicial
del proceso, gratuidad en la actuación del demandan-
te, economía procesal, inmediación procesal, socializa-
ción procesal, impulso del proceso de oficio, de ade-
cuación de las formalidades al logro de los fines de los
procesos constitucionales, in dubio pro actione y con-
ducta procesal.
Merece referencia propia el principio de adecua-
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SUPLEMENTO DE ANÁLISIS LEGAL
▲ Magistrado César Landa
ción a la exigencia de las formalidades previstas en el
Código al logro de los fines de los procesos constitu-
cionales, que supone que el juez constitucional debe
garantizar la confrontación de la violación constitucio-
nal demandada con los argumentos de derecho, a fin
de llegar a la verdad constitucional. Esto es, promo-
viendo la superación de los conflictos entre los diver-
sos intereses que coexisten dentro del estado constitu-
cional de derecho, a fin de otorgar una razonable apli-
cación de las normas constitucionales.
Cabe indicar que la interpretación de estos princi-
pios –y en general de todas las normas contenidas en
el CP Const.– debe realizarse en correlación con el
principio pro homine (artículo 1º de la Constitución).
Lo que favorezca más al supuesto agraviado en su de-
recho fundamental debe ser asumido por el juez cons-
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titucional como la norma que deba ser aplicada al ca-
so concreto. Sólo de esta forma se satisface la mayor
optimización en la protección de derechos, con la en-
trada en vigencia del código. Sin embargo, ello no
puede llevar a desconocer que el límite de la interpre-
tación pro homine es la alteración del sistema consti-
tucional, porque la afectación sustancial del derecho
objetivo y de las instituciones procesales termina por
socavar la propia garantía jurisdiccional de la Consti-
tución. Se debe garantizar una conciliación de la pro-
tección de la dignidad del hombre con la seguridad ju-
rídica del orden constitucional.
Entre otros aspectos, el Título Preliminar hace evi-
dente una preocupación por una adecuada interpreta-
ción de los derechos constitucionales, la misma que
debe realizarse de conformidad con la Declaración
Universal de los Derechos Humanos, los tratados de
derechos humanos, así como las decisiones adoptadas
por los tribunales internacionales sobre derechos hu-
manos, constituidos según tratados de los que el Perú
es parte (artículo V).
A propósito de la introducción de la figura del
stare decisis o precedente vinculante del
common law norteamericano, ¿cuáles son las
funciones que desempeña en nuestro sistema
constitucional? ¿De qué forma se diferencia
de la jurisprudencia que emite el TC?
–Un cambio importante es la inclusión de preceden-
te en los procesos constitucionales. El artículo VII del Tí-
tulo Preliminar establece: “Las sentencias del Tribunal
Constitucional constituyen precedente vinculante cuan-
do así lo exprese la sentencia precisando el extremo de
su carácter normativo.” Lo que implica que será el pro-
pio TC el que determinará mediante reglas de derecho
y reglas del caso que parte de su sentencia constituye
precedente vinculante; tanto para los jueces y tribuna-
les como los poderes públicos y ciudadanos.
La introducción de la institución procesal del pre-
cedente vinculante supone, por un lado, el reconoci-
miento del TC como un tribunal de precedente compe-
tente para establecer a través de sus fallos la política
jurisdiccional en la aplicación del derecho por parte de
los jueces del Poder Judicial y del propio TC en casos
futuros; y, por otro, permite optimizar la defensa de los
derechos fundamentales, expandiendo los efectos de
una sentencia a otros procesos de tutela de derechos
fundamentales, una vez constate que los efectos da-
ñosos afecten de modo general a un amplio grupo de
personas.
De allí que no estamos ante la mera incorporación
de una técnica sustancialmente extraña a nuestra tra-
dición jurídica, sino que se condice con nuestro dere-
cho y las funciones que le corresponden al Tribunal
Constitucional.
Ello no supone desconocer que el precedente vin-
culante, como toda institución procesal, debe ser so-
metido a límites, de forma que pueda servir mejor a
los fines y principios de la justicia constitucional. Pode-
mos distinguir entre éstos:
(a) La ligazón sustancial entre caso y precedente. La
regla que el tribunal decide externalizar como un
precedente vinculante deberá referirse sobre la ma-
teria constitucional de la controversia planteada.
(b) El precedente debe constituir una regla de de-
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SUPLEMENTO DE ANÁLISIS LEGAL

recho y no puede referirse a los hechos del caso.

(c) No puede tratarse de la interpretación de una
regla o disposición de la Constitución que ofrece
múltiples construcciones. Lo que implica una prác-
tica de prudencia, que permita al tribunal lograr el
mayor consenso posible en el uso del precedente.
Por otra parte, es importante delimitar esta institu-
ción procesal,de forma que se distinga de la jurispruden-
cia emitida por el TC. Esta última constituye la doctrina
que desarrolla este colegiado en los distintos ámbitos
del Derecho, como consecuencia de su labor frente a ca-
da caso que resuelve; así, si bien tiene en común con el
precedente la característica del efecto vinculante, la ju-
risprudencia se dirige a los jueces y tribunales, mientras
que el precedente a toda autoridad, funcionario o parti-
cular sin poder resistirse a su cumplimiento obligatorio.
Cabe resaltar que el tribunal ejerce, sólo a través del pre-
cedente vinculante, un poder normativo general, extra-
yendo una norma a partir de un caso concreto.

¿Cuál es su valoración del principio de autono-

mía procesal constitucional que ha desarrolla-
do el TC mediante su jurisprudencia?
–Mi valoración es altamente positiva al respecto, en
la medida en que es un principio que permite viabili-
zar de forma adecuada el ejercicio de la justicia cons-
titucional, al permitir que el TC no acabe sumergido en
las deficiencias de la teoría procesal, sino que se con-
vierta en una magistratura garante de la libertad y
medio para la realización de la Constitución. Por ello,
la crítica de la autonomía procesal constitucional, for-
mulada desde el positivismo jurídico procesal basado
en la ley, constituye una negación de las singularida-
des de la jurisdicción constitucional y de los requeri-
mientos materiales que la inspiran y justifican.
Pues, qué duda cabe, el TC, como máximo intérpre-
te de la Constitución y órgano supremo de control de la
constitucionalidad, es titular de una autonomía proce-
sal para el desarrollo jurisprudencial y complemento
normativo mediante el precedente vinculante de la re-
gulación procesal constitucional, en el marco de los
principios generales del derecho constitucional material
y de los fines de los procesos constitucionales.
Siendo que estos principios y reglas procesales que
el tribunal mismo puede establecer a través de su pra-
xis, tanto jurisprudencial como del precedente, bajo la
forma de un pronunciamiento judicial en casos concre-
tos, comprenden un espectro bastante amplio, por
ejemplo, plazos, emplazamientos, notificaciones, cita-
ciones, posibilidad de modificación, allanamiento, acu-
mulación y separación de demandas, prescripción, ad-
misibilidad de demandas subsidiarias y condicionales,
gratuidad para el pobre, determinación de costas y cos-
tos, capacidad procesal, consecuencias de la muerte del
demandante, retroacción de las actuaciones, y demás
situaciones que, no habiendo sido previstas por el legis-
lador, constituyen un indicio claro de la intención del
mismo de dejar ciertas cuestiones para su desarrollo ju-
risprudencial. Esto sin perjuicio de los ordenamientos
procesales comunes aplicables en la medida en que
sean funcionales a los procesos constitucionales.
Lo que, por otro lado, exige reconocer que como
toda atribución constitucional está sujeta a la existen-
cia de límites. Podemos distinguir entre éstos:
(a) Las reglas procesales que se establezcan ten-
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▲ Dr. drán como finalidad perfeccionar el proceso cons-
Landa, titucional, de conformidad con los principios de se-
destacado paración de poderes y de vigencia efectiva de los
maestro de derechos fundamentales y los principios de razo-
Derecho nabilidad y proporcionalidad, tal como ha sido es-
Constitucional.
tablecido por el Tribunal Constitucional en la sen-
tencia recaída en el caso Anicama.
(b) La regulación constitucional y legal en donde
se han establecido los principios fundamentales
del proceso constitucional, es decir, la Constitu-
ción, el CP Const. y la Ley Orgánica del TC, ello en
el sentido de que la complementación a la cual
puede avocarse el tribunal no supone una amplia-
ción de sus competencias, sino su desarrollo, sin
transgredirlas ni desnaturalizarlas.
(c) Se realiza a base del uso del derecho constitucio-
nal material, pero no de manera absoluta, para el
caso de relleno de las lagunas existentes en la inter-
pretación de las prescripciones procesales legales
que realiza el tribunal, creando o empleando para
ello determinadas instituciones procesales.
¿Cuáles han sido las consecuencias de la con-
sagración de la subsidiariedad del amparo?
¿Se podría fundamentar la inconstitucionali-
dad del inciso 2 artículo 5º del CP Const?
–Debemos partir por reconocer que uno de los prin-
cipales motivos de la eficacia del CP Const. está rela-
cionado con la verdadera definición del amparo subsi-
diario –tal como acontece, por ejemplo, en el ordena-
miento argentino o colombiano–, a través de la causal
de improcedencia de la demanda prevista en el inciso
2 del artículo 5º, conforme al cual “no proceden los
procesos constitucionales cuando existen vías procedi-
mentales específicas, igualmente satisfactorias, para la
protección del derecho constitucional amenazado o
vulnerado, salvo cuando se trate del proceso de há-
beas corpus”; en contraposición al amparo facultativo,
optativo o paralelo consagrado en la derogada Ley Nº
23506, que llegó a constituir cerca del 60 por ciento de
las causas judiciales ante el tribunal, lo que hizo de es-
te colegiado una cuarta instancia judicial con la sobre-
carga procesal sobreviniente y el retraso en la realiza-
ción de la justicia constitucional.
Lo que el CP Const. plantea, en concreto, es que el
juez del amparo pueda discernir su inadmisibilidad, en
la medida en que exista un proceso judicial ordinario
que proteja el derecho reclamado por la persona; lo
cual significa que el amparo se utilizará únicamente
cuando no exista una vía judicial idónea, capaz de sa-
tisfacer en igual medida la pretensión del justiciable.
De lo contrario, si hubiera una vía judicial hábil en
ésa es donde debe llevarse a cabo la tutela del dere-
cho demandado. En la medida en que habría sido afec-
tado directamente un derecho constitucional o siendo
un derecho constitucional abierto el amparo esté refe-
rido exclusivamente a los aspectos constitucionales
del mismo, según el artículo 38º del CP Const.
Sólo bajo dicha óptica se garantiza un contenido
procesal autónomo (status activus processualis), que
permite asegurarle al ciudadano acceder a la tutela ju-
risdiccional de los tribunales para un ejercicio pleno de
sus derechos fundamentales.
De lo expuesto se desprende que la causal de im-
procedencia recogida en el inciso 2 del artículo 5º del
CP Const. resulta plenamente compatible con la Cons-
titución, por los siguientes fundamentos:
(a) La jurisdicción constitucional es, por antonoma-
sia, la llamada a defender la constitucionalidad del
ordenamiento jurídico y los derechos fundamenta-
les, pero en un estado constitucional de derecho di-
cha tarea no le es privativa, pues la comparten, in
suo ordine, todos los poderes públicos, entre los que
debe destacar el Judicial. Es así como desde un pun-
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to de vista constitucional el amparo constituye el
proceso subsidiario, en el correcto entendido de que
existen otras vías jurisdiccionales, como la conten-
cioso-administrativa, la laboral o la civil, que, en
principio, se encuentran también en capacidad de
tutelar debidamente los derechos constitucionales.
(b) El carácter subsidiario del proceso de amparo
sintoniza en mayor grado con la naturaleza excep-
cional y extraordinaria de dicho proceso constitucio-
nal, en tanto último recurso contra la arbitrariedad.
(c) El amparo se encuentra reservado para tutelar
el contenido constitucionalmente protegido del
derecho constitucional, que no es otro que el con-
tenido esencial; correspondiendo tutelar el conte-
nido no esencial y el contenido adicional en la vía
judicial ordinaria, y tal como quedó establecido en
la sentencia de inconstitucionalidad de la cédula
viva y en el caso Anicama.
Pero, ¿qué se debe entender por una vía igual-
mente satisfactoria?
–Cabe realizar algunas precisiones en torno a los fac-
tores que debe tener presente el juez constitucional
para determinar que una vía procesal es “igualmente
satisfactoria” al proceso constitucional, evitando que
en su aplicación dicha norma devenga en situaciones
lesivas del derecho fundamental a la tutela judicial
efectiva (artículo 139, inciso 3, de la Constitución) y el
derecho a un recurso sencillo y rápido o a cualquier
otro recurso efectivo ante los jueces o tribunales com-
petentes, que las ampare contra actos que violen sus
derechos fundamentales reconocidos por la Constitu-
ción, la ley o la convención (artículo 25.1 de la Conven-
ción Americana sobre Derechos Humanos). Dichos fac-
tores tienen un doble carácter:
(a) Intrínseco al proceso: una vía igualmente satis-
factoria para proteger el derecho constitucional se-
rá aquella cuya estructuración legal procesal permi-
ta al justiciable, una vez culminado el proceso y am-
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SUPLEMENTO DE ANÁLISIS LEGAL
parada su pretensión, situarse en idéntica o sustan-
cialmente idéntica posición a aquella en la que se
encontraba antes del momento de la amenaza o
vulneración del derecho fundamental. Además, co-
mo refiere Néstor Pedro Sagües, se deberá averiguar
si los otros procesos tienen o no medidas cautelares,
de no innovar o innovativas, eficaces para impedir la
producción de un daño irreparable.
(b) Extrínseco al proceso: No obstante la existen-
cia de una vía procesal que, desde un análisis abs-
tracto, sea tan capaz como el amparo constitucio-
nal de proteger el derecho fundamental de la per-
sona, el juez constitucional se encuentra en la obli-
gación inexcusable de atender a las particularida-
des de cada caso concreto y las circunstancias es-
peciales en que puede hallarse el demandante, a
efectos de determinar la procedencia o improce-
dencia de una demanda de amparo.
El análisis de la “intensidad” y el “tiempo” de la
vulneración del derecho constitucional, a la luz de ca-
da caso, es factor determinante al momento de decidir
si se habilita el proceso constitucional. Por ello, es de-
ber del juez constitucional efectuar una prognosis de
la eventual irreparabilidad del daño provocado al recu-
rrente si se le exige el tránsito por una vía que, no obs-
tante estar estructurada idóneamente, por las circuns-
tancias del caso, se ha convertido en potencialmente
insatisfactoria; sin que ello suponga que las demoras
ordinarias de la sustanciación de un controversia en
una vía distinta a la constitucional tenga que ser sub-
sanada, indefectiblemente, por medio del amparo.
En todo caso, una vez iniciado el proceso constitu-
cional, el principio pro actione debe imponerse, de mo-
do tal que, como correctamente dispone el artículo III
del Título Preliminar del CP Const., cuando en un pro-
ceso constitucional se presente una duda respecto de
si el proceso debe declararse concluido, el juez y el Tri-
bunal Constitucional declararán su continuación, pre-
vio examen de razonabilidad o proporcionalidad.
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Por último, dada su larga experiencia como
profesor, ¿cuál es el mensaje que les daría a
los jóvenes profesores y estudiantes del De-
recho Procesal Constitucional?
–Los principios y las reglas del Derecho Procesal
Constitucional se realizan no a partir de una trans-
posición mecánica de las categorías jurídicas de la
teoría general del proceso, sino que su estableci-
miento es un problema constitucional fundamental
que debe ser considerado a base de los criterios
materiales del derecho constitucional; pues, tal co-
mo sostiene el profesor Gustavo Zagrebelsky, toda
concepción de la Constitución trae consigo una del
procedimiento, como toda concepción del procedi-
miento trae consigo una de la Constitución, pues
no existe un prius ni un posterius.
Ello nos impone como compromiso constitucional
realizar un esfuerzo dogmático y práctico por consolidar
la autonomía del Derecho Procesal Constitucional como
“derecho constitucional concretizado”, que exige en
muchas ocasiones tomar una razonable distancia con
respecto a las demás normas procesales, tal como ha
advertido el profesor alemán Peter Häberle.
De allí que el Derecho Procesal Constitucional requiere
ser estudiado no sólo desde un plano teórico, sino funda-
mentalmente desde la práctica del funcionamiento del TC y
del impacto real de sus sentencias en la realidad social, eco-
nómica y política.Pues,la influencia del derecho constitucio-
nal material sobre el Derecho Procesal Constitucional se
concretiza, a menudo, en la actuación del TC, que en tanto
supremo intérprete de la Constitución no sólo se limita a
aplicar, sin más, las instituciones “propias” del derecho pro-
cesal y desde el derecho procesal, sino que también ha asu-
mido un rol activo en cuanto se refiere a determinar y otor-
gar contenido, mediante sus sentencias, a las instituciones
procesales, haciéndolas conformes, de manera concreta o
abstracta, con el derecho constitucional.
Es en virtud del principio de autonomía procesal,
precisamente, que el TC supera las limitaciones de la
dogmática procesal para hacer frente a situaciones
que ponen en cuestión la realización de la finalidad de
los procesos constitucionales: de garantizar la supre-
macía jurídica y valorativa de la Constitución, y la vi-
gencia efectiva de los derechos fundamentales.
Con eso me permito, de manera muy personal, de-
cirles a los jóvenes juristas que el estudio del Derecho
Procesal Constitucional debe enmarcarse en la perma-
nente búsqueda por superar las concepciones positi-
vistas del derecho y del proceso que ha llevado a des-
naturalizar las competencias materiales que se le atri-
buyen al juez constitucional. Pues, no se trata sólo de
aplicar la Constitución en función de normas procedi-
mentales que se pretenden autónomas, neutrales y
científicas, sino también de darles a dichas normas un
contenido conforme a la Constitución para gestar un
derecho procesal concreto y garantista.
Para mí, sólo en el marco de una teoría constitu-
cional (integradora de los aspectos materiales y proce-
sales), que le otorgue sentido a la justicia constitucio-
nal, por un lado, se dará impulso al proceso de madu-
ración democrático; y, por otro, se crearán las condicio-
nes para la realización de la dignidad humana, la plu-
ralidad, la participación política, la libertad, la solidari-
dad y la seguridad jurídica, que integran el contenido
fundamental de la Constitución ■
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SUPLEMENTO DE ANÁLISIS LEGAL

▲ Dr. José
F. Palomino
Manchego.

García Belaunde
En los últimos tiempos se ha sostenido que el
principal mérito del CPConst. es haber com-
pendiado sistemática y ordenadamente los
procesos que se encontraban regulados ante-

y el Código
riormente en forma dispersa. ¿Considera que
es el principal aporte que nos ofrece dicha he-
rramienta normativa?
–En parte sí, pero no es sólo eso. Aparte del ordena-

Procesal
miento, se ha procedido a sentar principios generales,
introducir matices diversos, darle una configuración
procesal más moderna y, de manera especial, cambiar
la configuración del amparo, que ahora pasa a ser un

Constitucional
proceso residual y no a libre disposición del afectado
en sus derechos. Este cambio obedece a diversas mo-
tivaciones, explicadas en el estudio preliminar que an-
tecede a la edición que hemos hecho del Código los
autores del anteproyecto.

¿Cómo es que se gestó la idea de elaborar el El constitucionalista y profesor de derecho constitucional

CPConst. con esa específica nomenclatura,
cuando la Constitución sólo se limita a propug-
nar la existencia de una simple ley orgánica re-
guladora de los procesos constitucionales?
–La idea de hacer una normativa general, moderna y
unitaria partió de la iniciativa de Juan Monroy Gálvez,
quien me la comunicó en enero de 1994, y, luego, jun-
tos convocamos a los que serían los integrantes de
esa comisión ad hoc. En efecto, tuvimos presente que
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de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos, José F. Palomino Manchego,
coordinador de la magna obra El derecho procesal constitucional peruano
(Estudios en homenaje a Domingo García Belaunde), publicada en dos tomos
–1,600 páginas–, nos adelanta parte de la entrevista que le hizo al homenajeado,
quien es, a su vez, el principal gestor del Código Procesal Constitucional
(CPConst.), que cumple
su primer aniversario.
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la Constitución habla de ley orgánica, y por eso nues-
tras vacilaciones iniciales. Empero, posteriormente,
pensamos que la ley orgánica era la vestimenta, por
así decirlo, pero el contenido podía tener nombre dis-
tinto, y por eso lo llamamos código. Es el caso, por
ejemplo, de muchas entidades culturales en el Perú,
que se llaman sociedades, pero que están organizadas,
como no podía ser de otra manera, como asociaciones
civiles sin fines de lucro...
¿Cuáles fueron los criterios que impulsaron a
los redactores del anteproyecto del CPConst.
a incorporar un título preliminar en su conte-
nido y a consignar una serie de principios es-
pecíficamente aplicables en el ámbito de la
justicia constitucional?
–Precisamente, para buscar líneas directrices y princi-
pios orientadores que tendiesen un hilo conductor a
los diversos procesos constitucionales, que si bien son
procesales y se parecen a los demás procesos, tienen
la peculiaridad de que desarrollan institutos constitu-
cionales, tan poco conocidos y peor comprendidos en
nuestro medio. Hubo, pues, adicionalmente, una labor
pedagógica que la decidimos a mitad de camino...
¿El Código establece diferencias entre los pro-
cesos constitucionales de la libertad y los lla-
mados procesos constitucionales orgánicos?
–Esa clasificación, que viene de Mauro Cappelletti y
que desarrolla con maestría Héctor Fix-Zamudio, no la
tuvimos en cuenta. Nos parecen valiosas y han tenido
un rol protagónico de primer orden, pero hoy las con-
sideramos superadas. Más bien hemos pensado en
procesos que defienden derechos fundamen-
tales y procesos que defienden la estructura
y jerarquía normativas, que es lo que en rea-
lidad se trata...
Entre las novedades que nos pro-
porciona el CPConst. se encuentra
el régimen de ejecución anticipada
de sentencia. ¿Podría ofrecernos
una breve explicación de lo que se
ha buscado con dicha institución
y si ésta tiene antecedentes en el
Derecho Comparado?
–Esto, en realidad, no se ha incorpo-
rado... se discutió mucho (en materia
de amparo) y al final no hubo acuer-
do entre los miembros de la comi-
sión, y preferimos dejarla tal cual,
pues el Código representa un gran
consenso en los grandes temas, no
necesariamente en los detalles.
Lo que pasa es que en el estudio
preliminar al Código publicado
por nosotros se deslizó esa refe-
rencia que por la premura del
editor no fue revisada. En la se-
gunda edición en prensa la he-
mos eliminado. Repito que es
un punto de vista respetable,
pero no contó con el consen-
so de todos nosotros y, por
tanto, no está incorporada en
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SUPLEMENTO DE ANÁLISIS LEGAL
la norma y tampoco pensó en ella el legislador al
discutirla y aprobarla en el pleno...
El Código incorpora la noción “tutela proce-
sal efectiva” como un derecho cuya vulnera-
ción justifica la posibilidad de cuestionar de-
cisiones judiciales (firmes). ¿Podría precisar-
nos en qué se distinguiría dicho concepto de
las nociones “debido proceso” y “tutela judi-
cial efectiva” a las que se refiere la Constitu-
ción de 1993?
–El nombre “debido proceso” es en realidad un con-
cepto muy extendido, de rancio abolengo, pero con po-
ca consistencia teórica. Por otro lado, la Constitución ha-
bla de tutela judicial efectiva, lo que nos limita, pues el
Tribunal Constitucional no es judicial, sino ente autóno-
mo. Por eso, en este Código y para los solos efectos del
Código, hemos preferido usar la fórmula “tutela proce-
sal efectiva”, que a nuestro criterio cubre todo lo ante-
rior, incluso los procesos administrativos y similares...
¿Se puede decir que el Código elimina defini-
tivamente la posibilidad de interponer un am-
paro constitucional contra otro amparo cons-
titucional? En todo caso, ¿cómo podría proce-
der un justiciable cuyos derechos procesales
de rango constitucional (tutela procesal efec-
tiva) son vulnerados en forma manifiesta y
abusiva por una autoridad judicial?
–La justicia perfecta no existe en este mundo, quizá en
el otro... Hay que tener presente que vivimos y sufri-
mos la justicia de los hombres... Pensar en un amparo
contra un amparo es abrir la compuerta a las infinitas
instancias, y por eso hemos pensado que no
debe existir. Si an-
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tes se dio, no creo que ahora lo deba ser, ya que, por
un lado, nuestro Código es garantista y, por otro, el Po-
der Judicial, pese a sus carencias, debe asumir este re-
to ahora que vivimos en democracia... Lo que falta,
más bien, es una suerte de casación de las sentencias
estimatorias ante el Tribunal Constitucional, cuando se
violen principios fundamentales sobre los que exista
jurisprudencia vinculante. Pero eso exigiría una refor-
ma constitucional, que aun cuando señalada por los
miembros de la comisión ad hoc, estaba fuera de
nuestro alcance. El anteproyecto se limitó a tomar en
cuenta la dogmática constitucional, y eso explica que
tan fácilmente fuese aprobado en sede legislativa. Pe-
ro en nuestra exposición de motivos señalamos que, al
lado de la dogmática constitucional vigente, había
otras cosas que cambiar, entre las cuales estaba esa
tesis que, lamentablemente, no tiene visos de ser de-
batida ni modificada.
Si bien el CPConst. establece la posibilidad de
ejercer el control difuso en los procesos cons-
titucionales de la libertad, ¿por qué no ha
precisado si es procedente dicha opción en
los procesos constitucionales orgánicos (por
ejemplo, en un proceso de inconstitucionali-
dad de las leyes) si dicha situación originó se-
rias controversias en el pasado?
–El control difuso es en realidad para casos concre-
tos y nada más... esto obedece a la mejor tradición
norteamericana, que es la que alimenta toda la
tradición latinoamericana... hacerlo en una acción
o proceso de inconstitucionalidad, que es abstrac-
to, es algo que no tiene sentido... si en el pasado
se hizo, aun cuando explicable por el ambiente au-
toritario en que se vivió, no debe justificarse en el
plano teórico... ni menos hacerlo permisible en un
Código como el vigente.
¿Considera que el Código apunta hacia una
magistratura constitucional especializada? En
todo caso, ¿cómo inculcar a los operadores del
derecho un raciocinio diferente al tradicional-
mente utilizado para los procesos ordinarios?
–Apuntamos a eso, sin lugar a dudas. Pero no he-
mos encontrado eco en el Poder Judicial, que más
interesado está en los problemas penales o comer-
ciales que en los constitucionales. Además, se tro-
pieza con distintas realidades en los diferentes dis-
tritos judiciales del país... la situación en Lima es
diferente a la de Huancavelica, sin lugar a dudas.
Pero sin llegar a esto, en donde la situación no lo
permita, una formación académica seria en mate-
ria constitucional y procesal constitucional es algo
que debe hacerse. Pero una formación de verdad,
no la que otorga la Academia de la Magistratura, a
jueces cansados y sin estímulo alguno...
¿Considera que las modificaciones introdu-
cidas por el Congreso al texto original del
anteproyecto de CPConst. fueron para me-
jorar su contenido?
–No creo que fueron para bien; aún más, no nos gus-
tan... pero, a decir verdad, respetaron lo esencial del
texto, que es lo importante... el resto, en sustancia, no
altera su estructura básica ■
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12 / martes 6 de diciembre de 2005
SUPLEMENTO DE ANÁLISIS LEGAL

MISCELÁNEA JURÍDICA BIBLIOIURIS

Derecho Regional
Normatividad esencial del
proceso de Descentralización
peruano
■ Sunarp: Seminario El derecho
registral en la jurisprudencia Adolfo Céspedes Zavaleta
administrativa Editor: Jaime Campodónico
Lima: 2005
La Superintendencia Nacional de Registros Públicos ha programado este importante
certamen para el jueves 15 y viernes 16 de diciembre, a partir de las 18.00 horas. El libro del destacado abogado Adolfo Céspe-
En la primera fecha expondrán sus ponencias los vocales del Tribunal Registral- des Zavaleta, volumen I, trata un importante y
Sunarp Fernando Tarazona Alvarado, Raúl Delgado Nieto y Martha del Carmen Silva vigente tema de la política nacional. Como bien
Díaz, quienes tratarán sobre las medidas cautelares y su caducidad en la jurisprudencia sabemos, la regionalización –una forma funda-
registral, las asociaciones y la aplicación del Reglamento de Inscripción del Registro de mental de descentralización– abarca aspectos
Predios, respectivamente. Al término de la sesión, los participantes podrán preguntar políticos, económicos y sociales que deben ser
respecto a cualquier duda generada en las exposiciones. oportuna y debidamente normados en el as-
En el segundo día intervendrán los vocales del mismo colegiado Pedro Álamo Hi- pecto jurídico, para asegurar su éxito y hacerla
dalgo, Rolando Acosta Sánchez y Luis Alberto Aliaga Huaripata, con la hipoteca y su de- irreversible.
sarrollo jurisprudencial, el directorio y sus facultades representativas y la junta general Trae un sustantivo prólogo del más prestigioso
de accionistas mediante la jurisprudencia registral, respectivamente. De igual manera, constitucionalista venezolano, Allan R. Brewer-Ca-
se aplicará el mismo método para resolver las preguntas. rías, profesor de la especialidad en la reconocida
El seminario se efectuará en el auditorio del Indecopi: calle de la Prosa 138, San Bor- Universidad Central de Venezuela.
ja. Mayor información en los teléfonos 421-0718 y 470-4585, anexo 1402. La obra es de singular valía porque ubica e
introduce al abogado, al estudiante de derecho
o lector interesado en materia sustantiva ajus-
■ Del derecho procesal constitucional tada a la realidad peruana. Sin afanes literarios,

al Código Procesal Constitucional

nos lleva de la mano por el cúmulo de normas
jurídicas que hasta hoy se han dictado para
materializar la tan ansiada descentralización,
La comunidad jurídica nacional reconoce que el derecho procesal constitucional perua- vía la regionalización.
no, tiene nombre propio: Domingo García Belaunde, así como en México le correspon- Sin duda, libros con estas características son
de a Héctor Fix-Zamudio. El maestro peruano se sustentó en su homólogo mexicano, necesarios para entender y desarrollar eficiente
desde la década de 1960. y eficazmente la política de Estado en esta ma-
Desde entonces, García Belaunde anunciaba el nacimiento y la posterior autonomía teria, que busca acabar con este mal peruano
del derecho procesal constitucional, aunque, primigeniamente, se refería a él como ju- desde los albores de la independencia y que
risdicción o justicia constitucional. En efecto, no se equivocó. El derecho procesal cons- nuestros primeros constituyentes no afrontaron
titucional nació y se desarrolló en el país gracias a su tesonera y proficua labor jurídica de manera directa.
e intelectual. Es más, posteriormente, abogó por contar con un Código Procesal Cons-
titucional, lo cual se hizo realidad en 2004.
Por todo ello, su querido discípulo e inigualable publicista, José F. Palomino Man-
chego, coordinó la publicación de un libro-homenaje dedicado a García Belaunde,
en dos tomos, de más de 1,600 páginas y con la colaboración de los más ilustres
constitucionalistas del mundo y los más connotados del país, en un total de 64, con
igual número de ensayos y artículos de gran valía. Como adelanto de la magna obra,
el coordinador ha impreso el Índice General. En su oportunidad, Jurídica hará el co-
mentario correspondiente.

■ Asociación Latinoamericana
de Derecho Aeronáutico y Espacial
Esta asociación, con sede en la ciudad de Buenos Aires, otorgó el primer premio de su
concurso jurídico anual 2005 al abogado peruano Miguel Mena Ramírez, especialista
en derecho aéreo. Su trabajo versó sobre el marco jurídico de los servicios aeroportua-
rios y su necesaria integración en el transporte aéreo. El jurado estuvo integrado por los
reconocidos juristas Enrique Mapelli, de España, y Manuel Augusto Ferrer y David Hal-
perin, de Argentina.
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