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950-14-0984-8
©
itiuoHisQkpaárxztKVws AIRES
Talcahuano 494
Hecho el deposita que establece la ley 11.723. Derechos reservados.
Impreso en la Argentina. Printed in Argentina.
VII
A Eduardo A. Roca.
IX
PRÓLOGO
CONCEPTO, NOMBRE
Y AUTONOMÍA DE LA DISCIPLINA.
ESTRUCTURA DE LA NORMA. FUENTES
I. Concepto y nombre. Contenido. Ámbito. Autonomía . . . 1
II. Estructura de la norma 4
III. Fuentes 6
HISTORIA
I. Introducción 11
II. El derecho internacional privado en la antigüedad . . . . 12
III. Aplicación extraterritorial del derecho 14
IV. Los postglosadores 16
V. Los estatutarios franceses 16
VI. El Renacimiento y la Escuela Holandesa 18
VTT Savigny 19
VTII. La nacionalidad y la Escuela Italiana del siglo XDC . . . 20
LAS CALIFICACIONES
Y LA ADAPTACIÓN
I. Introducción 23
II. Casos 24
III. Soluciones 26
a) Calificación según la lex fori 26
b) Calificación según la lex causae 28
c) Calificación autárquica 29
XIY ÍNDICE
IV. La adaptación 29
V. Conclusión 31
LA CUESTIÓN PREVIA
I. Introducción 33
II. Antecedentes 34
III. Conclusiones 35
EL REENVÍO
I. Introducción 39
II. Historia 40
III. Reenvío de retorno y de primer y segundo o ulterior grado 41
IV. Conflicto positivo o negativo 43
y. Reenvío y autonomía de la voluntad 43
VI. Conveniencia del reenvío 45
EL ORDEN PÚBLICO
I. Introducción 71
II. Disposiciones legales 73
III. Soluciones posibles 74
IV. Normas imperativas de aplicación inmediata 75
V. Orden público internacional extranjero 77
VI. Mutabilidad 78
EL FRAUDE A LA LEY
I. Concepto 81
II. Autonomía del concepto 85
ÍNDICE XV
PERSONAS FÍSICAS
I. Estatuto personal 89
II. El domicilio 91
III. La nacionalidad 95
IV. Residencia habitual 96
V. Soluciones legislativas 97
VI. Ley aplicable a las personas físicas 99
VIL Igualdad de los sexos 101
VIII. Jurisprudencia nacional 103
a) Incapaces 103
b) Menores 104
c) Sustracción y restitución internacional de menores .. 105
1. Introducción al tema 105
2. Restitución de menores y falta de defensa en juicio 106
3. Peligro para el menor 107
4. Casos de aplicación del art. 3 de la Convención de
La Haya 110
5. Casos resueltos por las instancias ordinarias . . . . 112
6. Conclusiones 114
d) Adopción de menores 114
1. Delimitación de la materia 114
2. Constitución de la adopción 117
3. Efectos 119
4. Forma 121
5. Cambio de estatuto 122
PERSONAS JURÍDICAS
I. Creación 125
II. Inmunidad de jurisdicción del Estado extranjero 127
HI. Personas jurídicas privadas 132
IV. Nacionalidad, domicilio o residencia de las personas ju-
rídicas 133
V. Reconocimiento extraterritorial de la actuación societaria 136
VI. Alcances del reconocimiento de la extraterritorialidad.. 138
VII. Estatuto de empresas binacionales argentino-brasileñas 147
Vin. Ley aplicable al control societario I* 9
XVI ÍNDICE
CONCURSOS
I.
Unidad o pluralidad 157
II.
Efectos del concurso extranjero 160
III.
Calificaciones 164
IV.Extraterritorialidad de la declaración de quiebra 166
V.Jurisprudencia 167
a) Competencia 167
b) Extensión de la quiebra 168
c) Pluralidad de quiebras 169
VI. Proyectos de la Unión Europea 169
VIL Conclusiones 170
CONTRATOS
I. Contrato internacional. Concepto 173
II. Autonomía de la voluntad 176
III. Elección permitida 179
IV. Elección real o hipotética 181
V. La prestación característica 184
VI. Tratados de Montevideo 186
VII. Derecho argentino 187
VIII. Derecho extranjero 188
LX. Orden público 189
X. "Favor negotii" 191
XI. Compraventa internacional 192
a) Competencia internacional y ley aplicable 192
b) Perfeccionamiento del contrato ' 194
c) Modificación _ 195
d) Obligaciones recíprocas 196
e) La prestación característica 197
XII. Contrato de trasporte 199
a) Calificación 199
b) Riesgos del trasporte 202
c) Jurisdicción argentina en un contrato sin contacto ar-
gentino r 202
XIII. Contrato de intermediación ' 203
XTV. Protección del consumidor 206
XV. Contrato .de trabajo .' 208
a) Elección de las partes del derecho aplicable 208
b) Ius variandi internacional 210
c) El límite a la elección de la ley aplicable 213
ÍNDICE XVII
RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTÜAL
I. Introducción al tema 231
II. Responsabilidad por el producto 231
III. Responsabilidad derivada de accidentes de tránsito . . . . 233
IV. Normas legales 235
FORMA
I. La forma en general 239
II. En especial 241
a) Contratos 241
b) Letra de cambio o pagaré 246
c) Testamentos 246
d) Exhortes y embargos 247
e) Legalización de documentos. Poderes 250
f) Prescripción 251
DERECHOS REALES
I. El estatuto real 253
H. Los arts. 10 y 11 del Código Civil 254
a) Inmuebles 254
b) Muebles 256
III. Condominio 258
IV. Tratados de Montevideo 259
V. Tiempo compartido 260
XVIII ÍNDICE
DERECHO SUCESORIO
I.Unidad o fraccionamiento 265
II.Derecho interno argentino 267
III.Tratados de Montevideo 270
IV. Diferencias entre la aplicación del derecho internacional
privado de fuente interna y los Tratados de Montevideo 271
V. La retorsión del art. 3470 del Código Civil 272
VI. Legislación extranjera 274
MATRIMONIO
I. Condiciones de validez 277
II. Relaciones personales de los cónyuges 280
III. Relaciones patrimoniales 283
DIVORCIO
289
1
CONCEPTO, NOMBRE
Y AUTONOMÍA DE LA DISCIPLINA.
ESTRUCTURA DE LA NORMA. FUENTES
1
Henri Batiffol-Paul Lagarde, Droit International privé, París, 1981,
t I, p. 1.
* M. Ferid, Internationales Privatrecht, Berlín 1975, p. 1.
2 INÉS M. WEINBERG DE ROCA
s
Prohibición de comprar tierras en zonas de frontera.
4
Convención de Viena -las Naciones Unidas- sobre Contratos de com-
praventa internacional de mercaderías de 1980, ratificada por ley 22.765.
5
Como, por ejemplo, la Convención de Varsovia.
4 INÉS M. WEINBERG DE ROCA
s
La materia del conflicto de jurisdicciones ha sido tema de mi obra
Competencia internacional y ejecución de sentencias extranjeras, Buenos Ai-
res, 1994.
7
Requisito imposible de cumplir en materia penal: los tribunales apli-
can territorialmente su propio derecho. Cuando el procesado no está dentro
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 5
del territorio del Estado, es extraditado para que el juez pueda juzgarlo
conforme a su propio derecho (territorialismo).
8
Henri Batiflbl-Paul Lagarde, Droit international privé, París, 1983,
1.1, n» 266.
6 INÉS M. WEINBERG DE ROCA
III. FUENTES.
9
Podestá Costa-Ruda, Derecho internacional público, Buenos Aires,
1985, t. 1, p. 28.
10
Convención aprobada por ley 19.865, de 1973. Werner Goldschmidt,
en ¿os tratados como fuente del derecho international privado argentino,
"E.D.", 110-955 y ss., nos da una clara y minuciosa' clasificación de los tra-
tados. La interpretación y aplicación de un tratado internacional corresponde
a los jueces de la Nación y si la jurisdicción de la Corte está habilitada,
ella no está limitada por la circunstancia de que la controversia puede afectar
las relaciones internacionales (C.S., 4/5/95, "Juez de Foz de Iguazú -Brasil-
sV pedido de extradición de Jorge A. Arena", "L.L.", "Actualización de Ju-
risprudencia", del 30/8/96).
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 7
11
El texto y cuadro de ratificaciones en Derecho internacional privado
y de la integración regional, fuentes convencionales, sistematización, por
Adriana Dreyzin de Klor y Amalia Uriondo de Martinoli, Zavalia, 1996.
12
Convención sobre procedimiento civil de 1954 (ley 23.302), sobre re-
conocimiento de la personería jurídica de las sociedades, asociaciones y fun-
daciones extranjeras de 1956 (ley 24.409), sobre supresión de la exigencia
de legalización de los actos públicos extranjeros de 1961 (ley 23.458), sobre
obtención de pruebas en el extranjero en materia civil y comercial de 1970
(ley 23.480), sobre la ley aplicable a los contratos de intermediación y repre-
sentación de 1978 (ley 23.964), sobre aspectos civiles de la sustracción in-
ternacional de menores de 1980 (ley 23.857), sobre la ley aplicable a la com-
praventa internacional de mercaderías de 1985 (ley 23.916).
13
Ver en el apéndice el cuadro de ratificaciones. Jürgen Samtleben
en Internationales Privatrecht in Lateinamerika, J. C. B. Mohr, Tübingen,
1979, brinda una detallada reseña del movimiento codificador en el área
latinoamericana desde 1926 hasta la CIDIP. Dedica especial atención al Có-
digo Bustamante.
8 INÉS M. WEINBERG DE ROCA
" C.S., 31/5/83, "La Aseguradora Río de la Plata, Cía. de Seguros S.A.,
c. Avión vuelo 700/717", "E.D.", 105-260 y ss.
15
"Fallos". 257-99.
16
C.S., 7/7/92, "E.D.", 148-338 y ss.
17
C.S., 7/7/93, F. 433.XXHI.
18
La Corte Suprema, 26/12/95, "Méndez Valles, Fernando, c. A. M. Pes-
cio S.C.A., sJ ejecución de alquileres", "E.D.", fallo 47.065, con notas de Raúl
A. Ramayo y Alberto J. Pardo, abandonó el distingo formulado precedente-
mente por ella según el cual, cuando las normas de un tratado internacional
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 9
los más estrechos, así como los principios generales del derecho
comercial internacional aceptados por organismos internacio-
nales. La comisión redactora de la norma, que la suscrita in-
tegró, tuvo en consideración especialmente las normas elabo-
radas por Unidroit.
La jurisprudencia y la doctrina como fuente del derecho
internacional privado serán consideradas en relación con cada
tema en particular.
La Cámara Federal en lo Civil y Comercial consideró vá-
lidas las cláusulas de reserva sobre el contenido del unitari-
zador de la carga -en un contrato de trasporte de mercadería
en contenedores house to house-, teniendo en cuenta los usos
y costumbres internacionales23.
23
C.N.Fed. Civ. y Com., Sala II, 16/6/96, "Aprimex Importadora S.A.
c. Capitán y/o Arm. y/o Prop. Buque Pro Asia", "E.D.", fallo 95.177.
11
HISTORIA
I. INTRODUCCIÓN.
24
En el desarrollo de la parte histórica sigo a M. Ferid, Internationales
Priuatrecht, J. Schweitzer Verlag, Berlín, 1975, por su claridad.
25
M. Ferid, ob. cit., p. 13.
28
Werner Goldschmidt, Derecho internacional privado, Depalma, Bue-
nos Aires, 1982, n» 67, señala que en el mundo griego las ciudades celebraban
convenios de ayuda judicial para establecer la competencia entre pleitos de
ciudadanos de Estados diferentes; en raros casos contenían normas acerca
del derecho aplicable. Cada tribunal aplicaba su propio derecho.
27
Ferid, ob. ci.t, p. 14.
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 13
Esta situación perdura hasta el año 212 d.C, cuando Ca-
racalla otorga la ciudadanía romana a todos los habitantes
del imperio, abortando la posibilidad de elaboración de un de-
recho universal.
Con la caída del Imperio Romano de Occidente en el año
476 los pueblos invasores se rigen por su derecho personal,
mientras que los romanos continúan rigiéndose por su derecho
romano. También la iglesia es regida por el derecho romano
(ecclesía vivit lege Romana). Desapareció el comercio al ser
imposible la navegación en virtud de las guerras entre cristia-
nos y musulmanes. La expansión islámica cerró el Mediterrá-
neo en el siglo VII, desapareciendo los mercaderes y derrum-
bándose la vida urbana. Las ciudades romanas subsistieron
como centros de la administración diocesana28. Si bien la apli-
cación simultánea de los derechos personales tuvo como re-
sultado la poca certeza y claridad, pues era necesario inte-
rrogar a cada persona acerca del derecho aplicable (qua lege
vivis), el desarrollo se produjo sin fricciones. Esta evolución
concluye al crearse los países en los cuales los distintos de-
rechos personales se funden en un derecho territorial.
A partir del siglo VIII la Europa occidental volvió a ser
exclusivamente agrícola. La tierra fue la única fuente de sub-
sistencia y la única condición de riqueza. Toda la existencia
social se funda en la propiedad de la tierra, los ejércitos son
reclutados entre los detentadores de los feudos y los funcio-
narios entre los latifundistas. El poder central desaparece de
hecho al desintegrarse el poder público entre los latifundios.
La aplicación territorial del derecho no se cuestiona. El pro-
pietario de la tierra es el señor. La preponderancia de la Igle-
sia es económica y moral pues sus dominios son superiores
a los de la nobleza y sólo ella posee en una sociedad que ha
caído en la ignorancia total de dos instrumentos indispensables
a toda cultura: la lectura y la escritura, y los príncipes y reyes
deben reclutar forzosamente en el clero a sus cancilleres, se-
cretarios, notarios, quedando del siglo IX al XI toda la alta
administración en sus manos29.
28
Henri Pirenne, Historia económica y social de la Edad Media, Fondo
de Cultura Económica, Madrid, 1974, p. 11.
29
H. Pirenne, ob. cit., ps. 16/7.
14 INÉS M. WEINBERG DE ROCA
32
Juan Carlos Smith, El desarrollo de las concepciones iusfilosóficas,
Buenos Aires, 1995, p. 73.
33
Juan Carlos Smith, El desarrollo de las concepciones iusfilosóficas,
Buenos Aires, 1995, p. 74.
34
W. Goldschmidt, ob. cit., na 70.
16 INÉS M. WEINBERG DE ROCA
I V . LOS POSTGLOSADORES.
36
H. Pirenne, ob. cit., p. 44.
37
H. Pirenne, ob. cit., ps. 44 y ss.
38
Wemer Goldschmidt, Derecho internacional privado, Buenos Aires,
1982, n* 76.
18 INÉS M. WEINBERG DE ROCA
VIL SAVIGNY.
41
Libro I, Fuentes del derecho romano actual, cap. I, § II, Derecho co-
mún de Alemania.
20 INÉS M. WEINBERG DE ROCA
43
Montesquieu, El espíritu de las leyes, Editorial Claridad, Buenos Ai-
res, 1971. libros XVII y XVIII. ps. 294 y
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 21
Es en la segunda mitad del siglo XIX que Italia y Alemania
se unifican (1870 y 1871). Para lograrlo utilizan el concepto
de nación que permite la centralización del poder por sobre
los reinos hasta entonces independientes. Los reinos absor-
bidos por la nueva nación tenían cada uno su propia legislación
que se basaba en el principio domiciliario. Al incorporar la
nacionalidad como punto de conexión el nuevo poder central
puede legislar de una manera general para todos los reinos
incorporados poniendo su ley -nacional- por encima de la exis-
tente. Así como Dumoulin fortalecía el poder central por me-
dio de la interpretación de los estatutos mixtos, la recepción
de la nacionalidad como punto de conexión sirve al mismo pro-
pósito.
Aparece asimismo la distinción entre derecho público y
privado, debiendo aplicarse la ley de la nacionalidad aun fuera
de los confines de cada nación a los ciudadanos con prescin-
dencia de la comitas como obligación de cada Estado.
En materias en las que está comprometido el orden público
se aplica la ley territorial.
23
I. INTRODUCCIÓN.
II. CASOS.
48
Ferid, ob. cit., p. 90.
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 25
111. SOLUCIONES.
49
Kahn, Abhandlungen aus dem internationalen Privatrecht, München-
Leipzig, 1928.
50
Étienne Bartin, Études de droit international privé, 1889; Principes
de droit international privé, 1930/1932/1935.
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 27
51
Batiffol-Lagarde, Droit international privé, París, 1981, p. 338.
52
Ley del 18 de diciembre de 1991, que codifica el derecho internacional
privado en el libro X del nuevo Código Civil.
53
Kegel, Internationales Privatrecht, Munich, 1977, p. 212.
54
Niboyet, citado por Leonel Pereznieto Castro, Derecho internacional
privado, Méjico, 1984, ps. 262 y ss.
55
C.Com. Capital Federal, 11/7/33, Testai v. Papa y otra", "J.A.", XLII-
1172.
58
Cour de Cassation (lre. Ch. civ.), 2/2/88, "Rev. Crit. Dr. Int. Privé",
1989, t. 78, p. 55.
28 INÉS M. WEINBERC DE ROCA
57
Martin Wolff, Prívate internaíional law, Oxford, 1950.
58
Franz Despagnet, Précis de droit international privé, París, 1886,
5* ed., 1909.
59
W. Goldschmidt, ob. cit., p. 95.
60
Kegel, Intemationales Privatrecht, Miinchen, 1977, ps. 133/4.
61
Citado por L. Pereznieto Castro, Derecho internacional privado, Mé-
jico, 1984, p. 264.
62
Goldschmidt, ob. cit., p. 95.
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 29
c) Calificación, autárquica.
IV. LA ADAPTACIÓN.
53
Erast Rabel, The conflict of latos: o comparative study, Michigan,
Ann Arbor, University of Michigan Law School, 1958.
64
Neuhaus, Grundbegriffe des Internationalen Privatrecht, Tübingen,
1976, p. 116; Kegel, ob. cit., p. 147, indica que conforme a su estructura se
trata de un problema de calificaciones.
30 INÉS M. WEINBERG DE ROCA
65
Kegel, ob. cit., p. 155.
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 31
V. CONCLUSIÓN.
66
P. H. Neuhaus, Grundbegriffe des Internationalen Priuatrecht, Tü-
bingen, 1976, p. 135.
67
Raape-Sturm, ob. cit., p. 282; Neuhaus, ob. cit, p. 131.
32 INÉS M. WEINBERG DE ROCA
I. INTRODUCCIÓN.
68
Inés M. Weinberg, Ley aplicable a cuestiones previas y conexas en
una relación jurídica internacional, "L.L.", 1983-D-876.
34 INÉS M. WEINBERG DE ROCA
II. ANTECEDENTES.
III. CONCLUSIONES.
70
Art. 159, C.C.; art. 11 del Tratado de Derecho Civil Internacional
de Montevideo de 1889; art. 13 del Tratado de Derecho Civil Internacional de
1940.
71
Neuhaus, ob. cit., p. 347, quien admite esta excepción a la solución
de la cuestión previa según la lex causae por él impulsada.
72
Kegel, InUrnationales PrívaCrecht, Munich, 1977, p. 159; B. Kaller
de Orchansky, Manual de derecho internacional privado^ Buenos Aires, 1980,
p.97.
73
Goldschmidt, ob. cit, p. 107.
74
Ferid, ob. cit., p. 99.
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 37
75
A. A. Ehrenzweig, Prívate International law, Leyden-New York, 1967.
p. 173; A. Nussbaum, Principios de derecho internacional privado, Buenos
Aires, 1947, ps. 121 y ss.; Carlos M. Vico, Curso de derecho internacional
privado, Buenos Aires, 1961, p. 166.
76
Ley 22.921. , „„_„„«
77
Decreto del 11 de diciembre de 1987, "Diario Oficial, 7/1/Bfl, P- *•
39
EL REENVÍO
I. INTRODUCCIÓN.
78
Ver Inés M. Weinberg, Reenvío o cantidad de derecho extranjero apli~
cable, "L.L.", 1984-B-974.
40 INÉS M. WEINBERC DE ROCA
II. HISTORIA.
79
Wemer Goldschmidt, ob. cit., n"*- 20, 137 y 140.
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 41
80
Ley del 31 de mayo de 1995, "Gazetta üfficiale' 3/6/95.
42 INÉS M. WEINBERG DE ROCA
81
Ley de introducción al C.C. alemán reformada por la ley del 25 de
julio de .1986 (publicada en el "Bundesgesetzblatt" el 30/7/86).
82
Ley del 18 de diciembre de 1987, publicada el 12/1/88.
83
Re "Schneider's Estáte", 198 Mise. 1017, 96 NYS2d 652; "S.Ct
NYCo.", 1950, 100 NYS2d 371.
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 43
84
221 F.2d 189 (2d. Cir. 1955).
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 45
85
Ob. cit., p. 140.
86
Clunet, 1930-1092, citado por Pierre Mayer, Droit international privé,
Ed. Montchrestien, 1983, p. 194.
87
Pierre Mayer, Droit international privé, Ed. Montchrestien, 1983,
p. 193.
88
12 de julio de 1929, Serie A, n"s- 20/1.
46 INÉS M. WEINBERG DE ROCA
92
Neuhaus, ob. cit., p. 270.
93
Kegel, ob. cit., ps. 167 y ss., propone una solución intermedia en
materia de reenvió, aceptándolo con limitaciones que tienen en cuenta los
intereses en juego.
94
Goldschmidt, ob. cit., p. 132, aclara en relación con la calidad del
derecho extranjero que la teoría dominante afirma que se aplica proprio ot-
gore, es decir, como derecho extranjero y no como derecho nacionalizado.
49
I. INTRODUCCIÓN.
95
9 de diciembre de 1970, "L.L.", 142-176, coa nota de Werner Golds-
chmidt, El juez y el derecho natural.
50 INÉS M. WEINBERG DE ROCA
96
233 F.2d 541 (2d Cir. 1956).
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 51
97
La misma Corte resolvió "Siegelman v. Cunard White Star" citado
en Reenvío y autonomía de la voluntad. Explicó que en el caso "Siegelman"
resolvió distinto pues debía aplicar el derecho inglés, cuyo contenido era de
fácil averiguación.
98
El 1 de julio de 1966, diez anos después de esta sentencia, entró
en vigencia la Federal Rule of Civil Procedure 44.1, que flexibüiza el pro-
cedimiento para averiguar el derecho extranjero, pero mantiene la carga de
la prueba.
99
C.N.Trab., Sala VI, 25/3/96, "Antoñanzas, Eduardo L., c. ICI Duperial
S.A. sV despido", "E.D,", 172-169, con nota de Alejandro P. Radzyminski.
52 INÉS M. WEINBERG DE ROCA
100
"Doña María Bianchi Speziali y sus hijos, contra el Ferrocarril En-
trerriano sJ indemnización de daños y perjuicios", causa CLXEX, 24/7/1894,
"Fallos*, 56-426.
w
» S.CBJL, 27/8/57, "Fatun", M.A.", 1958-11-13.
102
S.C.B.A., 3/3/59, "Carbonara, Santiaga, v. Lisi, Nicolás", "J.A.",
1960-IH-63 y ss., con nota de Werner Goldschmidt.
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 53
1M
S.C.B.A., 9/6/64, "Loepthien, Gualterio, v. Mühlemann, Juan Gual-
terio*, "JA", 1964-V-474 y ss.
104
Cour de Cassation (lre. Ch. civ.), 21/6/88, "Rev. Crit. Dr. Int. Privé",
1989, t. 78, p. 56.
105
CN.Com., Sala E, 27/2/84, "L.L.", 1984-D-559 y ss., con nota de
Alicia M. Perugini de Paz y Geuse.
54 INÉS M. WEINBERG DE ROCA
106
C.N.Com., Sala E, 11/10/88, "Rhodia Argentina S.A. y otro, c. Po-
lisecM, Jorge B."( "E.D.", 132-114 y ss.
107
C.Com. Capital Federal, 11/7/33, "Testai v. Papa y otra", "J.A.",
XLII-1172.
108
Sentencia del 4 de octubre de 1960, "Citro, Alfonso A.", "L.L.", 101-
371 y ss.
56 INÉS M. WEINBERG DE ROCA
109
1* Inst. Esp. Civ. y Com. Capital Federal, Juzgado, n» 50, firme,
11/10/83, "LuL.", 1986-B-387 y ss., con nota de Alicia M. Perugini de Paz y
Geuse.
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 57
114
1* Instancia y C.N.Paz, Sala III, 9/4/70, "Estudios Espíndola c. Bo-
llati, Cristóbal J.", "E.D.", 33-27.
115
C.S., 3/11/88, "E.D.", 133-593 y ss., con nota de A. P. Radzynúnski.
"s 221 F.2dl89 (2d. Cir. 1955), reseñado en Reenvío y autonomía de
la voluntad.
117
Cour de Cassation, lre. Ch. civ., 25/11/86, "A c. T.\ "Rev. Crit. Dr.
Int. Privé", 1987 (76)-383 y ss.
118
C.N.Civ., Sala A, 14/3/77; "E.D.", 76-455 y ss.
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 59
120
"Loebig v. Larucci", 572 F.2d 81 (2d. Cir. 1978).
121
"Watts t. Swiss Bank Corp.", 27 N.Y.2d 270, 276, 317 N.Y.S.2d
315, 320, 265 N.R. 2d 739, 743 (1970).
122
Cour de Cassation (Ch. com.), 16/11/93, "Soc. Amerford et autre c.
Cié. Air France et autres", "Rev. Crit. Dr. Int. Privé", 1994 (83)-332 y ss.
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 61
123
Cour de Cassation, lre. Ch. civ., 8/1/91, "Eev. Crit. Dr. Int. Privé",
80-570.
124
Ley 1183, del 23 de diciembre de 1985, en vigor desde el 1 de enero
de 1987.
125
Decreto del 11 de diciembre de 1987.
126
Ley del 31 de mayo de 1995.
62 INÉS M. WEINBERG DE ROCA
131
CN.Com., Sala A, 5/7/68, "Adler, Emilio, c. De Ridder, Luis, Ltda.
S-A.", "E.D.", 24-494 y ss., con noto de Wemer Goldschmidt
132
Ratificado por ley 21.447, publicada en el "Boletín Oficial" el 4/11/76.
133
Civ., 30/3/66, "Rev. Crit.", 1967-705.
134
Cour de Cassation, lre. Ch. civ., 19/4/88, "Roho v. Carón et autores",
"Rev. Crit. Dr. Int. Privé", 78 (1) 1989, p. 69.
64 INÉS M. WEINBERG DE ROCA
139
C.N.Civ., Sala D, 29/5/81, "Del Caño, Osvaldo, v. R. C. Vita S.A.,
y otro", "J.A.", 1982-M25.
l
<° C.Civ. 2», 23/9/42, "Maluff, María Domará de (suc)", "JA.", 1942-
IV-367.
141
C.Civ. 2» Capital Federal, 15/12/26, autos "Obermeyer", "J.A.",
XXÜI-866, voto de los doctores Lago, Loza y Salvat.
M
* C.N.Civ., Sala B, 7/7/52, "Loria, Rosa Gueron de, y otro (sucs.)",
"J.A.", 1953-1-131.
66 INÉS M. WEINBERG DE ROCA
145
C.Civ. I a Capital Federal, "Asquier, Bertha Roggy de, v. Asquier,
Félix", 27/6/41, "J.A.", 1942-1-926 y ss.
68 INÉS M. WEINBERG DE ROCA
IV. CONCLUSIÓN.
150
C.S., causa M-36 XXH R.H., "Zapata Timberlake, M. M. G., c. Steh-
Iin, C. J. F.", 3/1V88.
71
EL ORDEN PÚBLICO
I. INTRODUCCIÓN.
iss Código Civil para el distrito federal, 62» ed., Editorial Porrúa S.A.,
1993.
156
Tribunal de Grande Instance de París, lre. Cb... Iré. sect. A., 4/3/88,
"Mme. S. c L.", "Rev. Crit. Dr. Int. Privé", 1988 (77), ps. 588 y ss.
157
C.l» C.C., La Plata, Sala II, 14/5/57, 'Méndez Campos, Carlos, c.
Telles, Mario F. (sucr\ "L.L.", 88-433, con nota de Werner Goldschmidt.
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 75
158
Wemer Goldschmidt, El orden público internacional en el derecho
internacional privado, "EJD.", 109-889 y ss.
169
Ratificada por ley 23.964.
160
Ley 23.916.
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 77
161
Curso general de derecho internacional privado, Caracas, 1991, ps-
172 y ss.
78 INÉS M. WEINBERG DE ROCA
VI. MUTABILIDAD.
162
Las concepciones básicas del derecho interno deciden si estamos en
presencia de orden público internacional. Ver M. Ferid, ob. cit., p. 65. Cada
sociedad puede optar por su forma de vida, pero no puede imponerla a las
demás naciones. El orden público internacional extranjero puede no coincidir
con el del tribunal. Ver P. H. Neuhaus, Die Grundbegriffe des Internatio-
nalen Privatrechts, Tübingen, 1976, p. 388.
163
BGHZ 34, 169; BGH NJW 1962, 1436; Raape-Sturm, Internationales
Priuatrecht, Munich, 1977, ps. 211/2, indica que la violación del derecho ex-
tranjero no puede ser tolerada cuando es contraria a la conciencia del derecho
alemán.
164 Antonio Boggiano, Curso de derecho internacional privado, Buenos
Aires, 1993, p. 213, citando a Ole Lando.
1SS
Pierre Mayer describe la triple función en Droit International privé,
París, 1983, ps. 17677.
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 79
cepto de orden público es variable conforme varían las concep-
ciones básicas de la comunidad. En la Argentina, durante la
vigencia de la ley 2393 de matrimonio civil, se consideraba
contraria al orden público internacional argentino la ley ex-
tranjera que autorizara el divorcio vincular. Sancionada la ley
23.515, pasó a ser contraria al orden público internacional ar-
gentino la prohibición a contraer nuevo matrimonio. El tribu-
nal aplica siempre el orden público internacional actual lss 1S7.
166
Pierre Mayer, Droit international privé, París, 1983, p. 1183.
167
El orden público en el reconocimiento y ejecución de sentencia se
estudia en el capítulo respectivo desde su aspecto procesal. Ver Neuhaus,
ob. cit., p. 384.
81
EL FRAUDE A LA LEY
I. CONCEPTO.
168
Cour de Cassation, Ch. civ., 18/3/1878 en Ancel-Lequette, Grands
arréts de la jurispruden.ee francaise de droit international privé, París,. 1987,
p. 24.
82 INÉS M. WEÍNBERG DE ROCA
169
C.N.Civ., Sala C, 3/3/81, "M., F. A. M., sucesión", "E.D.", 95-185,
con nota de Alicia M. Perugini de Paz y Geuse.
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 83
170
C.S., 13/10/81, "L.L.", 1982-C-213, con nota de Ricardo R. Balestra.
171
Cour de Cassation, lre. Ch. civ., 7/1/64, Ancel-Lequette, Granas
arréts de Utjurispntden.ee frangaise de droit International privé, París, 1987,
p. 30L
84 INÉS M. WEINBERG DE ROCA
suyos.
IV. CONCLUSIÓN.
174
Raape-Sturm, Internationales Privatrecht, Munich, 1977, p. 327.
175
Herré Mayer, ob. cit., o» 378.
176
Méjico, 1993.
177
Ley 22.921.
178
Curso general de derecho internacional privado, Caracas, 1991, ps.
158/9.
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 87
PERSONAS FÍSICAS
I. ESTATUTO PERSONAL.
179
Jan KrophoIIer, Internationales Priuatrecht, Tübingen, 1990, p. 231,
señada la diferencia entre el concepto alemán que comprende a las relaciones
personales y el concepto inglés que se refiere al estado y capacidad de las
personas, aclarando que el concepto francés -como el nuestro- incluye ambas
posiciones.
90 INÉS M. WEINBERG DE ROCA
II. EL DOMICILIO.
183
Arthur Nussbaum, Principios de derecho internacional privado, Bue-
nos Aires, 1947, p. 151.
184
Martin Wolff, Derecho internacional privado, Barcelona, 1936, p. 72,
cita al Allgemeines Landrecht de Prusia, Intr. parágrafos 23, 25. La in-
fluencia de Savigny impidió que se abandonara el punto de conexión domicilio
hasta la sanción del Código Civil en este siglo.
185
Once an englishman, alpuays an Englishman. En el derecho inglés,
para favorecer a los nacionales en las colonias, se entiende para constituir
domicilio -de elección- la intención de no volver al lugar de origen. De esta
manera, un inglés en la India, en virtud de la intención de volver a Inglaterra,
no constituye domicilio en la India y se le aplica el derecho inglés como ley
domiciliaria. Ver Kegel, fníernaíiontties Privatrecht, München, 1977, p. 200.
18s
Raape-Sturm, ob. cit., p. 117, enumera las ventajas y desventajas
del domicilio como punto de conexión frente a la nacionalidad, que estaría
en retroceso. La persona sólo puede tener un domicilio por vez en los Estados
que adoptan el domicilio como punto de conexión, pues los Estados que adop-
tan el punto de conexión nacionalidad, como Alemania Federal, permiten
la coexistencia de diversos domicilios.
92 INÉS M. WEINBERG DE ROCA
187
Savigny, citado por Nussbaum, ob. cit., p. 153, explica que en Roma
una persona poseía acumulativamente domicilium y origo. El último no era,
pues, una variación del primero.
»« Ver note 185.
189
Nussbaum, ob. cit., p. 153.
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 93
190
Re Estáte of Jones, 192 IOWA 78, 182 N.W.227 (1921).
94 INÉS M. WEINBERG DE ROCA
III. LA NACIONALIDAD.
193
C.N.Civ., Sala I, 6/4/95, "Courtenay Luck de Van Domselaar, Norah.
sJ sucesión", "E.D.", 162-587.
t94
Ver art. 15, ley italiana.
96 INÉS M. WEINBERG DE ROCA
/
IV. RESIDENCIA HABITUAL.
195
30/11/48, "Rev. Crít.", 1949-106; ver igualmente TitoBallarino, Di-
ritto internozionole priuato, Padua, 1982, ps. 554/5.
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 97
V. SOLUCIONES LEGISLATIVAS.
196
L«y 23.857.
98 tyÉs M. WEINBERG DE ROCA
197
Ley sobre aspectos internacionales de la filiación paterna del 30 de
mayo de 1985, "Rev. Crit. Dr. Int. Privé*, 76-198 y ss.
198
Freitas, proyecto de Código Civil para el Estado de Brasil, art. 21,
citado por Berta Kaller de Orchansky, Manual de derecho internacional pri-
vado, Buenos Aires, 1976, p. 193.
100 INÉS, M. WEINBERG DE ROCA
199
Ejemplo de Berta Kaller de Orchansky, ob. cit-, p. 193.
200
En Belluscio-Zannoni, Código Civil, comentado anotado y concor-
dado, t. 4, art. 949.
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 101
201
Kaller de Orchansky, ob. cit., p. 196.
202
Aun en materia de personas jurídicas en virtud de la protección
de los intereses de tercero.
102 INÉS M. WEINBERG DE ROCA
a) Incapaces.
El posible cambio de domicilio de un insano fue thema
decidendum en los autos "Zuker"2"8. Carlos Octavio Zuker fue
declarado insano por el Consejo del distrito de Zurich, siendo
designada curadora la pariente que había sido encomendada
por testamento para tal función por el padre del insano. El
juez civil de primera instancia consideró eficaz esta designa-
ción de curadora. La segunda instancia determinó que el cau-
sante había trasladado a su hijo al extranjero cuando éste
era menor de edad, con el objeto de su asistencia médica, man-
teniendo el padre su domicilio en la República Argentina. Pa-
ra que el presunto insano cambie su anterior domicilio, que
era el derivado de su padre en la ciudad de Buenos Aires,
se requiere la residencia habitual y el ánimo de permanencia.
Ante la falta de prueba, el tribunal consideró subsistente el
domicilio en la Argentina.
En 1957 la Cámara Nacional en lo Civil209 revocó un fallo
de primera instancia estableciendo la competencia de los tri-
204
Decreto-ley 9983/57.
205
Decreto-ley 9982/57.
208
Decreto-ley 7672/63. Gonzalo Parra-Aranguren, Análisis histórico
de los efectos automáticos del matrimonio sobre la nacionalidad de la mujer
casada en Venezuela (1821-1947), Caracas, 1982.
207
Ratificada por ley 23.179.
** C.Civ. 1«, "Zuker, Alejandro, sJ suc, "Gaceta del Foro", 7/8/32, t. 99,
p. 223.
209
C.N.Civ., Sala B, 1679/57, «L. T., J.", "JL.L.", 90-154/5.
104 INÉS M. WEINBERG DE ROCA
b) Menores.
210
C.N.Civ., Sala C, 30/12/57, "L.L.", 91-439 y ss.
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 105
211
C.Civ. 2a Capital Federal, 7/5/42, "Del Valle Inclán, María B.",
"L.L.-, 26-573 y ss.
106 INÉS M. WEINBERG DE ROCA
212
Su minucioso comentario en Gualberto Lucas Sosa, La Convención
Interamericana sobre restitución internacional de menores (CIDIP IV, Mon-
tevideo, 1989), "JA.", 1990-1-779 y ss.
213
María Elsa Uzal, Algunas reflexiones en torno a la Convención de
La Haya sobre los aspectos civiles de la sustracción internacional de menores
de 1980, "E.D.", 169-1253; Eduardo Tellechea Bergman, Restitución inter-
nacional de menores, análisis en especial- del Convenio sobre protección in-
ternacional de menores entre la República Oriental del Uruguay y la Repú-
blica Argentina, Instituto Interamericano del Niño, Montevideo, 1985.
214
Citado por Inés M. Weinberg de Roca, Competencia internacional
y ejecución de sentencias extranjeras, Astrea, Buenos Aires, 1994, ps. 65/6.
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 107
218
C.N.Civ., Sala G. 1/3/95, "Wilner, Eduardo Mario, c. Osswald de
Wilner, María Gabriela, s7 exhorto", "E.D.", 162-558 y ss.
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 109
218
CN.Civ., Sala I, 14/9/95, "L.L.", fallo 94.852.
217
lre. Ch. civ., 15/6/94, "Rev. Crit. Dr. Int. Privé", t. 84, p. 97.
218
lre. Ch. civ., "Rev. Crit Dr. Int. Privé", t. 84. p. 98.
110 INÉS M. WEWBERO DE ROCA
219
CN.Civ., Sala H, 2/3/95, "L.L.", fallo 94.298, con nota de Victoria
Basz y Sara Lidia Feldstein de Cárdenas.
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 111
220
lre. Ch. civ., 23/10/90, "Rev. Crit. Dr. Int. Privé", t. 80, ps. 408 y ss.
112 INÉS M. WEINBERG DE ROCA
221
8/2/93, "Rev. Crit. Dr. Int. Privé", t. 82, p. 656.
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 113
222
"Rev. Crit Dr. Int. Privé", t. 82, p. 653.
114 INÉS M. WEINBERG DE ROCA
6. Conclusiones.
Común a todas las sentencias de restitución de menores es
la contemplación del interés del menor. No se trata de la resti-
tución de un objeto debido o disputado entre copropietarios223.
No se puede soslayar, asimismo, que estamos en presencia
de decisiones provisorias, pues la finalidad de la Convención de
La Haya es evitar la solución de la tenencia por medio de las
vías de hecho, sustrayendo el caso a sus jueces naturales. Es-
tos van a decidir en definitiva acerca de la residencia habitual
del menor.
Desde esta perspectiva no podemos dejar de tener presente
que las vías de hecho solamente son útiles permitiendo el fo-
rum shopping cuando los propios tribunales lo permiten, en
aras de un supuesto interés nacional. Entre naciones civiliza-
das que aceptan los mismos principios básicos y no olvidan el
interés del menor, cualquier decisión sobre su tenencia va a ser
similar, siendo únicamente efectivas las vías de hecho en paí-
ses que no aceptan las reglas del derecho internacional privado.
d) Adopción de menores.
1. Delimitación de la materia.
La adopción está organizada de manera diferente en los
países que la reconocen, existiendo, además de la adopción de
menores, la de mayores224. La adopción de menores, a su vez,
223
Bertrand Ancel, "Rev. Crit. Dr. Int. Privé", t. 82, ps. 658 y ss. Ama-
lia Uriondo de Martinoli, Restitución internacional de menores. Aplicación
del derecho convencional, "E.D.", 26/6/97.
224
En 1962 Somerset Maugham de 88 años decide adoptar al secretario
privado de 57 años de edad. Se opone su hija, Lady Hope, que nació en
1915 en Roma. El Tribunal de Grande Instance de Niza (*Rev. Crit.*, 1966-
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 115
2. Constitución de la adopción.
Aquí, a su vez, debemos'diferenciar entre los requisitos
de fondo y los de forma.
Las condiciones de fondo de la adopción pueden ser regidas
por la sumatoria de las leyes del adoptante y del adoptado.
Es ésta la solución del Tratado de Derecho Civil Internacional
de Montevideo de 1940, que en su art. 2 3 m dispone que "la
adopción se rige, en lo que atañe a la capacidad de las personas
y en lo que respecta a condiciones, limitaciones y efectos, por
las leyes de los domicilios de las partes en cuanto sean concor-
dantes, con tal de que el acto conste en instrumento público".
De esta manera evitamos adopciones claudicantes, que son
aquellas válidas en el Estado del domicilio de adoptante y nu-
las según la ley del Estado del domicilio del adoptado, o vi-
ceversa. La solución no ofrece reparos en cuanto exige que
se cumpla con las leyes de ambos países involucrados, pero
adolece del defecto de restringir la posibilidad de adopción al
cumplimiento de la ley más rigurosa.
232
María Susana Najurieta, La adopción internacional, "E.D.", 6/3/97.
433
A propuesta de la delegación argentina establece puntos de conexión
acumulativos. Ver informe del delegado argentino, doctor Carlos M. y**0»
en República Argentina, Ministerio de Relaciones Exteriores y Culto, Divinan
de Asuntos Jurídicos, Segundo Congreso Sudamericano de Derecho Interna'
cional Privado de Montevideo de 1939/1940, Buenos Aires, 1940, p. 165.
118 INÉS M. WEWBERG DE ROCA
I
234
La solución distributiva es adoptada en la Convención Interame-
rícana sobre conflictos de leyes en materia de adopción de menores de 1984,
arts. 3 y 4.
235
Pierre Mayer, Droit international privé, París, 1983, p. 491, expli-
ca que la solución distributiva ha sido adoptada por los tribunales fran-
ceses.
236
Raymond Vander Elst y Martha Weser, Droit international privé
belge et droit conventionnel international, Bruselas, 1983, 1.1, p. 100.
237
Raymond Vander Elst y Martha Weser, Droit international privé
belge et droit conventionnel international, Bruselas, 1983,1.1, p. 100, quienes
citan jurisprudencia belga anterior a la ley de adopción. Esta, del 27 de
abril de 1987, establece que en la adopción 3e menores de quince años la
admisibilidad y condiciones de fondo entre extranjeros o entre belgas y ex-
tranjeros se rigen por la ley personal del adoptante. Cuando hay varios
adoptantes de nacionalidad diversa, y su ley admite la adopción, se aplica
la ley belga (art. 344). En la adopción plena de mayores de quince años,
rige la ley personal de cada parte (art. 344, parág. 2).
238
La ley italiana de derecho internacional privado de 1995 establece
que la adopción se rige por la ley nacional del o los adoptantes. El derecho i
italiano se aplica cuando el juez italiano debe 'acordar el estado de hijo le-
gitimo por medio de la adopción (art. 38). Aplica pues la ley del adoptante
y la lex fori. La aplicación de la ley del adoptante se debe a la asimilación
del adoptado al carácter de hijo legítimo al integrar una nueva familia.
239
Art. 339, C.C. Su finalidad es controlar la salida del país de me- -
ñores que han de ser adoptados.
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 119
3. Efectos.
Entre los efectos de la adopción contemplamos la nacio-
nalidad, el domicilio, el ejercicio de la patria potestad, el nom-
bre. El derecho alimentario, como derecho autónomo y urgen-
te, se rige por la ley del lugar de la residencia habitual del
menor241; los impedimentos para contraer matrimonio se rigen
acumulativamente por la ley del adoptante y adoptado.
El art. 339 (art. 32 de la anterior ley de adopción) establece
que "la situación jurídica, los derechos y deberes de adoptantes
y adoptados entre sí, se regirán por la ley del domicilio del
adoptado al tiempo de la adopción, cuando ésta hubiera sido
conferida en el extranjero"*. La norma no utiliza las palabras
"validez" ni "efectos" de la adopción, pero a ellos se refiere.
Del articulado se infiere que las adopciones conferidas en la
Argentina se rigen íntegramente por el derecho argentino.
240
Art. 77 de la ley federal de derecho internacional privado de 1988.
Convención de La Haya sobre competencia de autoridades, ley aplicable y
reconocimiento de decisiones en materia de adopción de 1965, salvo en lo
referente al consentimiento, en que se aplica la ley del menor.
241
Convención de La Haya de 1956 sobre ley aplicable a las obligaciones
alimentarias relativas a los menores, art. 1; Convención de La Haya de 1961
relativa a la competencia de autoridades y ley aplicable en materia de pro-
tección de menores, art. 1; Convención de La Haya de 1973 sobre ley aplicable
a las obligaciones alimentarias, art. 4.
120 INÉS M. WEINBERG DE ROCA
242
C.Civ. 2» Capital Federal. 22/12/48, "Grimaldi, Miguel Ángel, sJ su-
cesión", "L.L.", 54-413.
243
S.C.B.A., 25/3/81, "Bayaud. Enrique, sV sucesión*, "E.D.", 94-602,
con nota de Werner Goldschmidt.
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 121
4. Forma.
En nuestro país, la adopción no es un contrato confirmado
judicialmente, sino un acto de autoridad (ley 24.779, arts. 311
y 318). El art. 321 establece que la acción debe interponerse
ante el juez o tribunal del domicilio del adoptante, o del lugar
donde se otorgó la guarda.
El Tratado de Derecho Civil Internacional de Montevideo
de 1940 no-exige, la intervención estatal y se conforma con
el instrumento publicó244.
244
Art. 23.
122 INÉS M. WEINBERG DE ROCA
5. Cambio de estatuto.
El art. 340 de la ley 24.779 establece que la adopción con-
cedida en el extranjero de conformidad a la ley del domicilio
del adoptado, se podrá trasformar en el régimen de la adopción
plena establecida en la presente ley, acreditándose dicho víncu-
lo y prestando su consentimiento los adoptantes y adoptados
o intervenir el ministerio público cuando el adoptado fuese
menor de edad.
La ley no exige el domicilio de una de las partes en el
país. Este requisito debe ser interpretado restrictivamente,
pues carecería de sentido trasformar en la Argentina adop-
ciones extranjeras sin contacto argentino.
El artículo autoriza la grande coupure pues la validez, en
caso de trasformación de la adopción, se rige por la ley del
domicilio del adoptado, pero los efectos se rigen por la ley
argentina con motivo de la trasformación en adopción plena.
La Convención de La Haya de 1993 a su vez establece
que la adopción minus plena o simple puede ser convertida en
adopción plena en el Estado receptor si su legislación lo permi-
te y existen los consentimientos necesarios e informados acerca
de la ruptura del vínculo con la familia de origen (art. 27 y ,
art. 4, c y d).
348
Internationales Privatrecht, Munich, 1977, p. 433.
148
Nathalie Meyer-Fabre, La Convention de La Haye du 29 mai
1993..., "Rev. Crit. Dr. Int. Privé", 1994 (83)-269.
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 123
247
International Law Association, Report ofthe Sixty-Sixth Conference,
Buenos Aires, 1994, p. 633: a pedido de la delegación de los Estados Unidos
de América se eliminó el carácter obligatorio de la subsidiaríedad.
125
PERSONAS JURÍDICAS
I. CREACIÓN.
248
Amando Alcorta, Curso de derecho internacional privado, Buenos
Aires, 1927, t. 2, ps. 17 y ss.
2«9 Carlos M. Vico, Curso de derecho internacional privado, t. III, p. *'.
explica que Savigny reconoce la existencia extraterritorial de la persona ju-
rídica como una derivación del principio fundamental de la extraterritoria-
lidad que él consagra. .
«o Gervasio R. Colombres, La teoría del órgano en la sociedad anónimo..
Buenos Aires, 1963, ps. 20/1.
¡e» Ob. cit., p. 21.
126 INÉS'M. WEINBERG DE ROCA
254
"B.O.", 28/6/95.
255
En el caso "Letelier", la Corte Suprema de la República de Chile,
Sala 4, el 30 de mayo de 1995 ("E.D.", 164-572 y ss.) decidió que la ine-
xistencia de la inmunidad de jurisdicción en materia delictiva no comprende
únicamente los supuestos de accidentes de automotores sino también el ase-
sinato político.
128 INÉS M. WEINBERG DE ROCA
256
C.S., 22/12/94, "Manauta, Juan José, y otros, c. Embajada de la
Federación Rusa s./ danos y perjuicios", "E.D.", 162-83, con nota de Germán
J. Bidart Campos, Un notable avance en la jurisprudencia de la Corte sobre
inmunidad de los Estados extranjeros, y de Susana Albanese, Inmunidad
de jurisdicción restringida: sentencia y ley. Asimismo, Alberto Luis Zuppi,
La inmunidad jurisdiccional de los Estados extranjeros ante los tribunales
argentinos conforme a la ley 24.488, "E.D.", 166-866, Adriana S. Dreyzin
de Klor, Comparecencia de un Estado extranjero ante los tribunales argenti-
nos (una oportunidad aprovechada), "L.L.", 1995-D-208/218; Raúl A. Ramayo,
El derecho extranjero como argumento, "E.D.", 162-1182.
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 129
257
C.Civ. la Capital Federal, 5/6/40, "Gobierno de Italia en Lora, Féüx
(suc.) c. Consejo Nacional de Educación", "L.L.", 19-50 y ss.
130 INÉS M. WEUNBERG DE ROCA
258
C.S., 30/4/96, "Reynals, Mercedes' Noemí, c. Korea Trade Center BJ
despido", "E.D.", 171-302, con nota de Raúl Alberto Ramayo.
259
Antecedente en el tema es el caso "Zappa" citado por Carlos M. .
Vico, Curso de derecho internacional privado, Buenos Aires, 1938, t. III, p. 72.
En la misma obra, p.71, el caso de los navios chilenos en el cual se discutió
la legitimación de dos gobiernos chilenos simultáneos.
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 131
260
Cour de Cassation (lre Ch. civ.), "M. E. Hintermann c. Union de
lTSurope occidentale", "Rev. Crit Dr. Int. Privé", t. 85, ps. 337 y ss.
261
Ob. cit, p. 341.
262
C.S., 30/4/96, "Reynals, Mercedes N., c. Korea Trade Center", "L.L.",
16/4/97.
132 INÉS M. WEINBERG DE ROCA
263
Werner Goldschmidt, Derecho internacional privado, Buenos Aires,
1982, ps. 234 y ss.
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 133
2W
Elias Guastavino, Las personas jurídicas extranjeras después de la
reforma del Código Civil, "L.L.", 140-1216, las considera sujetos de derecho.
Carlos Malfussi, Las personas jurídicas extranjeras de derecho privado y el
art. 33 del Código Civil, reformado por la ley 17.711, "L.L.", 139-913 y as.,
sostiene que la persona jurídica extranjera procedente de un país que des-
conoce el requisito de la autorización previa, deberá cumplir con este requisito
en la Argentina si pretende actuar en el país.
265
Elias Guastavino, Los personas jurídicas extranjeras después de la
reforma del Código Civil, "L.L.", 140-1206 y ss. ^
266
Gerhard Kegel, Internacionales Privatrecht, Munich, 1977, p. » ¿
134 INÉS M. WEINBERG DE ROCA
267
Vico, ob. cit., t. II, ps. 90/1.
268
Arthur Nussbaum, Principios de derecho internacional privado, Bue-
nos Aires, 1947, p. 163, hace referencia a la determinación del carácter ene-
migo de las corporaciones en tiempos de guerra.
269
Pierre Mayer, Droit in.ternation.al privé, París, 1983, p. 773.
270
Vico, ob. cit., t. II, ps. 74 y ss., manifiesta que no hay obstáculo a
que la legislación reconozca nacionalidad a las sociedades si bien deben re-
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 135
girse por la ley del domicilio. Ver Norberto Rafael Benseñor, Actuación ex-
traterritorial de sociedades constituidas en el extranjero. Ámbito del art. 118
de la ley 19.550, en "Negocios Internacionales y Mercosur", Buenos Aires,
1996, p. 150.
m
I.C.J., Reports, 1970, p. 42; Podestá Costa-Ruda, Derecho interna-
cional público, Buenos Aires. 1985, t. 1, ps. 408 y ss.
136 INÉS M. WEINBERG DE ROCA
273
Jan Kropholler, Internatwnales Pnvatrecht, Tübingen, 1990, p. 456.
Este autor indica asimismo que la Convención de La Haya sobre reconoci-
miento de sociedades extranjeras de 1956 se tornó obsoleta por falta de ra-
tificaciones, que la Convención de La Haya sobre trusts de 1985 tampoco
ha entrado en vigor, fracasando también la Convención Europea sobre re-
conocimiento de sociedades y personas jurídicas de 1968. Esta convención
y la de La Haya de 1956 optan por la ley del lugar de constitución. Lo»
Estados pueden declarar que aplicarán sus normas coactivas del derecho
interno cuando las sociedades constituidas en el extranjero tengan su asiento
real en su territorio. Kropholler explica que la debilidad del acuerdo radica
en tratar de conformar a los partidarios de la incorporación y los del asiento,
pues es difícil aplicar a una misma sociedad dos legislaciones diferentes.
En relación con la Convención Europea sobre reconocimiento de sociedades y
personas jurídicas, ver U. Drobnig, Die Aktiengesellschaft, 1973, n a 4, p. j * Z S -
274
El art. 4, después de establecer que se aplica a las personas jurídica»
la ley del domicilio, en el 3 « párr. agrega que para el ejercicio habitual a»
actos comprendidos en el objeto especial de su institución, se sujetaran a
la ley del Estado en el cual realizaren dichos actos. .
m
Kegel, ob. cit., p. 268; Sergio Le Pera, La estructura jurídica de la
empresa multinacional, "R.D.C.O.", 1974-397 y ss.
138 INÉS M. WEINBERO DE ROCA
27
« Cour d'appel de París (lre. Ch.). 17/11/93, "Rev. Crit. Dr. Int. Privé",
t. 83, ps. 115 y ss.
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 139
277
E. Guastavino, ob. cit., ps. 1210/1.
278
Ob. cit., t. II, ps. 93 y ss.
140 INÉS M. WEINBERG DE ROCA
7,0
Las sociedades comerciales en el derecho internacional privado ar-
gentino, "L.L.", 147-1202.
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 141
280
Horacio P. Fargosi, Sobre el objeto social y su determinación, "L.L. ,
1977-A-658 y ss., define el objeto social en sentido concreto como la concreta
y específica actividad económica que los socios acuerdan desarrollar por medio
del ente societario y como consecuencia del contrato constitutivo o de su
eventual modificación.
281
Eduardo A. Roca, Actuación local de sociedad extranjera no inscrita,
Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1997.
282
Eduardo A. Roca, ob. cit.
283
Eduardo A. Roca, ob. cit., cita a Hamel y Lagarde, Traite de droit
commercial, París, 1954, p. 184.
284
La capacidad genérica se agota en la constitución de la sociedad,
la reforma de sus estatutos y, eventualmente, en un aumento de capital.
Todo otro acto que realice tiene relación con su objeto social.
142 INÉS M. WEINBERG DE ROCA
288
Ratificada por ley 22.921.
288
Ver Benseñor, ob. cit., p. 166.
287
CN.Com.. Sala E, 22/2/88, "Lloyd Aéreo Boliviano S-A. c. Interjets
(Empresa de Viajes y Turismo de H. Z.T, "E.D.", 136-171 y ss., con nota
de Alejandro P. Radzyminski.
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 143
288
Vico, ob. cit., t. II, p. 99.
289
CN.Com-, Sala D, 31/8/88, "Brandt, Leopoldo, c. The Gates Rubber
Company", "E.D.", 130-529.
290
Juzg. 1* Inst. Com. n» 7, Capital Federal, Secretaría 14, "E.D.", 130-
526 y ss., con nota de Alejandro P. Radzyminski.
144 INÉS M. WEINBERG DE ROCA
299
Ley 22.921..
300
La Convención Interamericana sobre Personalidad y Capacidad de
las Personas Jurídicas en el Derecho Internacional Privado de 1984, no ra-
tificada por la Argentina, dispone en forma similar, y para el ejercicio de
los actos comprendidos en el objeto social regirá la ley del lugar en el cual
se realizaren.
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 147
301
Ley 24.409.
303
Ley 23.935. Los instrumentos de ratificación se intercambiaron el
27 de junio de 1992. Ver Amalia Uriondo de Martinoli, Constitución y ac-
tuación de las sociedades en el Mercosur, "E.D.", 167-1003, y Gabriela S.
Cordo, Empresas binacionales argentino-brasileñas, "E.D.", 12/5/97.
148 INÉS M. WEINBERG DE ROCA
303
Ana María M. de Aguinis e Inés M. Weinberg, El control societario
y las sociedades extranjeras: nuevas y más amplias consideraciones sobre la
ley aplicable, "R.D.C.O.". n» 114, ps. 801 y ss. Utilizo la expresión sociedad
"nacional" y "extranjera" por una comodidad verbal. Las sociedades se rigen
por la ley del Estado al cual se vinculan por el lugar de su constitución,
el domicilio, o su sede.
304
"B.O.", 15/9/83.
305
La calificación de sociedad controlante se puede extender a persona
fisica o jurídica controlante. Conf. Julio Otaegui, Concentración societaria,
Buenos Aires, 1985, p. 459; Rafael M. Manovil, Las simples 'sociedades' y
otras cuestiones críticas del proyecto de unificación civil y comercial en ma~
teña societaria, "Revista Jurídica de Buenos Aires", 1988-m, p. 88.
306
Mariano Gagliardo, Nuevas pautas en los grupos de sociedad**,
"L.L.", Suplemento especial del 15/11/95. p. 52, explica que la interpretación
150 INÉS, M. WEINBERG DE ROCA
en relación con los arts. 2373 y 2391 del Código Civil italiano, relativos a
los conflictos de intereses en orden a la responsabilidad de los administra-
dores del grupo, se orienta hacia la legitimidad de las operaciones deliberadas
por los órganos colegiados de las sociedades controladas inspiradas en el
interés del grupo en contra del propio interésiaarticular. Giorgio Sacerdoti,
Questions de responsabilité envers les tiers dans les groupes multinationaux
de sociétés, "Revista della societá", 1985, p. 979, explica que el Código Civil
define en el art. 2359 (texto de 1974) las sociedades controladas y las so-
ciedades emparentadas. Las primeras son aquellas en las cuales otra socie-
dad dispone de la mayoría requerida por la asamblea ordinaria de accionistas.
Hay también control cuando bajo la influencia dominante de otra sociedad .
-con las acciones de esta última- posee en la primera el control de hecho.
Asimismo, existe control cuando con motivo de las vinculaciones contractuales
particulares se está en posesión del control externo. Una sociedad está em-
parentada si posee'el 1/10 del capital (un í/20, cuando las acciones se cotizan
en bolsa).
307
Ver las exposiciones de Etcheverry, Otaegui y Zaldívar en "Infor-
mación Empresaria", de la Cámara de Sociedades Anónimas, n**- 205, 206
y 207.
308
Emmerich-Sonnenschein, Karuernrecht, München, 1977, ps. 76/7.
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 151
309
"L.L.", 1977-A-471. Mónica Roimisier, ¡Debe llevar contabilidad por
separado la sociedad constituida en el extranjero que forma sociedad en la
República?, •R.D.C.O.", 1977, ps. 97/107.
310
CN.Com-, Sala D, 19/2/96, "Mayer y Cía. c. Ciepsa S.A., y otros",
voto del doctor Alberti.
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 153
311
C.N.Com., Sala C, "R.D.C.O.", 1982-586.
312
Alfredo L. Rovira, Los arts. 30, 31, 32 y 33 de la Ley de Sociedad**
Comerciales y su aplicación a las sociedades constituidas en el extranjero,
"R.D.C.O.", 1982-587.
313
Alfredo Rovira, Sociedades extranjeras, Buenos Aires, 1985, p. 86.
154 INÉS M. WEBÍBERG DE ROCA
314
Juzg. Civ. y Com. n<* 13, Córdoba, 11/4/95, "Construcciones Argen-
tinas S.R.L. c. I. R. P. C. - constitución", "E.D.", fallo 95.1J46. decidió que el
art. 31 de la ley de sociedades, que restringe el quantum de la participación
de una sociedad en otra con el objeto de tutelar a- los accionistas, no es de
aplicación a las sociedades extranjeras. Los efectos perniciosos se produci-
rían para los socios de la sociedad extranjera, que no es tutelada por la
ley nacional.
315
Antonio Boggiano, Sociedades y grupos multinacionales, Buenos Ai-
res, 1985, p. 32.
316
29 N.Y. 2d. 426, 278 N.E. 2d. 895, 328 N.Y.S. 2d. 653 (1972).
317
19 NY 2d. 533, 227 NE 2d. 851 (1967).
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 155
318
"Frazier v. Alabama Motor Club", 349 F 2d. 456 (5th Cir. 1965);
"Freeman v. Gordon & Breach, Science Publishers", 398 F. Supp. 519 (S.D.N.Y.
1975); "Farha v. Signal Companies", 216 Kan. 471, 532 P. 2d 1330 (1975).
319
Emmerich-Sonnenschein, Konzernrecht, Munich, 1977, p. 201.
320
CN.Civ., Sala L, 30/12/93, "Punte, Koberto Antonio, c. Ferniba S.A.,
y otro, sV regulación de honorarios", "E.D.", 159-563, con nota de Mariano
Gagliardo.
156 INÉS M. WEINBERG DE ROCA
321
Ley alemana, parág. 305, Berthold Goldmann, Schutz der Minder-
heitsaktionaen in den Tochtergesellschaften, "Colloque sor le Droit Interna-
tional Privé des Groupes de Sociétes", Ginebra, 9-11/5/73.
CONCURSOS122
I. UNIDAD O PLURALIDAD.
332
Inés M. Weinberg de Roca, Concursos internacionales en la ley
24.522, "E.D.", 5/12/96. ^ .._,
323
María Elsa Uzal, El art. 4, ley 19.551 (reformado por la *£L*~W¿J*
Algunas reflexiones sobre su filiación sistemática, "R.D.C.O.", 1985-o.í y
De la misma autora, Panorama.... "E.D.", 21/5/97.
158 INÉS M. WEINBERG DE ROCA
326
A. Boggiano, Sociedades y grupos multinacionales, Buenos Aires,
1985, ps. 186 y ss.
160 INÉS M. WEINBERG DE ROCA
327 « B . O . » , 9/8/95.
328
Marcelo A. Sancinetti, El art. 4 de la ley de concursos: historia e
histeria de una reforma; "R.D.C.O.", ano 17, ps. 156/7, explica que el texto
no resuelve los problemas heredados de las antiguas fuentes, señalando la
improvisación del artículo en-un tema muy discutido. La norma no determina
si el juez debe verificar al acreedor extranjero cuando exista concurso en
el exterior, postergándolo o no verificarlo, es decir: si los créditos deben ser
verificados individualmente postergándolos en el cobro o se admite la repre-
sentación colectiva para solicitar el remanente. Únicamente el Código de
Comercio para la Provincia de Buenos Aires de 1859 de Véléz Sarsfíeld y
Acevedo contemplaba la respuesta en el 3"- párr. suprimido en las leyes
posteriores, que establecía que "se entenderán los síndicos del concurso for-
mado en el Estado, con los síndicos del concurso extranjero".
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO MU
339
Sancinetti, ob. cit, p. 164, propone como solución alternativa que
el acreedor que haya obtenido el pago parcial de su crédito en un procedi-
miento extranjero con posterioridad a la cesación de pagos del deudor, será
verificado en el concurso nacional o pagado el dividendo si entrega a la masa
lo percibido en el extranjero.
162 INÉS M. WEINBERG DE ROCA
333
En contra, fallo revocado por la Corte Suprema, 8/9/83, "Banco Eu-
ropeo para América Latina c. Cura Hnos., S.A.", "E.D.", 105-593 y ss., con
nota de Germán Bidart Campos.
334
H. A. Mairal, El tratamiento de los créditos pagaderos en el extran-
jero bajo la ley de concursos, "L.L.", 1981-C-1190 y ss.
335
M. A. Sancinetti, El art. 4 de la ley de concursos: historia e histeria
de una reforma, "R.D.C.O.", 1984-143 y ss.
• 33e Inés M. Weinberg, Derecho de acreedores extranjeros, "R.D.C.O.",
107/108-695 y ss., notas 9 y 10.
337
E. M. Alberti, ¿Es aplicable el art. 4 de la ley 19.551 a todos los
concursos, o solamente a las quiebras?, "L.L.", 1981-A-768, explicaba que la
disposición no podía tener aplicación mecánica en los concursos preventivos.
Miguel G. J. Costa, Aplicación del art. 4 de la ley 19.551, "E.D.", 105-898/9,
entiende que la norma es aplicable únicamente a la quiebra. Así lo resuelve
la S.C.B-A. el 19/10/93, autos "Scola, Alfredo A., y Cía. S.CA.", "L.L.", 1994-
A-267, en razón de que los acreedores pueden pedir la quiebra y no el con-
curso preventivo y que el término remanente y saldo son conceptos propios
del procedimiento de quiebra. Conf. C.N.Com., Sala A, 19/4/83, "Kestner,
S.A. sV concurso preventivo - incidente en Internacional Petrolum Serv. Inc.
y otro", "L.L.", 1983-B-725. En contra CApel. Civ. y Com. Lomas de Zamora,
Sala II, 29/3/83, "Banco Ambrosiano c. Cavifre", "L.L.", 1983-B-726.
164 INÉS M.'WEINBERG DE ROCA
HL CALIFICACIONES.
338
Modificación propiciada por la delegación del Uruguay.
339
Kurt H. Nadelman, El anteproyecto de convención del Mercado Co-
mún Europeo respecto de la quiebra: los bienes ubicados en e\ extranjero y
problemas que suscitan, "L.L.", 145-707, manifiesta que "aunque parezca in-
creíble, todavía hoy algunos Estados discriminan a los acreedores extranjeros"
y menciona a la Argentina, Uruguay, Paraguay y Perú. También del mismo
autor, El tratamiento discriminado de los acreedores extranjeros en las leyes
de quiebras, "J.A.", "Doctrina", 1974-477 y ss.
340
Werner Goldschmidt, El art. 4 de la ley 19.555, "E.D.", 100-856.
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 165
341
C.S., 8/9/83, •Banco Europeo para América Latina c Cura * * * •
S.A.", "E.D.". 105-593 y ss., con nota de Germán Bidart Campos.
166 INÉS M. WEINBERG DE ROCA
142
Germán J. Bidart Campos, La ley concursal y los créditos pagaderos
en el exterior, nota a fallo citado en "E.D.", 105-593 y M .
343
Berta Kaller de Orchansky, Reflexiones sobre el art. 4 de la ley de
concursos, antes y después de su reforma, "R.D.C.O.", 1983, p. 705.
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 167
V. JURISPRUDENCIA.
a) Competencia.
b) Extensión de la quiebra.
346
C.S., 4/9/73, "Compañía Swift de La Píate S.A., quiebra", "E.D.",
51-229, con nota de Manuel Antonio Laquis.
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 169
c) Pluralidad de quiebras.
347
C.S., 5/7/72, -L.L.", 148-68/9.
«« C.N.Com., Sala B, 3/9/76, "E.D.", 70-390/1.
170 INÉS M, WEINBERG DE ROCA
VII. CONCLUSIONES.
"en 1859 era posible encontrar argumentos para ligar los bie-
nes locales a los acreedores locales. Hoy en día, que ni existe
estabilidad respecto de la situación de los bienes, su distri-
bución sobre una base ficticia, como es el lugar de pago de
la deuda, no puede ser defendida, ni desde el punto de vista
jurídico ni desde el económico. Por otra parte, la tendencia
hacia la creación de entidades jurídicamente separadas ha con-
vertido el problema de 1859 en una cuestión esencialmente
académica". La distinción es anacrónica en el presente, pues
acreedores locales y extranjeros contribuyeron con sus respec-
tivos créditos a permitir el funcionamiento de la empresa hasta
el momento de su quiebra. Una vez declarado el concurso en
el país, acreedores locales y extranjeros deberían ser pagados
según su rango quirografario o privilegiado establecido en la
legislación local, con prescindencia del orden de los privilegios
extranjeros 352 .
La teoría de la pluralidad de quiebras se basa, fundamen-
talmente, en estos principios tradicionales que arrancan en
el Código de Comercio para la Provincia de Buenos Aires, de
Vélez Sarsfield y Acevedo, cuando el primero todavía no había
sido influenciado por Savigny y que permiten proteger al acree-
dor no informado y que ha contratado con el deudor teniendo
en cuenta la garantía implícita del patrimonio localizado en
el país. Si bien durante más de un siglo esta posición fue
válida, ésta no tiene justificación en el presente.
María Elsa Uzal 353 explica con claridad cómo la lex fori,
es decir la ley del lugar en el cual se decretó la quiebra, rige
el orden de prelación, los privilegios generales y los créditos
del concurso. Los privilegios especiales también se rigen por
esta ley, pero cabe la aplicación acumulativa de la lex rei sitae
y de la lex contractas para regir los privilegios de los derechos
reales o creditorios involucrados determinando su extensión
y efectos, pero sometidos a las limitaciones de la ley de la
quiebra.
352
H. A. Mairal, El tratamiento de los créditos pagaderos en el extran-
jero bajo la ley de concursos, "L.L.", 1981-C-1191.
353
M. E. Uzal, Los privilegios en el concurso desde el punto de vista
del derecho internacional privado, "Revista de la Asociación de Magistrados
y Funcionarios de la Justicia Nacional", noviembre de 1988, ps. 87 y ss.
172 INÉS M. WEINBERG DE ROCA
384
Quintana Ferreyra, Concursos. Ley 19.551, Astrea, Buenos Aires,
1985, art. 4, destaca que la reciprocidad no tiene que surgir de la ley ex-
tranjera, ya que es suficiente que no esté vedada.
355
María Elsa Uzal. El art. 4. ley 19.551. ob. át., ps. 539/40.
173
CONTRATOS
356
Ley 23.916, "B.O.", 22/4/91.
357
Cour de Cassation, lre. Ch. civ., 10/10/95, "Soc. Paglierani c. S.A.
Onyx et Marbres Granules et autre", "Rev. Crit. Dr. Int. Privé", 1996-2-333.
358
Ley 22.488, "B.O.", 2/9/81.
359
Ley 22.765, "B.O.", 30/3/83.
360
Para la aplicación de la Convención de las Naciones Unidas es irre-
levante que las partes sean comerciantes; conf. Burghard Pilz, UN-Kaufrecht:
Anwendungsbereieh und Strukturen, IntemationaUs Steuerrecht, 1993, n* 10,
p. 476. Ver Sergio Le Pera, Compraventa a distancia, Buenos Aires, 1973,
ps. 15/6.
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 175
381
Comenta esta convención Leonel Pereznieto Castro, Introducción a
la Convención Interamericana sobre derecho aplicable a los contratos inter-
nacionales, "Rivista di Diritto Internazionale Privato e Processuale", Padua,
1994, nü 4, ps. 765 y ss.
362
Sentencias del 19/2/30 y 27/1/31.
363
14/2/34.
364
Errónea es la calificación de un contrato como internacional en la
sentencia de la C.N.Civ., Sala G, 9/8/89, causa 46599, que confunde contrato
internacional con contrato extranacional: tratándose de contratos celebrados
en la República Oriental del Uruguay, que debían ser cumplidos en ese país
y que afectaban inmuebles ubicados en su territorio, se hallan regulados
por el art. 1205 del Código Civil, que dispone que los contratos celebrados
fuera del territorio nacional serán juzgados según la ley del lugar en el
cual hubieran sido firmados. El codificador adoptó el principio de la lex loci
celebrationis que, con las limitaciones que le ha impuesto el moderno derecho
internacional privado, tiene vigencia por aplicación del art. 40 del Tratado
de Derecho Civil Internacional de Montevideo del año 1940. A la misma
conclusión se llega atendiendo al lugar de ubicación de los inmuebles, por
aplicación del principio lex rei sitae. Es de aplicación la ley uruguaya, es-
pecialmente después de la Convención Interamericana sobre Normas Gene-
rales de Derecho Internacional Privado, aprobada por la ley 22.921, en cuyo
art. 2 se impone a los magistrados la obligación de aplicar el derecho ex-
176 INÉS M, WEINBERG DE ROCA
tranjero tal como lo harían los jueces del Estado cuyo derecho resultare apli-
cable, sin perjuicio de lo que las partes pudieran alegar y probar respecto
de la legislación extranjera, que el magistrado no tuviera obligación de co-
nocer. El art. 13 del Código Civil deja a cargo de las partes la prueba de
la existencia del derecho foráneo.
365
Firsching, Internationales Priuatrecht, Berlín, 1988, .p. 347; Rubén
B. Santos Belandrc, £i derecho aplicable a los contratos internacionales, Mon-
tevideo, 1996, p. 55.
386
M. Ferid, Internationales Priuatrecht, Berlín, 1975, p. 146; Reith-
mann, Internationales Vertragsrecht, Colonia, 1972, p. 13; Neuhaus, Die
Grundbegriffe des Internationalen Priuatrecht, Tübingen, 1976, p. 261; P. Ma-
yer, Droit international privé, París, 1983, p. 558.
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 177
367
Cour de Cassation, Ch. civ., sect. civ., 21/6/50, "État Prancais c. Co-
mité de la Bourse d'Amsterdam et Mouren", Ancel-Lequette, Granas arrits
de la jurisprudence franjáis de droitjnternationai privé, París, 1987, p. 159.
368
En relación con las cláusufas de opción de cambio, la C.N.Com.,
Sala E, 20/10/81, "Banco de Río Negro y Neuquén c. Independencia Trasportes
Internacionales S.A.", "E.D.", 97-604, por el voto del doctor Boggiano resolvió
que en las operaciones del comercio internacional la cláusula de opción de
cambio permite al. acreedor requerir el pago en diversas monedas de modo
alternativo. La depreciación de alguna de ellas da derecho al titular de 1*
opción a requerir el pago en otra.
369
Firsching, Internationales Privatrecht, Internationales Schuldncnt,
Berlín, 1977, 16, p. 374.
370
Derecho internacional privado, Buenos Aires, 1992, n* 195.
178 INÉS M. WEINBERG DE ROCA
382
Reithmana, ob. cit., p. 12.
182 INÉS M. WEINBERG DE ROCA
385
Cramton-Currie-Kay,. ob. cit., p. 155.
386
Firsching, ob. cit., p. 387. Priva, por ejemplo, el derecho del Estado
sobre el derecho del particular, el derecho del comerciante sobre el del par-
ticular, el del deudor de cosas y servicios sobre el derecho del deudor de
sumas de dinero. Se interpreta que es diñcil que un Estado u organismo
público se someta a un derecho extranjero y prima la ley de la prestación
típica o característica del contrato sobre la prestación de dinero.
387
Art 1205, Código Civil argentino.
184 INÉS M. WEINBERG DE ROCA
V. LA PRESTACIÓN CARACTERÍSTICA.
388
Reithmann, ob. eit., p. 16.
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 185
391
Derecho internacional privado, Buenos Aires, 1992, ni 179 a.
188 INÉS M. WEINBEKG DE ROCA
392
Editorial Porrúa, Méjico, 1993.
393
Ratificada por ley 23.916, "B.O.", 22/4/91.
190 INÉS M. WEINBERG DE ROCA
394
Vivien Matteo de Oteiza, La compraventa internacional de merca-
derías, "Revista de Derecho Comercial y de la Empresa", Montevideo, 1985,
n4*- 35-36, p. 37, aclara que la convención no contempla la incidencia de las
normas de policía de la "ley del contrato". Cita a Boggiano, que considera
que se aplicarán salvo que estén contractualmente excluidas.
395
Pierre Mayér, Droit international privé, París, 1983, p. 552, cita el
ejemplo de leyes que fijan el precio de las locaciones urbanas en Francia,
aplicables aun cuando las partes hayan pactado la aplicación de una ley
extranjera.
396
C.Com., 9/6/44, "Goja, H., c. Livio C. Coste", "Gaceta del Foro", 170-
468.
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 191
X. "FAVOR NEGOTII".
397
1971.
398
Pierre Mayer, Droit international priué, París, 1983, p. 583, explica
que los tribunales franceses aceptan anular un contrato que tiene por fi-
nalidad violar la ley extranjera como en el caso de contrabando, pero se
abstiene de declarar aplicables por él las normas extranjeras.
399
Internationales Privatrecht, Internationales Schuldrecht, Berlín,
1978, I 6, n» 339.
400
Leo Raape, Internationales Privatrecht, Berlín-Frankfurt, 1961.
401
Henri Batiffol-Paul Lagarde, Droit international privé, París, 1981.
192 INÉS M. WEINBERG DE ROCA
405
Ver nota anterioT.
406
C.S., 11/7/96, "S.A. Energomachexport c. Establecimientos Mirón
S.A.I.C.I.F.A. sJ daños y perjuicios", "E.D.", fallo 48.091, con nota de José
Domingo Ray.
407
C.S., 28/4/71, "A. J. Hollander Argentina S.A. c. Banco Central de
la República Argentina", "J.A.", "Serie Contemporánea", 1.14, ps. 418 y ss.,
con nota de Antonio Boggiano.
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 195
c) Modificación.
408
C.N.Fed. Civ. y Com., Sala II, 3/5/95, "Aseguradores Industriales
Cía. de Seguros c. Aerolíneas Argentinas", "L.L.", fallo 94.642. El tribunal
rechazó la demanda de la aseguradora contra la empresa trasporüsta por
la mala condición de anteojos de sol trasportados, en razón de que la mer-
cadería al momento de la descarga registró un peso mayor al consignado
en la guía aérea.
409
C.Com. Capital Federal, 2/12/49, "Weil y Cía., Isidoro, c. Del Sel,
R. y N. Ltda. S.A.", "L.L.", 60-46 y ss
196 INÉS M. WEINBERG DE ROCA
d) Obligaciones recíprocas. •
410
C.N.Com., Sala B. 17/7/63, "Steirische Gusstahlwerke A. G. c. Moto
Mecánica Argentina S.A.," "E.D.", 9-111 y ss.
411
C.N.Com., Sala C, 31/10/95, "Bedial S.A. c. Paul Muggenburg and
Co. GMBH", "L.L.", fallo 94.372, confirmatorio del fallo de 1» instancia. La
demanda fue promovida con motivo de los defectos que había presentado '
la mercadería adquirida por la actora -champiñones— que. debía ser trasla-
dada desde Hong Kong a Buenos Aires. Publicado en "E.D.", 169-405, con no-
ta de Carolina D. Iud, A propósito de la aplicación de la Convención de las
Naciones Unidas sobre los contratos de compraventa internacional de mer-
caderías por la justicia comercial argentina.
412
Ley 22.765, "B.O.", 30/3/83.
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 197
e) La prestación característica.
413
C.N.Com., Sala C, 31/10/95, "Bedial S.A. c. Paul Müggenburg and
Co. GMBH s./ ordinario", "E.D.", 169-405 y ss., con comentario de Carolina
D. Iud. El caso fue resuelto conforme al derecho interno y al axt. 67, inc. 1,
de la Convención de Viena de 1980, si bien el contrato objeto de la litis
fue concluido con anterioridad a la vigencia de la convención.
414
C.Civ. y Com. Fed. Capital Federal, Sala 2. 29/2/70, "Subterráneos
de Buenos Aires c. General Electric Argentina S.A.", "JA.", "Serie Contem-
poránea", t. 9, p. 131-
415
CN.Com., Sala E, 14/10/93, "Inta S.A. c. MCS Officina Meccanica
S.P.A. s7 ordinario", que confirma la decisión de la 1» instancia por los fun-
damentos del fiscal de Cámara; "E.D.", 157-131.
418
Comentado por Bemd von Hofímann, Vertragsannohme ««J**
Schweigen im intemationaUn Schuldreckt, "Rabels Zeitscnrift", 1972, Heft
3, ps. 510 y ss.
198 INÉS M. WEINBERG DE ROCA
a) Calificación.
418
Alejandro M. Garro, La formación del contrato en la Convención
de Viena sobre compraventas internacionales y en el proyecto de unificación,
"Revista Jurídica de Buenos Aires", 1987-ÜI-18.
419
Ley 14.111. Adhesión al Protocolo de La Haya de 1955, modifica-
torio, por ley 17.386.
200 INÉS M. WEINBERG DE ROCA
420
C.S., 18/4/97, "Landázuri, G. M. S., viuda de, c. Empresa Aerolíneas
Argentinas S.E.", "E.D.", fallo 48.088 con comentario de Federico Videla Es-
calada, Calificación por la Corte Suprema de un contrato de trasporte aéreo
sucesivo. El comentario analiza asimismo el trasporte de hecho y la Con-
vención de Guadalajara de 1961.
421
Federico Videla Escalada, La responsabilidad del trasporte aéreo
en los casos de trasportes sucesivox, "E.D.", 144-283 y ss., - comentando un
fallo de la C.N.Civ. y Com. Fed., Sala 1,18/12/90, "Líder Compañía Argentina
de Seguros c. Air France y Aerolíneas Argentinas". La sentencia hizo lugar
a la demanda en virtud de la responsabilidad solidaria de ambas deman-
dadas, sin perjuicio del derecho de repetición de Aerolíneas Argentinas contra
Air France.
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 201
424
C.Com. Capital Federal, 2/12/49, "Weil y Cía, Isidoro, c. Del Sel,
R. y N. Ltda. S.A.", "L.L.", 60-46 y ss.
425
C.S., 25/11/75, "Eberth Clemens G.m.b.H. c. Buque Pavio", "L.L.",
1976-B-93 y s s , con comentario de Werner Goldschmidt, Jurisdicción inter-
nacional en derecho marítimo.
426
Como bien razona Goldschmidt, la actora debió haber deducido la
demanda en Alemania. Ello habría sido lo adecuado. El art. 614 de la ley
20.094 contempla el caso de trasportes con destino argentino o demandados
domiciliados en la Argentina. El art. 612 establece que los tribunales na-
cionales son competentes para entender en todo juicio en que sea parte un
propietario o armador de un buque de bandera extranjera, en los caaos que,
según esta ley, puede ser embargado. El art. 614 dispone que los tribunales
nacionales son competentes para conocer en los juicios derivados de los con-
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 203
argentino puede ser tácita al sustentar las partes sus pretensiones y defensas
en el derecho argentino. Aplicó el derecho argentino al contrato de inter-
mediación entre bancos y al contrato de préstamo.
430
CN.Com., Sala E, 27/2/84, "Deutsches Reisebüro, G. M.( c. Speter,
A.", "E.D.*, 108-233.
431
Ratificada por ley 23.964, "Boletín Oficial". 10/9/91.
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 205
432
Scoles-Hay, Conflicto of latos, St. Paul t&nn., 1992, p. 713.
433
Scoles-Hay, ob. cit.. p. 712.
434
Scoles-Hay, ob. cit., p. 714.
206 INÍS M. WEINBERG DE ROCA
435
El Restatement Second en el parág. 208 no lo exime de responsa- <
bilidad.
436
Friedrich K. Juenger, Derecho conflictual americano en materia de
responsabilidad por el producto. Universidad Autónoma de Ciudad Juárez,
"Jus", 1986-1987, voL 2, p. 190.
437
217 N.Y. 382, 111 N.E. 1055 (1916).
438
(NJW 1995, Heft 33).
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 207
439
F. Juenger, ob cit., p. 191.
440
59 Cal. 2d. 57, 377 P. 2d. 897, 27 Cal. Rptr. 697 (1963).
208 INÉS M. WEINBERG DE ROCA
I
441
Convención de Roma de 1980, art. 3; Arturo S. Bronstein, La apli-
cación de la ley nacional y de la ley extranjera en el derecho individual del
trabajo: el caso de los empleados de empresas multinacionales, "Legislación
del Trabajo", 1985, XXXHI-663 y ss. C.N.Trab., Sala II, 7/5/69, "Livitsanis,
Nicolás, c. Allseas Shipping Co.", "E.D.", 38-323, admite la elección de la
ley aplicable cuando ella es justa.
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 209
447
CN.Trab., Sala n, 27/4/61, "Pineda, Manuel, c. The Snáthfield o
Argentina Meat Co. Ltd., "UL", Repertorio. XXH-112.
448
Cour d'Appel de Paris (18 Ch. E.)| "Banco Borges et Irmao c. M.
Da Cunha", "Rev. Crit Dr. Int. Privé", 1996-2-320 y ss.
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 211
443
"Rev. Crit. Dr. Int. Privé", 1994-2-323 y ss.
450
"Soc. Carrefour, et autre c M. de Marchi".
451
"M. Robertson c. Centre Experimental de Recherches du Bátiment
et des Travaux Publics".
«* Cour de Cassation, Ch. soc, 29/5/91, "Rev. Crit. Dr. Int. Privé", 81-
468 y ss.
212 INÉS M. WEINBERG DE ROCA
456
Pactos sociales y leyes quefrenanlos salarios, como la ley holandwa
del 12 de febrero de 1970; Birk, ob. cit., p. 302.
214 INÉS M. WEINBERG DE ROCA
e) Derechos sindicales.
457
Fermé, ob. cit., p. 895.
458
Blaise Knapp, La protection des travailleurs dans les groupes in-
ternationaux de sociétés, Université de Genéve, Centre d'Études Juridiques
Européennes, Colloque sur le droit international privé des groupes de so-
ciétés, Ginebra, 9-11/5/73.
489
Antonio Boggiano, Contrato internacional de trabajo, "L.L.", 1987-
C-785.
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 215
f) Conclusiones.
Si bien el contrato de trabajo internacional es una especie
del género contrato internacional, la posibilidad de las partes
de elegir el derecho que regulará sus relaciones encuentra su
límite en el orden público internacional.
No se puede soslayar, sin embargo, que la mayoría de los
casos jurisprudenciales reseñados afectan a empleados en car-
gos directivos, en los cuales el principio in dubio pro operario
tiene alcances diferentes en virtud del poder de contratación
del empleado jerárquico. La creciente globalización, sin em-
bargo, va a resultar, en más frecuentes conflictos a niveles
intermedios e inferiores.
217
I. GENERALIDADES.
461
Carlos Gilberto Villegas, Compendia jurídico, técnico y práctico de
la actividad bancaria, Buenos Aires, 1985, ps. 444/5.
462
Citado por Manuel E. Malbrán, Autonomía contractual y ley sub-
sidiaria en el derecho internacional privado argentino, "E.D.", 98-867.
463
Firsching» ob. cit., I 6, p. 576.
464
Firsching, ob. cit, p. 577.
218 INÉS M. WEINBERG DE ROCA
465
Homenaje al doctor Mauricio L. Yadarola, Universidad Nacional de
Córdoba, 1963, t. III, Las acciones cambiarías en el Código de Comercio ar-
gentino de 1889, por Héctor Cámara, p. 84.
466
J. C. Smith, El decreto-ley 5965/63 y el régimen internacional de
la letra de cambio, "L.L.", 115-840; W. Goldschmidt, El primer caso de cali-
ficaciones en la jurisprudencia argentina, "E.D.", 8-943; E. Guastavino, Aspec-
tos internacionales de las reformas del Código de Comercio argentino, "J.A.",
"Sección Doctrina", 1966-V-17; Kaller de Orchansky, La prescripción libera-
toria del aval: ley que la rige, "L.L.", 132-569.
'4S7 En la nota a la C.N.Com., Sala A, 5/7/68, "Adler, Emilio, c. De
Ridder, Luis, Ltda. S.A.", "E.D.", 24-494 y ss. -
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 219
468
Boggiano, Curso de derecho internacional privado, Buenos Aires,
1993, p. 625.
469
Bergel-Paolantonio, Acciones y excepciones cambiarías, Buenos Ai-
res, 1993, ps. 363/5.
470
Ratificada por ley 22.691, publicada en el "B.O.* del 1/11/83.
220 INÉS, M. WEINBERG DE ROCA
471
Bergel-Paolantonio, ob. cit.,. p. 375, explican que se incluye en el
concepto de forma las formas habilitantes, que son los requisitos que debe
cumplir quien pretende obligarse en nombre de otro.
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 221
formidad en su aplicación y asegurar la observancia de la bue-
na fe en las operaciones internacionales (art. 4). El importe
pagadero por un título se considerará como una suma deter-
minada, aun cuando el título establezca el pago con intereses,
a plazos en fechas sucesivas, a plazos en fechas sucesivas con
una estipulación en el título de que, en caso de no pagarse
cualquiera de las cuotas, será exigible la totalidad del saldo
no pagado, con arreglo al tipo de cambio indicado en el título
al que se haya de determinar tal como se establezca en el
título, o en moneda distinta de aquella en la cual el importe
esté expresado en el título (art. 7).
471
Héctor Cámara, Letra de cambio y vale o pagaré, Buenos Aires,
1971, t. ni, p. 554.
473
El derogado art. 738 del Código de Comercio sometía la forma de
los actos cambíanos al principio locus regit actum.
474
C.N.Com., Sala A, 5/7/68, "Adler, E., c. De Ridder, Luis, Ltda. S-A.",
"E.D.", 24-495, con nota de Werner Goldschnúdt, El Tratado de Derecho Co-
mercial Terrestre Internacional de Montevideo de 1940 y el avaL
222 INÉS M. WEINBERC DE ROCA
475
C.l»Civ. y Com. Bahía Blanca, 4/10/63t "Establecimiento Vitiviní-
cola Sulim Melman S.A.", "L.L.", 114-39 y ss., "E.D.*, 7-731.
476
C.N.Com., Sala D, 20/10/95, «Compañía Marenda, S.A. c. Sánchez
Sirvent, José s7 ejecutivo", "E.D.", fallo 47.506, con nota de J. E. Paolantonio.
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 223
477
Juan Manuel Aparicio, Régimen internacional de la letra de cambio,
"L.L.", 151-1036, considera que se trate de un caso del art. 14, inc. 4, C.C.
478
Derecho internacional privado, Buenos Aires, 1991, t. II, p. 804.
479
Reglada en el art. 56 del decreto-ley 5965/63. Aparicio, ob. cit, p.
1045. La resaca es una forma de cobro extrajudicial de la letra de cambio
consistente en el derecho del titular de la acción de regreso a reembolsarse
mediante el libramiento de una letra de cambio girada en contra de uno
de los garantes, por la suma debida con más los intereses y los gastos. Esta
letra de recambio, denominada resaca, invierte el curso del primitivo título
valor no satisfecho y permite al acreedor percibir lo que le corresponde. Se
trata de un instituto obsoleto. R. Roblot, Les effets de commerce, París, 1975,
n» 400.
224 INÉS M. WEINBERG DE ROCA
480
Berta Kaller de Orchansky, La prescripción liberatoria del aval:
ley que la rige, "L.L.", 132-569 y ss., comentando el fallo de la C.N.Com.,
Sala A, 577/68, "Adler, E., c. De Ridder, Luis, Ltda. S.A.".
481
C.N.Com., Sala E, 11/10/88, "Rhodia Argentina S.A. c. PoliseckT;
Boggiano, ob. cit, t. II, ps. 844 y ss.; C.N.Com., Sala D, 25710/91, "Postigo
Mantecón, M., c. Gorostiza, G. J.", "E.D.", 146-411 y ss., con nota de María
Susana Najurieta y-Mario A. Bonfanti.
482
Héctor Cámara, La letra de cambio en derecho internacional, en
Letra de cambio y vale o pagaré, Buenos Aires, 1971, t. 3, p. 580, cita a
Alegría, quien considera que la fuerza ejecutiva es una norma sustancial
mientras que Goldschmidt considera que es procesal; en el primer caso la
calidad ejecutiva deriva de la ley del lugar de creación, en el segundo de
la lex fori.
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 225
en el art. 35 que las cuestiones que surjan entre personas que han interveni-
do en las negociaciones de una letra de cambio,' un cheque u otro papel a
la orden o al portador, se ventilarán ante los jueces del domicilio de los
demandados en las fechas en que se obligaron, o de aquel que tengan en
el momento de la demanda. En materia específica de cheques, el art. 1 del
decreto 4776/63 establece la aplicación de la ley .del domicilio del banco pa-
gador. Por el principio de la analogía (Inés M. Weinberg de Roca, Competen-
cia internacional y ejecución de sentencias'extranjeras, Buenos Aires, 1994,
parág. 17) es compétente el tribunal cuya ley se aplica.
487
Antonio Boggiano, Curso de derecho internacional privado, Buenos
Aires, 1993, p. 541.
488
Berthold Goldmann, Schutz der Minderheitaaktionaere in den To-
chtergesellschaften, Colloque sur le droit international privé de sociétés, Gi-
nebra, 9-11/5/73.
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 227
RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL
I. INTRODUCCIÓN AL TEMA.
489
"Kasel vs. Remington Arms Co.", Id. en 734, 101 Cal. Rptr. 314
(1972).
232 INÉS M. WEINBERG DE ROCA
490
Juenger, ob cit., explica que para probar la responsabilidad del fa-
bricante los abogados de los Estados Unidos utilizan el dtscou(ry pero varios
países como Francia y la Gran Bretaña han sancionado leyes de obstrucción
para proteger a sus ciudadanos y empresarios de métodos agresivos por parte
de los abogados de los Estados Unidos de América.
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 233
494
Derecho internacional privado, Buenos Aires, 1992, p. 425.
496
Eduardo Leopoldo Fermé, La responsabilidad civil por hechos ilícitos
en el derecho internacional privado, 4* Congreso Argentino de Derecho In-
ternacional, Buenos Aires, 9-11/11/89.
DERECHO ¡NTERNACIOXNAL PRIVADO 237
FORMA
I. LA FORMA EN GENERAL.
496
Carlos M. Vico, Curso de derecho internacional privado, Buenos Ai-
res, 1967, 1.1, p. 413.
497
Berta Kaller de Orchansky, Manual de derecho internacional pri-
vado, Buenos Aires, 1976, p. 356, agrega las formas de publicidad y las formas
procesales.
498
Vico, ob. cit., p. 414.
240 INÉS M. WEINBERG DE ROCA
II. EN ESPECIAL.
a) Contratos.
La regla locus regit actum parte de la premisa de que,
para concertar un contrato válido, las partes tienen mayor fa-
242 INÉS M. WEINBERG DE ROCA
504
Ley 23.916.
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 245
c) Testamentos.
La Cámara Civil 2 a de la Capital Federal 507 resolvió que
un testamento mancomunado otorgado por dos cónyuges en
Copenhague es válido. En autos las partes estaban domici-
liadas en Copenhague al momento de otorgar el testamento.
Falleció el marido y la mujer lo ratificó. Atacaron la validez
del testamento las hermanas de la mujer fundando su pre-
tensión en el art. 3618, C.C. argentino.
La Cámara aplicó el art. 3612, C.C, que dispone que un
testamento es válido conforme a la ley del lugar del domicilio
del testador al tiempo de su muerte. Ambos cónyuges eran
dinamarqueses de nacimiento y se radicaron luego en ese país
y allí fallecieron. Considera al art.'3618, C.C, de orden pú-
506
C.Com. Capital Federal, 11/7/33, Testai v. Papa y otra", UA.",
XLEH172.
sm
Autos "Heger, Maren c. Christensen de, y otra, v. Johansen, Signe
Christensen de (suc)*, 3/11/48, V.A.", 1948-IV-542.
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 247
d) Exhortos y embargos.
La Convención Interamericana sobre exhortos y cartas ro-
gatorias de Panamá de 1975509 establece que el exhorto (o carta
rogatoria) se cumplirá siempre que esté legalizado (requisito
no exigido en zonas fronterizas) y la documentación, traducida
(art. 5). Se tramitarán conforme a las normas procesales del
país requerido (art. 10). El Protocolo Adicional de Montevideo
de 1979510 establece la elaboración de formularios en cuatro
idiomas; elimina requisitos de traducción salvo en el caso de
la demanda.
La Convención Interamericana sobre recepción de pruebas
en el extranjero 511 igualmente establece el cumplimiento según
las leyes y normas procesales del Estado requerido.
La Convención de La Haya de 1970 sobre la obtención
de pruebas en el extranjero en materia civil o comercial512 ha
sido ratificada por nuestro país pero con importantes reservas,
508
C.Civ. 24 Capital Federal, 15/12/26, autos "Obermeyer", "J.A.",
XXIÜ-866, voto de los doctores Lago, Loza y Salvat.
509
Ratificada por ley 23.503, publicada en el "B.O.", 16/10/87.
510
Ley 23.503.
511
Ratificada por ley 23.481, publicada en el "Boletín Oficial", 22/4/87.
Protocolo Adicional a la Convención Interamericana sobre recepción de prue-
bas en el extranjero de La Paz de 1984 ratificado por ley 24.037, publicado
en el "B.O.", 7/1/92.
512
Ratificada por ley 23.480, publicada en el "Boletín Oficial", 23/4/87.
248 INÉS M. WEINBERG DE ROCA
513
C.S., 3/12/96, Taris Video Home S.A. c. Societá Per Aáoni Com-
merciale Iniziative Spettacolo (SACIS)", disidencia de Antonio Boggiano, Se-
cretaria de Jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nación,
"Síntesis de Jurisprudencia", febrero-marzo 1996, "ED.", separata del 1/8/96.
5M
15/6/87, "Aérospatiale c United States District Court for the Sout-
hern District of Iowa", "Rev. Crit Dr. Int. Privé", 77-559 y ss., con nota de
Adair Dyer.
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 249
515
Scoles-Hay, Conflicto oflaws, West Publishing Co., 1992, ps. 410/11-
S1S
Bataneada por ley 23.302, publicada en el "Boletín Oficial", 15/10/87.
517
La C.N.Civ. (Sala E, 8/9/95, "Ruiz Díaz, Castro R., c. Agustín Proasi
y Bernardo Yanichesky, S.R.L. U accidente de trabajo", "E.D.", 170-341) exi-
mió del arraigo al actor no domiciliado en el país que litigaba con beneficio
de pobreza. ,
sw
CN.Com., Sala E, 28/3/89, "Duda, E. D., c Marinelli, J., y otro ,
"E.D.", 134-731.
519
Ley 22.921.
250 INÉS M. WEINBERO DE ROCA
520
C.S., 1/9/92, "Kaufinan, Julio, c. Sociedad General de Autores", "E.D.",
150-445, con nota de R. H. Echagüe y V. Asenjo.
521
Ley 17.251.
522
Ratificada por ley 23.458.
523
Ratificada por ley 22.250.
524
C.N.Civ., Sala H, 13/3/96, "CotoTa Cuello, M., c. Di Rissio, Julio,
s7 desalojo", "E.D.", 168-622.
525
Ratificada por ley 23.458, publicada ea el "Boletín Oficial", 21/4/87.
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 251
f) Prescripción.
526
W. Goldschmidt, Derecho internacional privado, Buenos Aires, 1992,
n* 234, quien dice que arranca en 1892. Un instrumento celebrado ante
escribano público, en el extranjero, con las debidas legalizaciones, se presume
conforme a las leyes del lugar de su otorgamiento toda vez que la intervención
de dicho funcionario excluye, en principio, toda sospecha de ilegalidad, co-
rrespondiendo en última instancia a quien lo ataca justificar la violación
de las formas establecidas por las normas legales, cuya prueba le incumbe
(C.S., "Fallos", 32-118, 48-95).
527
Ratificada por ley 22.550, publicada en el "Boletín Oficial", 15/3/82.
528
La Convención de Panamá fue aplicada por la C-Apel. Civ. y Com.
Rosario, Sala 1, 14/11/95, "M. A. E. s7 recurso registrar, "E.D.", 166-407.
529
C.l* Civ. Com., La Plata, Sala II, 14/5/57, "Méndez Campos, Carlos,
c. Telles, Mario F. (suc.)", "L.L.", 88-433, con nota de Werner Goldschmidt.
252 INÉS M. WEINBERG DE ROCA
DERECHOS REALES
I. EL ESTATUTO REAL.
530
Corte Europea, 5 Ch., 10/1/90, 'Rev. Crit. Dr. Int. Privó",. 80 (1),
1991, p. 151.
254 INÉS M. WEINBERG DE ROCA
a) Inmuebles.
El art. 10 del Código Civil establece: "Los bienes raíces
situados en la República son exclusivamente regidos por las
531
Berta Kaller de Orchansky, Manual de derecho internacional pri-
vado, Buenos Aires, 1976, p. 326.
532
Nota al art. .10, C.C., y C. M. Vico, Curso de derecho internacional
privado, Buenos Aires, 1967, 1.1, p. 390.
533
Savigny (t. 8, 366), en la nota al art. 10, C.C. argentino.
534
José Story, Comentarios sobre el conflicto de las leyes, Buenos Aires,
1891, t. n , ps. 72 y ss.
535
Story, ob. cit., p. 72.
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 255
6) Muebles.
537
Ob. cit., p. 90.
338
Ob. cit., ps. 92/3.
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 257
539
Ob. cit-, ps. 116 y ss.
540
Inés M. Weinberg, La naturaleza jurídica de las acciones de socie-
dades anónimas, "L.L.", 146-988.
541
9/2/1909, C.Civ., serie 7, 1 1 , p. 272.
541
27/8/14, "Walter Hahns y Johannes Hans Zotfgud Guillarme Hans
de Hans", 'J.A.", t. 5, p. 29.
543
20/3/22, "J.A.", t 8, p. 125.
258 INÉS M. WEINBERG DE ROCA
III. CONDOMINIO.
544
Este fallo es citado en los autos "Sanford Ward, S.( c. Sanford, E.,
suc", "L.L.", 25-374, fallo 12.954, donde no se menciona el nombre de las
partes ni la fecha exacta.
s*5 30/12/41, "L.L.", 25-374.
546
Igual resuelve la CN.Cív., Sala D, 22/11/57, "Cambó sucesión", "LX.",
90-446, fallo 42.066, considerando irrelevante la posibilidad de trasladarlas,
pues lo que importa es que tuvieron un asienta estable. También C.N.Civ.,
Sala B, 14/11/63, "Peer, Monique, y otros, sucesión".
547
C.Civ. Capital Federal, C.N.Civ., Sala D, 6/4/60, "J.A.", 1960-IV-258
y ss.
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 259
V. TIEMPO COMPARTIDO.
549
Gerald Maesch, Die Time-Sharing-Richtlinie, "EuZW, 1/1995, p. 14.
550
"B.O.", 22/3/96.
262 INÉS M. WEINBERG DE ROCA
551
Delia Lipszyc, El derecho de autor y los derechos conexos en el Acuer-
do sobre los ADPIC (o TRIPS), "L.L.", 1996-E-1396/1415.
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 263
552
C.S., 9/6/94, "E.D.", 163-24, con nota de Alejandro P. Radzymmski.
553
Court of Appeal, in re "Maldonado -deceased-, State of Spain v.
Treasury Solicitor (1954)", 2.W.L.R.64; (1953) 2 All E.R.1579, citado por G.
Kegel, Internationales Privatrecht, Munich, 1977, p. 130, califica el caso como
de derecho sucesorio. La Corte de Apelación de Alejandría, 17/5/56, citado
por Ballarino, Diritto internazionale priuato, Padova, 1982, p. 800, denegó
la pretensión del Estado italiano que reclamaba la herencia de una ciudada-
na italiana fallecida en Egipto y los bienes pasaron iure imperii al Estado
egipcio.
265
DERECHO SUCESORIO
I. UNIDAD O FRACCIONAMIENTO.
554
En "Wyatt v. Fulrath" la Corte del Estado de Nueva York,- 16.N.Y.
2d 169,264 N.Y. 2d 233, 211 N.E. 2d 637,1965, declaró aplicable ala sucesión.
la ley territorial, pues las partes se habían sometido voluntariamente al
derecho de Nueva York, que no contempla la legítima del derecho español,
lugar del último domicilio y nacionalidad de los causantes.
266 INÉS M. WEINBERG DE ROCA
555
La ley francesa desde la Edad Media aplica a la sucesión la ley
del último domicilio del causante, con excepción de los inmuebles, a los que
aplica la ¿ex reí sitae. H. Batiffol-P. Lagarde, Droit international privé, París,
1983, t II, p. 388. Y. Loussouarn-P. Bourel, Droit international privé, Pa-
rís, 1984, ps. 534 y ss., explica que en materia de muebles el antiguo derecho
establecía que los éstos siguen a la persona. Recién Savigny enseña que
la sucesión es una universalidad que no está localizada en ninguna parte,
es una extensión de la voluntad del hombre y se conecta con la persona
del difunto.
556
CN.Civ., Sala I, 6/4/95, "Courtenay Luck de Van Domselaar, Norah,
s7 sucesión", "E.D.", 162-587, establece que los arts. 10 y 11 del Código Civil
no son aplicables en materia sucesoria.
567
C.Civ., 9/2/1909, "Lanata sJ sucesión", "C.Civ.", Serie 7,1.1, p. 272.
558
27/8/14, autos "Walter Hahns y otros", "J.A.", 5-29.
268 INÉS M.'WEINBERG DE ROCA
569
C.Civ. 1* Capital Federal, "Martínez Castillo c. Martínez del Castillo
sJ sucesión", 20/3/22, "JJL", 8-125.
560
30/12/41, 'Sanford Ward, Sarita, c. Sanford, Enrique C. aJ sucesión",
"L.L.", 25-372.
561
íd. la sentencia de la C.N.Civ., Sala D, 22/11/57, "Cambo s7 suce-
sión", -L.L.", 90-446
562
S.C.B.A.. 10/9/74, "Andersen, Pablo E. K., y otra, sucs.", "E.D.", 58-
541, con nota de Werner Goldschmidt.
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 269
art. 10 por sobre el art. 3283 del Código Civil, pues "en lo ati-
nente al régimen sucesorio una construcción jurídica verda-
deramente nacional debe, cuanto menos, procurar un estricto
control inmobiliario, mediante la integral aplicación de las le-
yes del país". Esta sentencia revoca las sentencias de las ins-
tancias anteriores que habían determinado la jurisdicción de
los tribunales de Dinamarca, lugar del último domicilio de los
causantes y de los herederos.
En la doctrina se dan, pues, tres teorías en relación con
el derecho aplicable a las sucesiones internacionales: una pri-
mera teoría, la doctrina histórica, aplica el derecho del lugar
del último domicilio del causante (arts. 3283 y 3612, C.C.) con
la excepción de los inmuebles, a los que aplica la ley argentina
(art. 10, C.C). La segunda teoría, que aplican la mayoría de
los tribunales, considera que rigen los arts. 10 y 11 del Código
Civil en materia sucesoria, restringiendo el ámbito de la ley
del último domicilio del causante a las cosas muebles sin situa-
ción permanente. La tercera teoría, que comparto con la doc-
trina iusprivatista internacional preponderante, aplica a toda
la sucesión la ley del último domicilio del causante (arts. 3283
y 3612, C.C), sin perjuicio de las cuestiones de estricto carácter
real que se rigen por la lex rei sitaeSSi.
La sentencia de primera instancia en los autos "Gómez,
Carlos L., sucesión"564 aplica, conforme a las enseñanzas de
la tercera teoría, la ley del último domicilio del causante y
establece que el ámbito de aplicación del art. 10 del Código
Civil se limita a las trasmisiones ut singuli5*5.
Hay que mencionar asimismo en nuestro Código Civil los
arts. 90, inc. 7, y 3284, que determinan la jurisdicción del tri-
bunal del lugar del último domicilio del causante.
563
Werner Goldschmidt, Guerra de trincheras (Unidad o pluralidad
en el derecho sucesorio internacional), "E.D.*, 58-541 y ss.
564
Juzg. n* 29, Capital Federal, firme, 1/4/86, "L.L.", 1987-A-336 y ss.,
con nota de Gustavo Alberto Pardo.
** La sentencia de la CN.Civ., Sala L, 24/4/96, autos "Cristóforo, Al-
fredo sJ sucesión ab intestato", "E.D.", 170-91, establece la competencia del
tribunal argentino del lugar del último domicilio del causante con taanes
muebles en el país e inmuebles en el exterior. Indica que la ubicaaónO»
los inmuebles en Italia tiene relevancia para determinar la ley apbcaM*-
Lamentablemente parece enrolarse en la teoría intermedia.
270 INÉS M. WEINBERG DE ROCA
569
H. Batiñbl-P. Lagarde, Droit international privé, París, 1983, t. II,
ps. 410 y ss.
570
Se trata de una emanación del principio de retorsión, W. Gold-
schmidt, Derecho internacional privado, Buenos Aires, 1992, p. 380.
5n
C.Civ. 1», 5/10/37, "Frost, James Dudley*, "L.L.", 8-285.
sn
C.Civ. 2», 29/10/43, "Costa, Jaime J., sucesión", "L.L.*. 32-614.
573
Berta Kailer de Orchansky, Manual de derecho internacional pri-
vado, Buenos Aires, 1976, p. 318.
274 INÉS M. WEINBERG DE ROCA
su
15/2/77, "Ccmsorts Chabagno c. dame Eyherabide", "Rev. Crit Dr.
Int. Privé", 1978-3-489 y ss.
57S
Es éste un caso de reenvío.
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 275
MATRIMONIO
I. CONDICIONES DE VALIDEZ.
576
Texto ordenado por la ley 23.515.
278 INÉS M. WEINBERG DE ROCA
577
Ley 18.444, "B.O.", 24/11769. Un comentario por Silvia B. Blumkin,
en Enciclopedia de derecho de familia, Buenos Aires, 1991,1.1, ps. 646 y ss.
578
No ratificada por la Argentina.
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 279
581
No ratificada por la Argentina. Sobre el tema, Rubén B. Santos
Belandro, Convención Interamericana sobre obligaciones alimentarias, Mon-
tevideo, 1991. También Eduardo Vaz Ferreira, Obligación alimentaria fa-
miliar en Argentina, Brasil y Uruguay. Esquema comparativo, Montevideo,
1985.
284 INÉS M. WEINBERG DE ROCA
585
C.N.Civ., Sala I, 20/4/95, "M., S., sJ sucesión ab intestato", "E.D.",
162-594 y ss.
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 287
586
No ratificada por la Argentina.
587
Dieter Heinrich, InternationaUs Familienrecht, Frankfurt a.M,
1989, p. 65.
288 INÉS M. WEINBERG DE ROCA
588
La Corte de Casación francesa -lre Ch. civ., 24/1/84, "Rev. Crit. Dr.
Int. Privé", 1984, na 4, p. 631-justificó la aplicación del régimen legal italiano
de separación de bienes al comprobar la intención de las partes ie localizar
sus intereses económicos en Italia y someterse a la ley italiana.
289
DIVORCIO
589
Como en el Estado de California, ejemplo brindado por Keget,&-
ternationales Privatrecht, Munich, 1977, p. 378.
590
CN.Civ., Sala C, 5/4/60, "LX.", 99-279.
591
CN.Civ., Sala B, 31/10/94, "E.D.", 164-245.
592
La norma derogada, ley 2393, como la vigente, ley 23.515, consagra
a la ¿ex domicüii como la llamada a regular la disolución del vínculo m*--
trimonial contraída en. la República (conf. arts, 7, 81 y 82 de la ley 2393 y-
art. 164 de la ley 23.515), por lo cual es a la luz de la legislación nortea-
290 INÉS M, WEÍNBERG DE ROCA
5
« En relación con el repudio de la mujer por el marido la jurispru-
í n f ^ ^ T " " ? n ° •" u n i f o r m e - E 1 Tribunal de Grande Instance de la Seine
w IM>U, Jur. 714) reconoció el repudio en el Cairo de una francesa por su
mando egipcio pero el Tribunal de Grande Instance de París ("Rev.Crif
1979, 111) rechazó el exequátur de un repudio efectuado en el consulado'
general de Marruecos en París en virtud de que en Francia la forma Jjudicial
es obligatoria.
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 293
bargo, exige un contacto con el foro, que consiste en que el
actor debe ser alemán al momento de la celebración del ma-
trimonio o de la interposición de la demanda (art. 17). Tam-
bién la ley federal suiza de 1987 dispone que la autorización
para contraer matrimonio no puede ser negada por el solo mo-
tivo de que un divorcio pronunciado o reconocido en Suiza no
sea reconocido en el extranjero (art. 43)597.
597
La C.N.Civ., Sala K, 15/12/95, "L.L.", fallo 94.155, coa nota de Jorge
A. Mazzinghi, considera inexistente al matrimonio extranjero celebrado en
fraude a la ley argentina por impedimento de ligamen. El fallo aplica el
orden público internacional vigente al momento de la celebración del ma-
trimonio, en 1962, que desconocía efectos en el país de todo divorcio decretado
en el extranjero, pues así impedía el divorcio vincular contrario a I* ^P**
lación argentina. Con posterioridad a la sanción de la ley 23.515 la doctrina
ha considerado contraria al orden público la prohibición de divorciarse vm-
cularmente, posición no compartida por esta sentencia.
Se terminó de imprimir
en noviembre de 1997,
en Talleres Gráficos EDIÜRAK S.A.,
Delgado n- 834, Buenos Aires.