Derecho a la Igualdad y no discriminación.

Discriminación por motivo del sexo y del género

La primera parte de la clase va a ser la discriminación por motivos de sexo y de género

un tema que es bastante importante porque de alguna manera reúne varias condiciones
que más allá de lo formal, de ambos, de lo estrictamente legal que damos, en ambos
casos le damos todas las minorías LGBTQI (lesbiana, gay, bisexual, transgénero, queer
en proceso de averiguarlo y los Intersexuales) y las mujeres veamos han logrado en los
últimos años enormes avances desde el plano jurídico pero bueno todavía asistimos a
una enorme cantidad de femicidios a una disparidad por ejemplo en la brecha salarial
entre hombres y mujeres si analizamos, por ejemplo las condiciones de vida de la
población trans también nos vamos a dar cuenta que es un grupo que está en riesgo y
que evidentemente es marginado por gran parte de la sociedad, así que, la idea de esta
clase es ver veamos qué fundamentos legales tenemos y contamos para que estas
disparidades para que estas discriminaciones para que digamos esta situación de
digamos disparidad absoluta entre pertenecer a unos grupos o no puedan dejar de existir
y vamos a ver qué medidas puede tomar el estado frente a esto que no es menor, porque
bueno de alguna manera el estado como hemos visto en la clase de obligaciones que
surgen en materia de responsabilidad y demás la realidad es que el estado es el que debe
garantizar una plena y adecuada vida a todos sus habitantes sin tener en cuenta la
orientación sexual el género y demás condiciones, pero bueno como insisto los grupos
el LGBTQI y más las mujeres son grupos que evidentemente en la situación fáctica
corren con una desventaja enorme frente a los demás grupos dentro de la sociedad es
que vamos a analizar todo el marco jurídico que contamos y para ello por ejemplo
vamos a arrancar con el texto de Diana Maffía un texto muy interesante porque de
alguna manera lo que nos viene a presentar es una discusión que incluso hasta el día de
hoy se da sí y la discusión central es diferenciar lo que es sexo de lo que generó y sí hay
un esfuerzo por parte de la medicina de hacer un determinismo absoluto en esta materia.
Diana Maffía lo que plantea es que evidentemente nos preparan sí para una sociedad
donde el hombre está asociado a los genitales el pene y la mujer está asociada si
también a los genital o sea la vagina ese es el planteo histórico, que sí esos hombres
tienes que tener pene y si sos mujer tenés que tener vagina y toda la diversidad que
pueda existir en realidad para muchos sectores es una deformidad que debe ser dejamos
entre comillas arregladas desde un punto de vista científico o médico lo cual bueno es
una barbaridad pero bien a dar uno de los temas importantes que ella plantea es la
diferencia entre sexo y género. Ella cuando habla de género habla de una construcción
social y esto es lo que nos tenemos que poner a pensar cuando analizamos esta cuestión
sí porque nosotros contamos con una ley de identidad de género excelente a nivel
mundial les diría y la argentina ha sido pionera en la región al abarcar esta temática y
regularla y básicamente en nuestra ley de identidad de género lo que dice es que el
género es lo que uno percibe sobre sí mismo si deja de lado echa por tierra la teoría de
la vitalidad a la hora de hablar de género sí ahora bien esa construcción de género es
también una construcción cultural, porque a los varones cuando son chicos se les pone
una pelota de fútbol y porque a las mujeres se les compra una muñeca de esta cuestión
que hasta no hace tanto hemos visto en publicidades en la televisión donde para el día
del niño para los niños se aconsejan juegos como de guerra o armas incluso y las
mujeres se aconseja con el color rosa muñecas o cosas de peluquería o de cocina, estas
construcciones que parecen inofensivas o si se quiere hasta “Nice” no lo son para nada y
son los que después siempre genera si el puntapié inicial un eslabón de discriminaciones
que en su máxima expresión termina con el femicidio sí que quiero decir con esto
quiero decir que evidentemente al hombre sí desde que el chico se le dice que tiene que
ser el fuerte que tiene que ser el proveedor de económico de la familia que veamos
todos los machismos y todos los recursos de superioridad que en apariencia tendría el
hombre en detrimento de la mujer que queda rezagada en la concepción cultural en el
sentido que es la que debe estar al cuidado de los niños y debe ser la que le solucione al
marido todos los problemas que éste pueda tener porque en definitiva este es el que es el
encargado de llevar la economía y el sustento de la familia adelante entonces de alguna
manera veamos lo que nos presenta que al texto diana maffía es eso, poder ver como
desde los sociales de lo cultural se construye una idea tan distinta entre lo que es el
hombre y la mujer y de alguna manera también desconoce y rechaza la comunidad
científica y esta es la crítica que hace Maffia a los casos que son intermedios que no
tienen una definición tan exacta que esto no es matemática que dos más dos no siempre
es cuatro es decir hay una crítica velada a la no concepción de la diversidad eso por un
lado hay una crítica velada también los dos arquetipos a las construcciones culturales
que se han hecho acerca entre el hombre y la mujer y nuevamente abarca el tema de
género e insisto desde un enfoque social cultural y hasta económico, eso lo podemos ver
claramente hoy que si bien veamos ahora digamos en relación a esto en el texto de
Sebastián Rey justamente se habla de bueno de qué medidas el estado se puede valer
para hacer frente a este tipo de discriminación este tipo de apartamiento, es interesante
porque acá hay que hacer un distingo enorme entre lo que es la igualdad formal es decir
la igualdad que veamos nos viene garantizado desde la ley y una igualdad fáctica o real
de oportunidades y allí es donde me quiero detener, por qué claramente en materia de
igualdad formal en los últimos años a través insisto de la consagración de la ley de
matrimonio igualitario, la ley de identidad de género, la paridad en materia electoral
entre hombres y mujeres y demás evidentemente es un terreno en el cual hubo
muchísimos avances, pero por otro lado, vemos que en materia fáctica esto de ella no
contemplando lo legal sino lo que ocurre en la sociedad en el día a día en los trabajos
adentro de las casas y demás lo que estamos viendo es que todavía en una desigualdad
enorme vuelvo a insistir que digamos hay datos elocuentes acerca de la disparidad a la
hora del salario entre hombres y mujeres que por la misma tarea hay una diferencia
alrededor del 30 por ciento en perjuicio de la mujer y esto no tendría ningún tipo de
explicación porque digamos no es que se está pagando más porque hay un laburo más
calificado que el otro no la raya que por el mismo laburo la mujer en promedio recibe
un 30% menos de su salario y esto es digamos un hecho que no viene de la ley insisto
en la ley no está contemplando eso al contrario la convención contra la eliminación de
todas las formas de discriminación de la mujer es bastante clara en ese sentido la
argentina es firmante ha ratificado ese pacto con lo cual tenemos que tener en cuenta
qué hay una realidad que es la formal la legal y otra es la igualdad sustancial que es la
igualdad real de oportunidades sí y esto es el reconocimiento de esta situación sea para
que para que estas situaciones como vuelvo a decir lo de la brecha salarial como fue en
su momento la participación de las mujeres en las listas de candidatos a diputados a
senadores y demás
La realidad es que ahí es donde el estado debe de alguna manera tomar acciones
positivas que son las acciones positivas bueno las acciones positivas son medidas
concretas de medidas impulsadas por parte del estado para hacer frente a estos
desequilibrios en materia de discriminación e igualdad real de oportunidades ahí
podemos hablar de justicia compensatoria, de justicia distributiva de utilidad social,
pero fíjense por ejemplo con el tema de la población trans la población trans tiene una
esperanza de vida de casi la mitad de lo que es la esperanza de vida en la media
nacional, bueno ahí claramente tenemos una población identificada que por varias
razones y múltiples factores tienen unas condiciones de vidas muy inferiores al resto de
la sociedad, ahí donde aparecen las acciones positivas sí que se hace con este grupo
bueno ahí donde el estado si debe ser responsable vuelvo a decir piensen que el estado
es responsable y está obligado a respetar a garantizar a prevenir a sancionar en caso de
situaciones donde por la omisión del estado por la complicidad de este mismo con
algunos grupos o con agentes estatales tenga que responder como ya después veremos
en uno de los de los fallos que vamos a analizar, pero bueno básicamente veamos lo que
quiero establecer para esta primera parte de la clase es lo siguiente que por un lado si la
argentina cuenta con una ley de identidad de género, que esa ley de identidad de género
rompe con la idea genetista con la idea biológica de “el hombre es hombre si tiene pene
y la mujer es mujer si tiene vagina” eso por un lado y por el otro justamente esto que
puede hacer el estado frente a esta situación tenemos por un lado la arista formal que es
el aspecto legal de la cuestión y por el otro tenemos el tema de la igualdad real de
oportunidades que justamente es lo que lleva al Estado a tomar medidas de acción
positiva si medidas en concreto políticas públicas que lleguen a estos sectores en
desventaja en riesgo y puedan hacer una suerte de equilibrio frente a semejante
disparidad
La opinión consultiva 24 de la corte interamericana de derechos humanos establece
justamente que los estados deben garantizar que las personas por ejemplo interesadas en
la rectificación de la anotación del género o en su caso a las menciones del sexo en
cambiar su nombre adecuar su imagen en los registros y en los documentos de identidad
de conformidad con su identidad de género auto percibida puedan acudir a un
procedimiento o un trámite como es el caso de la argentina. El caso de la argentina es
muy simple porque cuando se discutió esta ley también justamente los sectores que se
oponían a la sanción de la misma de alguna manera lo que argumentaban era esta teoría
genetista o biológica de “el distingo entre hombres y mujeres” y en realidad lo que dice
nuestra ley es que solamente basta con ir al registro de las personas al registro civil y
decir simplemente que uno manifiesta su consentimiento y se percibe como la persona
que se quiera percibir.
La corte en la opinión consultiva 24 establece que debe ser un trámite confidencial que
los cambios, las correcciones y los documentos no deben reflejar los cambios de
conformidad y que debe ser expedido y en la medida de lo posible debe tender a la
gratuidad y este punto lege es fundamental no debe requerir la acreditación de
operaciones quirúrgicas y hormonales y ahí se termina la discusión acerca de si el
género tiene que ver con lo genital o no, evidentemente acá estamos en presencia de una
opinión consultiva es decir, qué interpretación hace la corte interamericana acerca de
esta temática y bueno lo que están diciendo es directa donde no hace falta ningún tipo
de operación, ningún tipo de intervención quirúrgica, para que una persona se pueda
sentir de la manera que se quiere sentir y poder llevar el documento con el género que
sienta sobre sí mismo, más allá que la legislación en los últimos tiempos, ya sea con el
tema mujeres con el tema el LGBTQI y demás minorías ha mejorado sustancialmente,
pero no todavía vemos un correlato de esto con la vida social más justa y más
equilibrada para todos los grupos de la sociedad.
Caso Atala riffo, es un caso que se dio en chile si era un matrimonio con tres niñas este
matrimonio se separa y ella una vez separada decide tener una relación con otra mujer sí
bueno esto dispara que el ex marido pida la tenencia de las hijas esto se resuelve dentro
del ámbito jurídico chileno donde tanto el juzgado de menores de Villarrica de la región
de Villarrica, la corte suprema chilena dejan y digamos manifiestan absolutamente una
posición discriminatoria empiezan a hablar del perjuicio que pueden tener estas niñas,
vamos por parte, el juicio porque se produce porque una vez que se separan la madre de
las niñas quien tenía la patria potestad o sea convivía con ellas se pone de novia con otra
mujer y esto hace que el ex marido considere que esto era riesgoso para la salud
psíquica emocional para el contexto social de sus hijos y decide ir a juicio y reclamar la
patria potestad y vuelvo a repetir la corte chilena y el juzgado de primera instancia de
Villarrica le dan la razón al padre, lo cual bueno es una verdadera locura, porque dice la
corte chilena en uno de los párrafos que relatan dicen que la lesbiana de la madre es
pero es en perjuicio para el desarrollo de las chicas porque como se han desarrollado en
un contexto de heterosexualidad esto podría producir por ejemplo actos de
discriminación en el ámbito escolar a las niñas que evidentemente lo que corresponde es
un ámbito de heterosexualidad que la convivencia de las niñas con este tipo de nueva
familia que son dos madres la madre con su pareja mujer como quieran llamar ha
afectado al desarrollo psíquico y genera una confusión de roles sí bueno esto por
supuesto que ha llegado a la corte interamericana de derechos humanos y la corte fue
bastante clara en qué sentido en el sentido, que chile violó sí el derecho a la igualdad,
que es un derecho que está consagrado en la convención americana de derechos
humanos que chile ha violado también el derecho a ser oído, esto no es menor porque la
convención de los derechos del niño si hay uno de los derechos que remarca es que los
niños niñas y adolescentes puedan ser oídos en un proceso jurídico sobre todo cuando se
trata de una disputa de patria potestad es fundamental la opinión del niño, bueno chile ni
le importo preguntarle a las niñas y una violación de la garantía de imparcialidad
evidentemente esto fue una consagración de la discriminación absoluta por un motivo
de orientación sexual en ningún momento hay una prueba o algún dato elocuente acerca
de los riesgos, son todas suposiciones, son todas conjeturas basadas en hechos
discriminatorios y la verdad es que esto digamos nos debe llamar la atención porque
amén de la tradición digamos conservadora chilena y demás que se pueda plasmar desde
lo jurídico esto, eso es más grave aún todavía que el comportamiento de la sociedad si
quieren ambas todos son demasiado importantes para tener en cuenta y ver que muchas
veces, ahora veamos el fallo Allit quiero hacer una breve introducción porque varias
veces se han legitimado desde la justicia la discriminación bien justamente hablando de
esto traigo a colación y vamos a analizar el fallo alitt,
El fallo Allit que le otorga la personería jurídica a las personas trans pero antes de salir
hubo un fallo emblemático que fue el fallo está donde está es la comunidad homosexual
argentina donde hincha primero desde la hija jota ustedes saben que el eje jota es el
organismo que registra a las asociaciones civiles les dicen que no porque la comunidad
homosexual argentina según la ingesta no digamos el objetivo no era el bien común sino
un bien sectorizado esto se repite en el fallo de la corte sobre la comunidad homosexual
argentina y años después llega el falso de la asociación de la lucha por la identidad
travesti transexual contra la inspección general de justicia y ahí la corte cambia la
jurisprudencia y digamos señala dice que el estado argentino por ejemplo no se
encuentra comprendido en virtud de ninguna norma internacional al reconocimiento una
actuación que no estime beneficiosa o útil para el desarrollo social y que no es menester
hacer participar al estado de un emprendimiento que considera disvalioso para la
totalidad de los convivientes dentro de su ámbito de opción y que no está clausurado el
recurso a formas de defensa contra la discriminación también marginal que es una
decisión del grupo que se niega a reconocer la realidad que los rodea bueno, entonces,
damos frente a eso dice que el estado contra esto contradice la previsión del artículo 75
inciso 22 que otorga a los pactos internacionales el orden jerárquico normativo superior
a las leyes entonces desde el plano legal claramente con la incorporación de los pactos
internacionales la argentina está obligada a reconocer si a la asociación de la lucha por
la igualdad de las personas transexuales y travestis, esto quiere decir que evidentemente
leamos todos los avances que hubo en materia normativa la celebración de pactos y la
incorporación de estos a nuestro orden jurídico ha llevado al cambio de jurisprudencia
que se produjo entre CHA y ALITT básicamente estamos en uno argumentaban que
como no propendía al bien común los intereses del hacha les negaban la personería
jurídica y en alitt hubo un cambio sustancial porque si se les termina a reconocer la
personalidad jurídica.
En el caso Velázquez PAEZ contra Guatemala, esto es importante porque acá sí queda
de manifiesto, Guatemala venía con serios problemas en materia de femicidios y
discriminación a la mujer claudina en Velásquez Páez desaparece la familia va a la
fiscalía a la comisaría a hacer la denuncia el estado por supuesto que no investiga nos
mueve un dedo y esta persona Velázquez país aparece muerta al día siguiente esto llega
a la corte interamericana y la corte lo que va a decir en este caso es que es
responsabilidad del estado guatemalteco el no haber investigado el haber desoído lo que
la familia argumentaba y que evidentemente había una discriminación en materia de
género y que evidentemente Guatemala tenía un problema de proteger efectivamente la
integridad física y el derecho a la vida de las personas y de las mujeres en particular
Por otro lado, también tenemos el caso de Duke versus Colombia donde digamos siga a
la corte colombiana bueno como les decía en el caso Duque versus Colombia este caso
se trata de una pareja homosexual donde la pareja de duque muere y duque reclama una
suerte de pensión que tiene un nombre es bastante particular y el estado colombiano se
lo niega porque no estaba incluido dentro de lo que es el sistema de prestaciones de
pensiones las parejas de personas del mismo sexo, esto claramente llega a la corte
interamericana y la corte interamericana lo que va a decir es que acá un lesionado que
fue duque y que por ejemplo la comisión le solicitó a la corte que adopte medidas
necesarias para que todas las decisiones jurisprudenciales que tuvieron lugar en
Colombia con posterioridad a los hechos del presente caso que reconocieron el derecho
de pensión de sobrevivencia de las parejas formadas por personas del mismo sexo y que
determinado en los casos previos a dichos pronunciamientos también se encontraban
alcanzados por ellos, sean debidamente acatadas y cumplidas, y que además deberían
adoptar todas las medidas necesarias para quienes se desempeñan en la provisión de
servicios de seguridad social ya sea en el ámbito público o en el privado reciban la
debida capacitación para dar trámite a las solicitudes de personas que integran o
integraron parejas del mismo sexo de conformidad con el ordenamiento jurídico interno
y además adoptar las medidas estatales que sean necesarias para garantizar que las
parejas del mismo sexo no sean discriminados en cuanto al acceso a los servicios de
seguridad social en particular que se le permita presentar los mismos medios de prueba
que a las parejas de distinto sexo, también de conformidad con lo establecido en el
orden el ordenamiento jurídico interno, por otro lado, los representantes indicaron que
por causa del perjuicio psicológico y moral sufrido por el señor Duque lógicamente
imagínense estar en pareja con una persona muchísimos años y después no poder tener
acceso a una prestación que te da a tu pareja dice que la corte ordena al estado proveer
al señor duque de forma gratuita y por el tiempo que sea necesario el tratamiento
médico y psicológico necesario que sea proporcionado por profesionales competentes y
que incluye indispensablemente la producción de medicamentos antirretroviral que es lo
que requiere la víctima por la enfermedad que ya tenía en cuanto al daño material
digamos se le ordena un pago de (X) cantidad de pesos colombianos no importa el
concerniente al dinero dejado de percibir por la vida por causa de no poder disfrutar la
pensión de sobrevivencia o sea que le restituyen también todos los haberes que no pudo
cobrar lo cual creamos es interesantísimo porque en la sentencia es bastante abarcativa
en todo sentido no sólo hay una reparación pecuniaria, es decir todo el dinero que no
percibió, sino también que manda al estado colombiano a capacitar a quienes presten
servicios de seguridad social o se encarguen de los trámites de éstos a que no dan
ningún tipo de discriminación entre parejas del mismo sexo y aquellas que son de
distinto sexo.
¿qué es importante?
en el tema de discriminación de motivos de sexo y género, que hay 2 realidades si a mí
como conclusión siempre de esto me surge volver al inicio de la discusión que es
 una realidad que está dada por lo formal donde evidentemente vemos avances
donde hay varios y cuantiosos y muy valorables instrumentos jurídicos que
hacen a la protección de las personas veamos LGBTQI y las mujeres
 pero también hay una situación fáctica que se hace la relaté con el caso que
ocurrió en Guatemala o con la situación actual en la argentina que insisto desde
lo formal hombres y mujeres no deberíamos tener ningún tipo de distinción, pero
si vamos a los hechos fácticos en materia salarial en materia de representación
por ejemplo en varios veamos en varias instituciones las mujeres todavía no
alcanzan la paridad que deberían tener
Con lo cual creo que nos debe servir esto para saber que existen las herramientas legales
suficientes y necesarias pero que todavía la batalla por la equiparación por la igualdad
no se ha ganado sí y asistimos permanentemente a situaciones de violencia de
discriminación y ahí es donde la obligación del estado tiene que ser prevenir si a mí
siempre me gusta terminar con esta idea que es el rol que tiene el estado en la
prevención si en materia de discriminación el estado tiene que estar presente previo a
que se ocurran actos perdón no que a que sea que ocurran hechos como femicidios
travestis heridos etcétera entonces bueno espero que les haya gustado y la próxima clase
vamos a hablar de libertad de expresión un saludo a todos y espero se estén cuidando
mucho adiós