Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
FONDUL DE COMERȚ
Coordonator:
Stundent:
Drăghici (Dan) Iulia Roberta
Drept, anul III, gr. 2
1
Noţiunea fondului de comerţ
Desfăşurarea unei activităţi comerciale impune existenţa şi folosirea unor instrumente de lucru
adecvate. Acestea pot fi, în funcţie de obiectul comerţului, bunuri precum: localul, mobilier,
mărfuri, instalaţii, brevete de invenţii etc. Aceste bunuri diferă în funcţie de calitatea de persoană
fizică sau persoană juridică a titularului întreprinderii economice, precum şi de obiectul de
activitate pentru care a fost autorizat. Aceste bunuri formează o universalitate destinată
desfăşurării diferitelor operaţiuni comerciale. Pentru că această universalitate de bunuri este
destinată exercitării activităţii comerciale, legiuitorul o denumeşte „fond de comerţ'’.1
Definiţie
În primul rând, fondul de comerţ este un ansamblu de bunuri. Aceste bunuri sunt bunuri
mobile sau imobile. Între bunurile mobile, unele sunt corporale, altele sunt incorporale.
În al doilea rând, acest ansamblu de bunuri este afectat de către comerciant desfăşurării unei
activităţi comerciale.
În al treilea rând, scopul urmărit de comerciant este atragerea clientelei şi, implicit, obţinerea
de profit din activitatea desfăşurată.
Deci, fondul de comerţ poate fi definit ca un ansamblu de bunuri mobile şi imobile, corporale
şi incorporale, pe care un comerciant le afectează desfăşurării unei activităţi comerciale, în
scopul atragerii clientelei şi, implicit, obţinerii de profit.2
Noţiunea fondului de comerţ trebuie delimitată de alte noţiuni. Avem în vedere delimitarea
faţă de noţiunea de patrimoniu şi cea de întreprindere.
2
valoare economică. Aceasta înseamnă că fondul de comerţ nu cuprinde creanţele şi datoriile
comerciantului, cu toate că ele fac parte din patrimoniul acestuia.3
Trebuie arătat că, în doctrină, fondul de comerţ mai este desemnat şi cu denumirea de
patrimoniu comercial. Noţiunea de patrimoniu comercial are o accepţiune exclusiv economică;
ea se referă la bunurile destinate desfăşurării activităţii comerciale. Această noţiune nu poate
avea nici o semnificaţie juridică, deoarece în sistemul nostru de drept o persoană nu poate avea
două patrimonii, unul civil şi altul comercial, ci un singur patrimoniu. Potrivit art. 1718 C. civ.,
oricine este obligat personal este ţinut de a îndeplini îndatoririle sale cu toate bunurile sale,
mobile şi imobile, prezente şi viitoare.
În cazul unei societăţi comerciale, întrucât este subiect de drept, ea are un patrimoniu distinct
de patrimoniile asociaţilor. Dar, nici în acest caz, fondul de comerţ al societăţii nu se confundă
cu patrimoniul acesteia.4
Într-o opinie se consideră că există o echivalenţă între fondul de comerţ şi întreprindere. Ele
ar fi două feţe ale aceleiaşi instituţii; fondul de comerţ este considerat în forma sa statică, pe când
întreprinderea este fondul de comerţ în stare dinamică de funcţionare.5
Într-o altă opinie, la care ne raliem, noţiunile de fond de comerţ şi întreprindere sunt noţiuni
distincte.
Fondul de comerţ este ansamblul bunurilor pe care comerciantul le afectează prin voinţa sa
exercitării comerţului.
3
Piperea, Gh. (2012), Drept comercial. Întreprinderea, Editura C.H. Beck, București.
4
https://www.ceccarbusinessmagazine.ro/fondul-de-comert-a4157/
5
idem
6
idem
3
c) Fondul de comerţ şi imobilul în care se desfăşoară activitatea comercială
Potrivit normelor legale aplicabile în materie, fiecare comerciant trebuie să-şi stabilească un
sediu pe care să-l înregistreze la registrul comerţului. Sediul este stabilit într-un imobil în care,
de regulă, se desfăşoară activitatea comerciantului în cauză.
În reglementarea Legii nr. 31/1990, imobilul în care îşi desfăşoară activitatea o societate
comercială poartă denumirea specifică de sediu social, dar acesta este doar locaţia unde se
desfăşoară activitatea sau se află principalele organe de administrare şi conducere ori centrul de
interese ale societăţii, şi nu totalitatea bunurilor afectate exercitării activităţii economice.
Imobilul însă este doar un element al fondului de comerţ.7
Reglementare
Principala reglementare a fondului de comerţ o constituie art. 1 lit. c) din Legea nr. 11/1991
dispune: „constituie fond de comerţ ansamblul bunurilor mobile şi imobile, corporale şi
necorporale (mărci, firme, embleme, brevete de invenţii, vad comercial), utilizate de un
comerciant în vederea desfăşurării activităţii sale”.8
Legea nr. 26/1990 în art. 21 lit. a) prevede că în registrul comerţului se vor înregistra menţiuni
privind „donaţia, vânzarea, locaţiunea sau garanţia reală mobiliară constituită asupra fondului de
comerţ, precum şi orice alt act prin care se aduc modificări înregistrărilor în registrul comerţului
sau care face să înceteze firma ori fondul de comerţ,
7
http://legislatie.just.ro/Public-Legea nr. 31/1990
8
https://www.universuljuridic.ro/legea-nr-117-2015-legea-nr-11-1991
4
Noul Cod Civil cuprinde şi el referiri la fondul de comerţ în art. 2.638 care reglementează legea
aplicabilă raporturilor juridice cu element de extraneitate. După ce consacră principiul libertăţii
alegerii de către părţi a legii aplicabile raporturilor juridice de drept internaţional privat, art.
2.638 dispune că, în lipsa alegerii, se aplică legea statului cu care actul juridic prezintă legăturile
cele mai strânse, iar dacă această lege nu poate fi identificată, se aplică legea locului unde actul
juridic a fost încheiat. în înţelesul aceluiaşi articol se consideră că există atare legături cu legea
statului în care debitorul prestaţiei caracteristice sau, după caz, autorul actului are, la data
încheierii actului, după caz, reşedinţa obişnuită, fondul de comerţ sau sediul social.9
Fondul de comerț este o universalitate (de bunuri) având o identitate de sine stătătoare care nu se
reduce la bunurile care o compun .Aceste bunuri au o destinație comună stabilită prin voința
profesionistului comerciant (titular al fondului de comerț), fiind afectate aceleiași activități.
Fondul de comerț:
9
https://www.ceccarbusinessmagazine.ro/fondul-de-comert-a4157
5
a) poate face obiectul unor contracte de vânzare-cumpărare, de locațiune, al unor garanții
reale mobiliare, poate fi lăsat moștenire, poate face obiectul aportului la constituirea unei
societăți sau la majorarea capitalului social și bunurile componente ale fondului de comerț pot
face obiectul unor astfel de contracte dacă legea prevede posibilitatea înstrăinării separat de
acesta;10
b) explică subrogația reală a bunurilor care îl compun (spre exemplu, mărfurile pot fi
înlocuite cu bani în momentul vânzării lor, emblema poate fi modificată) 11
10
Angheni, S., Volonciu, M., Stoica, C. (2008), Drept comercial, ediția a IV-a, Editura C.H. Beck, București
11
idem
12
idem
13
Piperea, Gh. (2012), Drept comercial. Întreprinderea, Editura C.H. Beck, București.
6
(prescripția instantanee reglementată de Codul civil), deoarece nu este susceptibil de posesie, din
același motiv acțiunea posesorie și acțiunea în revendicare fiindu-i improprii, dar poate face
obiectul unui drept de uzufruct și i se aplică teoria accesiunii. 14
În ştiinţa dreptului comercial, au fost formulate, de-a lungul timpului, mai multe teorii privind
natura juridică a fondului de comerţ:
a) Teoria personificării fondului de comerţ: în această teorie, fondul de comerţ este considerat
a fi subiect autonom, dotat cu firmă, sediu şi patrimoniu. Titularul fondului de comerţ nu este
decât principalul reprezentant al acestuia.
c) Teoria universalităţii de fapt: potrivit acestei teorii, fondul de comerţ este o universalitate de
fapt, creată prin voinţa titularului său.
Astel, potrivit O.U.G nr. 44/2008 privind desfașurarea activităților economice de către
persoanele fizice autorizate, întreprinderile individuale și întreprinderile familiale, patrimoniul de
afecțiune este totalitate bunurilor , drepturilor și obligațiilor persoanei fizice autorizate, titulaului
întreprinderii individuale sau membrilor întreprinderii familiale, afectate scopului exercitării unei
activităti econimice , constituite ca o fracțiune distinctă a patrimoniului persoanei fizice
14
15
https://administrare.info/drept/424-natura-juridică-a-fondului-de-comerţ
7
autorizate, titularului întreprinderii individuale sau membrilor întreprinderii familiale, seprată de
gajul general al creditorilor peronali ai acestora.16
Se observa că , cel putin îm ceeea ce privește comercianții perosane fizice , indiferent de forma
de orgnizare și desfașurare a activității comerciale, patrimoniul de afecțiune înglobeaza și fondul
de comerț, astfel cum a fost mai sus definit. Diferența se păstrează și in reglementarea O.U.G nr.
44/2008 prin aceea că, spre deosebire de fondul de comerț, patrimoniul de afectiune cuprinde
drepturile și obligațiile persoane fizice autorizate, titularului întreprinderii individuale sau
membrilor întreprinderii familiale.17
După cum se poate observa, prin reglementările adoptate în sistemul dreptului privat, s-au adus
modificări substanţiale universalităţilor de bunuri. în ceea ce priveşte problematica fondului de
comerţ, se impune a fi reţinut că legiuitorul noului Cod civil nu abrogă noţiunea fondului de
comerţ, ci, din contră, o foloseşte în cuprinsul art. 2.638 în contextul aplicării legii asupra
raporturilor juridice cu element de extraneitate.
16
Ordonanța de urgență a Guvernului nr. 44/2008 privind desfășurarea activităților economice de către persoanele fizice
autorizate, întreprinderile individuale și întreprinderile familiale,
17
idem
18
https://www.codulcivil.ro/art-31-Patrimoniul.-Mase-patrimoniale-si-patrimonii-de-afectatiune/
19
https://www.codulcivil.ro/art-33-Patrimoniul-profesional-Individual/
8
Apoi, se reglementează patrimoniul de afectaţiune ca universalitate de drepturi, bunuri şi
obligaţii, constituite în cazuri speciale prevăzute de lege ori stabilite în mod expres prin voinţa
părţilor. Cea mai lămurită semnificaţie a patrimoniului de afectaţiune este aceea legiferată de
O.U.G. nr. 44/2008 pentru desfăşurarea activităţilor economice de către persoanele fizice
autorizate, întreprinderile individuale şi întreprinderile familiale. Cu toate că ordonanţa are în
vedere numai persoana fizică, totuşi, în conjunctura actuală legislativă, aşa cum se susţine şi în
literatura de specialitate, noua concepţie a fondului de comerţ se aplică şi comerciantului
persoană juridică.20
Fondul de comerţ cuprinde acele bunuri pe care le reclamă desfăşurarea activităţii comerciale
avute în vedere de către comerciant. Deci, fondul de comerţ nu are o compoziţie unitară, ci una
variată în funcţie de specificul activităţii comerciantului.
20
Ordonanța de urgență a Guvernului nr. 44/2008 privind desfășurarea activităților economice de către persoanele fizice
autorizate, întreprinderile individuale și întreprinderile familiale
21
https://legeaz.net/dictionar-juridic/fondul-de-comert
9
În categoria elementelor incorporale ale fondului de comerţ sunt cuprinse drepturile care
privesc: firma, emblema, clientela şi vadul comercial, brevetele de invenţii, mărcile şi indicaţiile
geografice, dreptul de autor etc.
Folosirea unei firme care ar avea drept consecinţă producerea unei confuzii cu firma folosită
legitim de alt comerciant constituie obiectul infracţiunii de concurenţă neloială şi se sancţionează
în condiţiile art. 5 din Legea nr. 11/1991.
Potrivit art. 30 alin. 2 din Legea nr. 26/1990, emblema este semnul sau denumirea care
deosebeşte un comerciant de altul de acelaşi gen.22
Trebuie arătat că, spre deosebire de firmă, care este un element obligatoriu pentru
individualizarea comerciantului, emblema are un caracter facultativ.
Conţinutul emblemei poate fi, aşa cum prevede legea, un semn sau o denumire. Semnul
poate fi o figură grafică având orice obiect: un utilaj, o figură geometrică, un animal etc. El nu
poate consta în reproducerea obiectului unei activităţi comune.
Clientela şi vadul comercial. Clientela are un rol important pentru activitatea unui
comerciant; ea determină, prin număr, calitate şi frecvenţă, situaţia economică a comerciantului,
succesul ori insuccesul acestuia. De aceea, clientela apare ca un element indispensabil al
fondului de comerţ, iar după unii autori, chiar principalul element al fondului de comerţ.
22
https://lege5.ro/Gratuit/gy4dinry/legea-nr-26-1990-privind-registrul-comertului
10
Clientela este definită ca totalitatea persoanelor fizice şi juridice care apelează în mod
obişnuit la acelaşi comerciant, adică la fondul de comerţ al acestuia, pentru procurarea unor
mărfuri şi servicii. Deşi este o masă de persoane neorganizată şi variabilă, clientela constituie o
valoare economică.
Clientela se află într-o strânsă legătură cu vadul comercial, care este definit ca o
aptitudine a fondului de comerţ de a atrage publicul. Această potenţialitate a fondului de comerţ
este rezultatul unor factori multipli care se particularizează în activitatea fiecărui comerciant.
Asemenea factori sunt: locul unde se află amplasat localul, calitatea mărfurilor şi serviciilor
oferite clienţilor, preţurile practicate de comerciant, comportarea personalului comerciantului în
raporturile cu clienţii, abilitatea în realizarea reclamei comerciale, influenţa modei etc.23
Prin natura sa vadul comercial nu este un element distinct al fondului de comerţ, ci numai
împreună cu clientela.
Drepturile asupra invenţiei sunt recunoscute şi apărate prin brevetul de invenţie, eliberat
de Oficiul de Stat pentru Invenţii şi Mărci.
Mărcile sunt semne distinctive folosite de agenţii economici pentru a deosebi produsele,
lucrările şi serviciile lor de cele identice sau similare ale altor agenţi economici.
11
Regimul creanţelor şi datoriilor. Creanţele şi datoriile comerciantului nu fac parte din
fondul de comerţ. Concluzia se bazează pe faptul că fondul de comerţ, deşi cuprinde un
ansamblu de elemente corporale şi incorporale, totuşi, el nu constituie o universalitate juridică,
un patrimoniu în sens juridic.
Din categoria elementelor corporale sau materiale fac parte bunurile imobile şi bunurile
mobile corporale.
Bunurile mobile corporale. Fondul de comerţ cuprinde şi bunurile mobile corporale cum
sunt: materiile prime, materialele etc., destinate a fi prelucrate, precum şi produsele (mărfurile)
rezultate din activitatea comercială.
Întrucât fondul de comerţ este o universalitate şi, deci, cuprinde toate bunurile afectate
activităţii comerciale, mărfurile trebuie considerate ca elemente ale fondului de comerţ. În
25
https://www.ceccarbusinessmagazine.ro/fondul-de-comert-a4157
12
consecinţă, actele juridice privind fondul de comerţ privesc şi mărfurile, afară de stipulaţiune
contrară.26
Fondul de comerț, ca atare, precum și elementele care îl compun pot face obiectul unor acte
juridice. Operațiunile juridice cu privire la fondul de comerț sunt: vânzarea-cumpărarea,
transmiterea ca aport într-o societate, locațiunea, garanția reală mobiliară asupra acestuia etc.
Fiind o universalitate de fapt mobiliară, fondul de comerț se poate transmite pe cale succesorală
în condițiile prevăzute de Codul civil.
Potrivit art. 21 lit. a) din Legea nr. 26/1990, în registrul comerțului trebuie înregistrate mențiuni
referitoare la vânzarea fondului de comerț, care devin opozabile terților de la data efectuării lor.
26
https://legeaz.net/dictionar-juridic/elemente-corporale-fond-comert
27
Ionescu, B. (2008), Garanția contra evicțiunii în ipoteza vânzării fondului de comerț, Revista de Drept Comercial, nr. 10.
13
b) Transmiterea fondului de comerț ca aport într-o societate:se deosebește de vânzarea
acestuia deoarece nu comportă primirea unui preț în schimbul fondului de comerț.
Asociatul primește părți sociale sau acțiuni, în funcție de forma juridică a societății.
Transmiterea fondului de comerț ca aport intră sub incidența Legii societăților, fiindu-i
aplicabile regulile speciale referitoare la constituirea societăților.28
În schimbul unui preț, proprietarul fondului, în calitate de locator, transmite locatarului folosința
asupra fondului de comerț Locatarul are dreptul să continue exercitarea comerțului sub firmă
proprie, exploatând fondul de comerț, dar poate să continue activitatea și sub firma anterioară,
menționând în cuprinsul ei calitatea de succesor, dacă locatorul consimte expres.29
Despre locațiune se face mențiune în registrul comerțului. O aplicație a acestui contract este
locația de gestiune (a se vedea Legea nr. 15/1990 privind reorganizarea unităților economice de
stat ca regii autonome și societăți comerciale, cu modificările ulterioare; Hotărârea Guvernului
nr. 1.228/1990 pentru aprobarea Metodologiei concesionării, închirierii și locației gestiunii, cu
modificările ulterioare; Hotărârea Guvernului nr. 140/1991 privind metodologia atribuirii în
locație a gestiunii sau închirierii unor subunități prin licitație directă, abrogată). În temeiul
contractului de locație a gestiunii, regia autonomă sau societatea comercială cu capital de stat
acordă unei persoane fizice sau juridice dreptul de exploatare (gestionare) asupra unei secții,
uzine, fabrici ori altei subunități, în schimbul unor foloase patrimoniale convenite de către părți.
28
Cas. III, Decizia din 20.01.1939, Revista de Drept Comercial, 1939
29
Idem
30
14
Prin gestiune se înțelege un ansamblu de operații prin care se asigură administrarea bunurilor
unei secții, uzine, fabrici etc., care implică punerea lor în valoare pentru obținerea unor rezultate
economice superioare. Potrivit HG nr. 140/1991, dacă locatorul nu este și proprietarul
imobilului, fondul de comerț care formează obiectul contractului de locație a gestiunii nu
cuprinde și imobilul unde se desfășoară activitatea. În acest caz este necesară încheierea unui
contract de închiriere pentru folosirea imobilului 31
Garanția reală mobiliară asupra fondului de comerț : poate avea ca obiect un bun mobil
individualizat sau determinat generic ori o universalitate de bunuri mobile, inclusiv fondul de
comerț.
Legea nr. 26/1990 prevede obligația comerciantului de a cere înscrierea în registrul comerțului a
unei mențiuni privind constituirea garanției reale mobiliare asupra fondului de comerț.
Mențiunea devine opozabilă terților de la data efectuării ei în registrul comerțului.32
BIBLIOGRAFIE
1. Angheni, S., Volonciu, M., Stoica, C. (2008), Drept comercial, ediția a IV-a, Editura C.H.
Beck, București.
2. Cărpenaru, S.D. (2012), Tratat de drept comercial român. Conform noului Cod civil,
Editura Universul Juridic, București.
3. Ionescu, B. (2008), Garanția contra evicțiunii în ipoteza vânzării fondului de comerț,
Revista de Drept Comercial, nr. 10.
31
Cărpenaru, S.D. (2012), Tratat de drept comercial român. Conform noului Cod civil, Editura Universul Juridic, București.
32
Curtea Supremă de Justiție, Secția comercială (2001), Decizia nr. 2.804/1999, Revista de Drept Comercial, nr. 4.
15
4. Herovanu Lucia-Valentina, Fondul de comert, Data aparitie: 28.04.2011, Editura: Editura
Universul Juridic
5. Piperea, Gh. (2012), Drept comercial. Întreprinderea, Editura C.H. Beck, București.
6. Cas. III, Decizia din 20.01.1939, Revista de Drept Comercial, 1939.
7. Curtea Supremă de Justiție, Secția comercială (2001), Decizia nr. 2.804/1999, Revista de
Drept Comercial, nr. 4.
8. Ordonanța de urgență a Guvernului nr. 44/2008 privind desfășurarea activităților
economice de către persoanele fizice autorizate, întreprinderile individuale și
întreprinderile familiale,
9. https://lege5.ro/Gratuit/gy4dinry/legea-nr-26-1990-privind-registrul-comertului
10. https://www.codulcivil.ro/art-33-Patrimoniul-profesional-Individual/
11. https://legeaz.net/dictionar-juridic/fondul-de-comert
12. https://administrare.info/drept/218-fondul-de-comerţ
13. https://administrare.info/drept/424-natura-juridică-a-fondului-de-comerţ
16