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CONSEJO DE ESTADO
SECCION PRIMERA
I.- LA DEMANDA
La parte actora destaco que con la expedición del acto administrativo impugnado
se adoptó un procedimiento gubernativo distinto del consagrado en la primera
parte del Código Contencioso Administrativo, sin tener competencia, usurpando
funciones propias del legislador, so pretexto de estar desarrollando las
atribuciones consagradas en el artículo 32 de dicha codificación. Señala de igual
modo que el acto administrativo cuestionado no contiene “una precisión de
normas, se trata de un procedimiento diferente, autónomo y derogatorio del
establecido en el Capítulo II del Título VII, Art. 106 y ss de la ley 142 de 1994 y al
de la primera parte del C.C.A.”
V.- EL CONCEPTO DEL MINISTERIO PÚBLICO
Ministerio Público colige que las normas contenidas en los artículos 73.8 y 73.9
“se refieren a situaciones típicamente administrativas cuyo origen es el derecho de
petición”, para concluir que su reglamentación se consagra expresamente en el
artículo 32 del C. C. A. y no incluye el procedimiento especial previsto en los
artículos 106 y siguientes de la ley que regula los servicios públicos domiciliarios.
VI.- DECISIÓN
CONSIDERACIONES
Por último, el Decreto 1905 de 2000, aprobatorio del Acuerdo 126 de 2000
proferido por la CRA, citado igualmente como sustento normativo del acto
administrativo demandado, reitera en sus normas que es función de dicha
Comisión “…regular los servicios públicos domiciliarios de acueducto,
alcantarillado y aseo, mediante la expedición de normas de carácter general o
particular, para someter la conducta de las personas que prestan los mencionados
servicios a las reglas, principios y deberes establecidos en la ley y los
reglamentos”, lo cual coincide con las funciones y facultades establecidas en el
parágrafo del artículo 692 y en los artículos 733 y 744 numeral 2° de la Ley 142 de
1994.
Pues bien, sea lo primero expresar que los numerales 8°, 21° y 23° del artículo
150 de la Carta, le asignan al Congreso de la República la atribución de expedir
las siguientes leyes: las que establecen las normas a las que debe sujetarse el
Gobierno Nacional al ejercer las funciones de inspección y vigilancia establecidas
en la Constitución; las de intervención económica, en cuyas disposiciones se
deben precisar tanto sus fines y alcances como los límites y restricciones a la
libertad económica; y por último, las que regirán el ejercicio de las funciones
públicas y la prestación de los servicios públicos.
El artículo 344 constitucional, por su parte, tras expresar que “…la dirección
general de la economía estará a cargo del Estado”, agrega que este se encuentra
llamado a intervenir, por mandato de la ley, en los servicios públicos y privados,
con el fin de asegurar que todas las personas, en particular las de menores
ingresos, tengan acceso efectivo a los bienes y servicios básicos.
6 Sobre este tema, la H. Corte Constitucional, mediante Sentencia C-955 del 14 de Noviembre de
2007, expresó: “Es importante señalar que la regulación es una forma de intervención estatal en la
economía, y se convierte en una eficaz herramienta constitucional tendiente a evitar que la sola
operancia de las leyes del mercado pueda desdibujar los fines sociales de nuestro Estado
(preámbulo, artículos 1, 2, 333, 334, 365, 367 y 370 CP).
7 Artículo 114. Corresponde al Congreso de la República reformar la Constitución, hacer las leyes
y ejercer control político sobre el gobierno y la administración.
Artículo 150. Corresponde al Congreso hacer las leyes. Por medio de ellas ejerce las siguientes
funciones:
1. Interpretar, reformar y derogar las leyes.
7. Determinar la estructura de la administración nacional y crear, suprimir o fusionar ministerios,
departamentos administrativos, superintendencias, establecimientos públicos y otras entidades del
orden nacional, señalando sus objetivos y estructura orgánica; reglamentar la creación y
funcionamiento de las Corporaciones Autónomas Regionales dentro de un régimen de autonomía;
así mismo, crear o autorizar la constitución de empresas industriales y comerciales del estado y
sociedades de economía mixta.
21. Expedir las leyes de intervención económica, previstas en el artículo 334, las cuales deberán
precisar sus fines y alcances y los límites a la libertad económica.
23. Expedir las leyes que regirán el ejercicio de las funciones públicas y la prestación de los
servicios públicos.
8 Participan del carácter de leyes especiales las llamadas leyes marco o cuadro, las orgánicas, las
estatutarias, las de facultades extraordinarias, las de autorizaciones, las relativas a la intervención
económica, las aprobatorias de tratados públicos, las que tienen por objeto facilitar o
instrumentalizar los procesos de reforma constitucional, y por último, la ley anual de presupuesto y
la ley del plan.
ajustar de manera continua las reglas de juego a las cuales deben sujetarse los
actores que intervienen en una actividad socioeconómica determinada, por
ejemplo como acontece con la intervención que realiza el Estado en el ámbito de
los servicios públicos domiciliarios.
El Estado, además del papel que debe cumplir como prestador directo de servicios
públicos, también está llamado a asumir el múltiple rol de “promotor”, “arbitro” y
“contralor” de la competencia, buscando garantizar con su intervención la
eficiencia, la universalidad, la continuidad y la calidad de los servicios.
Al expresar que la corrección de las fallas del mercado constituye uno de los
aspectos teleológicos que debe perseguir la regulación, la H. Corte Constitucional,
mediante la Sentencia C-150 del 25 de febrero de 2003, con ponencia del H.
Magistrado MANUEL JOSÉ CEPEDA ESPINOSA, se pronunció en los siguientes
términos:
Por eso la Corte ha dicho que "[l]a regulación que hagan las
comisiones respectivas sobre las políticas generales de
administración y control de eficiencia de los servicios públicos
domiciliarios, sin tener una connotación legislativa, implica la facultad
para dictar normas administrativas de carácter general o particular, de
acuerdo con la Constitución, la ley, el reglamento y las directrices
presidenciales, dirigidas a las personas que prestan servicios públicos
domiciliarios para lograr su prestación eficiente mediante la regulación
de monopolios y la promoción de la competencia".
Por otra parte, las decisiones que deben adoptar las Comisiones de
Regulación en la solución de los mencionados conflictos tienen
carácter de actos administrativos que ponen fin a la actuación
administrativa y están sometidas al control de legalidad por parte de la
jurisdicción, como expresamente lo señalan los numerales acusados
73.8 y 73.9 del Art. 73 de la Ley 142 de 1994, y aunque en el Art. 74,
Num. 74.3, Lit. b), de la misma ley no se hace el mismo señalamiento,
debe entenderse así conforme a las reglas generales contenidas en el
Código Contencioso Administrativo.
9 En este sentido tienen relevancia especial los Arts. 34 y 133 de la misma Ley 142 de 1994, que
tratan, respectivamente, de la prohibición de prácticas discriminatorias, abusivas o restrictivas y del
abuso de la posición dominante.
y lineamientos que se estimen necesarios para encauzar el curso futuro de las
actividades de quienes se ocupan de la prestación del servicio.
Las ideas anteriores llevan a la Sala a concluir que la delegación efectuada por el
Presidente de la República a través del Decreto 1524 de 1994, se circunscribió
únicamente a la potestad para adoptar las políticas generales de administración y
control de eficiencia de los servicios públicos domiciliarios, esto es, a la facultad
necesaria para fijar unos objetivos y unas alternativas de acción y definir los
medios necesarios para concretar su ejecución efectiva, lo cual, como es obvio,
no comprende la delegación de la potestad reglamentaria que el artículo 189
numeral 11 de la Constitución radicó de manera exclusiva en el Presidente
de la República, circunstancia que la vuelve totalmente indelegable e
intransferible.
Debe quedar en claro entonces que los vacíos que pudieren existir en las normas
que disciplinan un procedimiento administrativo regulado por una ley especial,
deben ser llenados mediante la aplicación de las normas contenidas en el Libro
primero del Código Contencioso Administrativo, tal cual aparece previsto en el
artículo 1° de esa codificación. Lo anterior no obsta para que sea el Presidente de
la República y no otra autoridad administrativa distinta, quien se encargue de
reglamentar tales disposiciones, cuando la generalidad de las mismas lo amerite y
la necesidad de garantizar su plena ejecución lo haga aconsejable.
10Artículo 365. Los servicios públicos son inherentes a la finalidad social del Estado. Es deber del
Estado asegurar su prestación eficiente a todos los habitantes del territorio nacional.
Los servicios públicos estarán sometidos al régimen jurídico que fije la ley, podrán ser prestados
por el Estado, directa o indirectamente, por comunidades organizadas, o por particulares. En todo
caso, el Estado mantendrá la regulación, el control y la vigilancia de dichos servicios. Si por
razones de soberanía o de interés social, el Estado, mediante ley aprobada por la mayoría de los
miembros de una y otra cámara, por iniciativa del Gobierno decide reservarse determinadas
actividades estratégicas o servicios públicos, deberá indemnizar previa y plenamente a las
personas que en virtud de dicha ley, queden privadas del ejercicio de una actividad lícita.