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SERGIO LÓPEZ AYLLÓN1

El acceso a la información como un derecho


fundamental: La reforma al artículo 6°
de la Constitución mexicana
El acceso a la información
como un derecho fundamental

DIRECTORIO

Jacqueline Peschard Mariscal


Comisionada Presidenta

María Marván Laborde


Comisionada

Ángel Trinidad Zaldívar


Comisionado

Comité Editorial:
Enrique González Tiburcio
Cecilia Azuara Arai Manuel Salvador Matus Velasco
Secretaria de Acuerdos Ciro Murayama Rendón
María Fernanda Somuano Ventura
Alejandro del Conde Ugarte Raúl Trejo Delarbre
Secretario Ejecutivo

Ilustración portada:
Sylvia Salazar Ugarte
Igloo Diseño S. C. Secretaria Técnica del Comité Editorial

15 de octubre de 2009
17
Cuadernos
de transparencia

ÍNDICE
Presentación. p. 5

Introducción. p. 7

I. Breve historia del derecho de acceso a la información. p. 11

II. El camino de la reforma constitucional. p. 14

III. ¿Qué es un derecho fundamental? p. 17

IV. El carácter público de la información gubernamental y el principio de máxima publicidad. p. 20

V. Los sujetos del derecho de acceso a la información. p. 22

VI. Qué debe entenderse por “información”. p. 27

VII. Por qué son necesarios los archivos. p. 30

VIII. ¿Qué quiere decir “transparencia”?: la Constitución llega a Internet. p. 33

A. La información en Internet. p. 33

B. Los indicadores de gestión. p. 35

C. La información sobre entrega de recursos públicos. p. 36

IX. La información reservada. p. 39

X. La información confidencial. p. 42

XI. Los datos personales. p. 44

XII. Cómo se ejerce el derecho de acceso a la información. p. 47

A. Las solicitudes de acceso a la información. p.48

B. El recurso de revisión ante un órgano garante. p. 49

C. El uso de medios electrónicos. p. 51

3
XIII. Quién protege el ejercicio del derecho: el diseño institucional y los órganos garantes. p. 53

A. El diseño interno. p. 53

B. Los órganos garantes. p. 55

XIV. ¿Y qué sucede si las autoridades no cumplen con lo que dispone la Constitución? p. 59

XV. Prospectiva del derecho de acceso a la información. p. 61

XVI. Para saber más. p. 64

Notas. p. 67

4
PRESENTACIÓN DESDE SU FUNDACIÓN, EL INSTITUTO rendición de cuentas de los funcio-
FEDERAL DE ACCESO A LA narios.
INFORMACIÓN PÚBLICA (IFAI), fijó Esta nueva etapa de nuestra
entre sus prioridades la realización evolución democrática tenía como
de una política editorial amplia e principal obstáculo una cultura de
intensa que fuera un vehículo clave opacidad y una actitud patrimonia-
para difundir los principios y las lista de los funcionarios sobre la
normas de un derecho que en nues- información pública que genera-
tro país se encontraba incipiente, ban. El cambio exigía transitar a
como era el derecho a la informa- otra pauta de trabajo institucional
ción. que no asumiera la transparencia y
Se estaba consciente de que las el acceso a la información poco con-
responsabilidades de la institución vincente con la que simplemente se
y su marco jurídico de aplicación, tendría que lidiar, mientras pasaba
implicaban una nueva etapa en la de moda, sino que se trataba de un
vida política, económica y social de valor agregado de la política y el
México, y que había la necesidad de servicio público que había llegado
generar toda una cultura que estu- para quedarse y que era insoslaya-
viera en armonía con la transforma- ble, legal y éticamente, para darle
ción legal y con las posibilidades cabal cumplimiento.
que, hasta ese momento, eran des- La implementación de la Ley
conocidas por la ciudadanía y que Federal de Transparencia y Acceso a
se le ofrecían para el escrutinio y la Información Pública

5
Gubernamental también exigía, y Ayllón, es pionero en el estudio del
sigue exigiendo, de la participación tema y está ampliamente reconoci-
ciudadana. De nada o de muy poco do por su seriedad académica, cua-
valía toda esta nueva cruzada legis- lidades que le permiten abordar el
lativa si no se contara con el apoyo derecho al acceso a la información
y liderazgo participativo de los ciu- en forma integral, fácil y amena,
dadanos para ejercer en la letra y en desde su historia, su evolución, sus
su espíritu los derechos que se le limitaciones, alcances, obstáculos y
otorgan. nuevos desafíos.
El decreto por el que se adiciona Este Cuaderno se inscribe en el
con un segundo párrafo el artículo proyecto editorial del IFAI, encami-
6° de la Constitución mexicana es nado a formar eslabones de infor-
una nueva etapa de la transparen- mación y orientación cada día más
cia y el derecho de acceso a la infor- sólidos, entre los temas nuevos de
mación. Constituye un avance en la nuestra democracia y la sociedad
calidad de nuestra democracia, mexicana.
pues profundiza y amplía las rela-
ciones entre la sociedad civil y
poder público, lo que una vez más Instituto Federal de Acceso
exige de una nueva cultura política a la Información Pública
y cívica de los funcionarios y la
corresponsabilidad de los ciudada-
nos.
El texto que tiene usted en sus
manos, es una explicación sencilla y
accesible de este cambio constitu-
cional. Su autor, Sergio López

6
INTRODUCCIÓN EL 20 DE JULIO DE 2007 SE PUBLICÓ EN de sus respectivas competen-
EL DIARIO OFICIAL DE LA FEDERACIÓN el cias, se regirán por los siguien-

SERGIO decreto por el que se adiciona con tes principios y bases:


un segundo párrafo el artículo 6° de I. Toda la información en pose-
LÓPEZ la Constitución mexicana. El texto sión de cualquier autoridad,
AYLLÓN* vigente de este artículo establece lo entidad, órgano y organismo
siguiente: federal, estatal y municipal, es
Artículo 6°. La manifestación pública y sólo podrá ser reser-
de las ideas no será objeto de vada temporalmente por razo-
ninguna inquisición judicial o nes de interés público en los
administrativa, sino en el caso términos que fijen las leyes. En
de que ataque a la moral, los la interpretación de este dere-
derechos de tercero, provoque cho deberá prevalecer el prin-
algún delito, o perturbe el cipio de máxima publicidad.
orden público; el derecho de II. La información que se refie-
* Profesor Investigador del CIDE réplica será ejercido en los tér- re a la vida privada y los datos
minos dispuestos por la ley. El personales será protegida en
derecho a la información será los términos y con las excep-
garantizado por el Estado. ciones que fijen las leyes.
Para el ejercicio del derecho de III. Toda persona, sin necesidad
acceso a la información, la de acreditar interés alguno o
Federación, los Estados y el justificar su utilización, tendrá
Distrito Federal, en el ámbito acceso gratuito a la informa-

7
ción pública, a sus datos perso- gados deberán hacer pública la cultural de gran envergadura que
nales o a la rectificación de información relativa a los debe perfeccionar a nuestras insti-
éstos. recursos públicos que entre- tuciones, facilitar la rendición de
IV. Se establecerán mecanis- guen a personas físicas o mora- cuentas y construir mejores ciuda-
mos de acceso a la información les. danos, con más poder, pero también
y procedimientos de revisión VII. La inobservancia a las dis- con mayores responsabilidades.
expeditos. Estos procedimien- posiciones en materia de acce- Este Cuaderno tiene como propósito
tos se sustanciarán ante órga- so a la información pública exponer cuáles son el contenido y
nos u organismos especializa- será sancionada en los térmi- racionalidad del derecho de acceso
dos e imparciales, y con auto- nos que dispongan las leyes. a la información; cuáles sus limita-
nomía operativa, de gestión y ciones y sus implicaciones para los
de decisión. Esta modificación a la Constitución mexicanos. En las primeras seccio-
V. Los sujetos obligados debe- estableció el acceso a la informa- nes del ensayo se hace una breve
rán preservar sus documentos ción como un derecho fundamental exposición del origen del derecho de
en archivos administrativos de todos los mexicanos. Punto de acceso a la información, así como
actualizados y publicarán a llegada, culmina una historia en la de la manera en que se logró llevar-
través de los medios electróni- que, a lo largo de casi tres décadas, lo a la Constitución. Esto permitirá
cos disponibles, la información fue ganando terreno la idea de que explicar después qué significa y por
completa y actualizada sobre el reconocimiento constitucional de qué es importante reconocerlo
sus indicadores de gestión y el este derecho consolidaría las bases como un derecho fundamental. En
ejercicio de los recursos públi- de la democracia mexicana. seguida se analizarán con cierto
cos. Simultáneamente punto de partida, detalle sus diferentes aspectos,
VI. Las leyes determinarán la la reforma marca el inicio de un siempre con el ánimo de ofrecer a
manera en que los sujetos obli- proceso de cambio institucional y los lectores información que les

8
pueda resultar útil para compren-
derlo y usarlo.
En la parte final se exponen
algunas reflexiones respecto a los
dilemas, dificultades y retos que
debemos enfrentar para lograr que
el ejercicio de este derecho transfor-
me una realidad que con frecuencia
se muestra resistente a los cambios
pero que, como todo en la vida, se
transforma a pesar de las inercias.
Antes de entrar en materia con-
viene advertir que este ensayo tiene
un enfoque primordialmente jurídi-
co y constitucional. Tal perspectiva
complementa otras –económicas,
políticas, filosóficas, históricas–
expuestas con acierto en diversos
números previos de la serie
Cuadernos de Transparencia del IFAI,
cuya lectura recomendamos para
ampliar y profundizar en el conoci-
miento del derecho de acceso a la
información.

9
El acceso a la información
como un derecho
fundamental BREVE HISTORIA DEL DERECHO DE
Capítulo
ACCESO A LA INFORMACIÓN
I
VIAJEMOS IMAGINARIAMENTE AL PASA- los derechos humanos, una de mos representar a la libertad de
DO –DIGAMOS UNOS 300 AÑOS– Y UBI- cuyas primeras y más importantes expresión de la siguiente manera:
QUÉMONOS A PRINCIPIOS DEL SIGLO expresiones se plasmó en Francia,
XVIII. Puede parecer mucho tiempo, en 1789, con la Declaración de los
pero en realidad no es tanto. Hacia Derechos del Hombre y el Ciudadano.
1700, la idea de que los ciudadanos Esta Declaración proclamó,
pudieran elegir a sus gobernantes entre otros derechos, la libertad de Ahora bien, durante la primera
hubiera parecido una extravagan- expresión, desde entonces conside- mitad del siglo XX se dio una rápida
cia. Tampoco se creía deseable que rada de especial importancia. Así, el e impresionante transformación en
las personas expresaran libremente artículo XI de ese documento fun- los medios de comunicación e infor-
sus ideas y opiniones. Por el contra- damental dice: “La libre comunica- mación. Recordemos que en 1900
rio, existían instituciones –como la ción de los pensamientos y las opi- apenas se iniciaba el uso de la radio
Inquisición– cuya misión era censu- niones es uno de los derechos más y el cine, aún no existía la televisión
rar o prohibir la difusión de los pen- preciosos del hombre: todo ciudada- y mucho menos la Internet. Todos
samientos e ideas que cuestionaran no puede entonces hablar, escribir e estos desarrollos científicos y tecno-
el orden establecido o el conoci- imprimir libremente, salvo su obli- lógicos que se dieron a lo largo del
miento aceptado. gación de responder al abuso de siglo XX ampliaron y modificaron
Esta situación fue cambiando esta libertad en los casos determi- significativamente la capacidad de
poco a poco. Para principios del siglo nados por la ley”2. los seres humanos de comunicarse.
XIX y después de la revolución nor- Si analizamos con cuidado esta Sin embargo, hubo épocas en que
teamericana de 1776 y la francesa formulación, nos percataremos de estos medios se usaron como ins-
de 1789, se admitía que las personas que la libertad de expresión protege trumentos de manipulación y pro-
tenían un conjunto de derechos y principalmente al emisor de la paganda, al servicio de gobiernos
libertades. Es decir, que podían rea- información, es decir, a la persona que aniquilaron el pensamiento
lizar ciertas actividades –como que expresa sus ideas y pensamien- libre y la capacidad de disentir.
escribir, comunicarse, reunirse, tos, frente a la eventual interven- Estos abusos se dieron particular-
manifestarse, viajar o tener una ción de un tercero –autoridad o per- mente durante los regímenes auto-
religión– sin que el gobierno se los sona– que pretenda impedírselo. ritarios como el nazismo, el fascis-
pudiera impedir. Éste es el origen de Expresado en forma gráfica, pode- mo y el estalinismo.

11
Fue por ello que a mitad del al 19 del Pacto Internacional de los car, difundir y recibir informaciones
siglo XX, una vez concluida la Derechos Civiles y Políticos6, ambos e ideas. Nótese que la protección
Segunda Guerra Mundial, los hom- instrumentos ratificados por el alcanza tanto a aquellos que expre-
bres y países libres proclamaron la Senado mexicano mediante decreto san y difunden sus ideas o pensa-
Declaración Universal de los Derechos publicado en el Diario Oficial de la mientos, como a quienes las reciben
Humanos de 1948. En el artículo XIX Federación el 9 de enero de 1981. y aun a quienes desean investigar-
de esa Declaración se retomó la Resulta entonces que la libertad las. Esta fórmula puede entonces
concepción original de la libertad de de expresión, en su concepción con- representarse gráficamente de la
expresión, pero fue reformulada temporánea, comprende tres liber- siguiente manera7:
para ampliar su protección a los tades interrelacionadas: las de bus-
receptores de la información. Así,
surgió una nueva concepción según
la cual: “Todo individuo tiene dere-
cho a la libertad de opinión; este
derecho incluye el de no ser moles-
tado a causa de sus opiniones, el de
investigar y recibir informaciones y
opiniones, y el de difundirlas, sin
limitaciones de fronteras, por cual-
quier medio de expresión”3. Este
texto, con ligeras modificaciones,
fue retomado por la mayor parte de
los tratados internacionales de
derechos humanos, algunos de los
cuales han sido firmados por
México y forman parte de nuestro
derecho4. Nos referimos en particu-
lar al artículo 13 de la Convención
Americana sobre Derechos Humanos5 y

12
Así, el derecho a la información recibir dicha información y la obli-
(contenido en la libertad de expre- gación del Estado de entregarla, sin
sión en sentido amplio) es la garan- necesidad de acreditar un interés
tía que tienen las personas de cono- directo para obtenerla o una afecta-
cer de manera activa –es decir, ción personal. La Corte señaló ade-
investigando– o pasiva –recibiendo– más que una característica indis-
las ideas, opiniones, hechos o datos pensable de este derecho es que las
que se producen en la sociedad y autoridades estén sujetas al “princi-
que les permiten formarse su opi- pio de máxima divulgación” (Caso
nión dentro de la pluralidad, diver- Claude Reyes y otros vs. Chile, senten-
sidad y tolerancia que supone una cia del 19 de septiembre de 2006).
sociedad democrática.
En una sentencia del año 2006,
la Corte Interamericana de
Derechos Humanos, que es el tribu-
nal internacional responsable de
asegurar que los gobiernos de
América Latina respeten los dere-
chos humanos reconocidos en la
Convención Americana sobre
LA LIBERTAD DE EXPRE-
Derechos Humanos –y que forma
parte del derecho mexicano– esta- SIÓN, EN SU CONCEPCIÓN
bleció que el artículo 13.1 de ese CONTEMPORÁNEA, COM-
instrumento “protege el derecho PRENDE TRES LIBERTADES
que tiene toda persona a solicitar el
INTERRELACIONADAS: LAS
acceso a la información bajo el con-
trol del Estado”. En consecuencia, la DE BUSCAR, DIFUNDIR Y
Corte reconoció explícitamente que RECIBIR INFORMACIONES
existe el derecho de toda persona a E IDEAS.
13
El acceso a la información
como un derecho
fundamental EL CAMINO DE LA REFORMA
Capítulo
CONSTITUCIONAL
II
LA LUCHA POR CONQUISTAR LA LIBER- consecuencias para la regulación de información exigía “que las autori-
TAD DE EXPRESIÓN ES PARTE DE LA HIS- los medios de comunicación. Se dades se abstengan de dar a la
TORIA DE MÉXICO. Aunque desde los debatía intensamente si implicaba comunidad información manipula-
inicios de nuestra vida como país la posibilidad de que el Estado da, incompleta o falsa, so pena de
independiente prácticamente todas tuviera un mayor control sobre los incurrir en una violación grave a las
nuestras Constituciones han reco- medios de comunicación masiva. En garantías individuales…”10. Luego
nocido esa libertad, muchos mexi- aquellos años pocos entendieron de esa decisión, en varias senten-
canos han luchado para lograr que que una de sus implicaciones era cias la Corte reconoció que el dere-
hoy cualquier persona pueda ejer- que establecía el derecho de los ciu- cho a la información sí era una
cerla a plenitud8. dadanos a conocer la información garantía individual y que el artículo
La Constitución de 1917 consa- generada por las autoridades. 6° de la Constitución consagraba el
gró en su artículo 6° la concepción Incluso, en una desafortunada deci- derecho de todo ciudadano a la
tradicional de la libertad de expre- sión propia de la visión política pre- información11.
sión. Pasaron 60 años sin que este dominante en aquellos años, la Para finales de los años noventa
texto fuera modificado. Fue hasta Suprema Corte de Justicia consideró la Suprema Corte había reconocido
1977 que, como parte de las modifi- que en esa reforma “no se pretendió expresamente el derecho de acceso
caciones constitucionales que se establecer una garantía individual a la información. Sin embargo, exis-
dieron con motivo de la entonces consistente en que cualquier gober- tía un problema práctico: carecía-
llamada “reforma política”, se inclu- nado, en el momento que lo estime mos de un procedimiento para ejer-
yó en la parte final de ese artículo la oportuno, solicite y obtenga de los cerlo. Fue necesario esperar hasta el
frase “el derecho a la información órganos del Estado determinada año 2002 para que éste se creara
será garantizado por el Estado”. Este información”9. con la aprobación –mediante el voto
hecho no fue casual y refleja clara- Años después, la propia unánime de todos los partidos polí-
mente cómo el derecho de acceso a Suprema Corte rectificó este crite- ticos en el Congreso– de la Ley
la información tiene un vínculo rio. En una resolución que emitió Federal de Transparencia y Acceso a
estrecho con la democracia. con motivo de la matanza de un la Información Pública
La reforma al artículo 6° dio ori- grupo de campesinos en Aguas Gubernamental. En esencia, esta
gen a un largo debate sobre su sig- Blancas, en el Estado de Guerrero, la Ley creó los procedimientos y las
nificado, en particular sobre sus Corte consideró que el derecho a la instituciones para permitir que, a

14
nivel federal, cualquier persona pues se trataba del mismo derecho, importante es la heterogeneidad
pudiera presentar una solicitud de pero con condiciones de ejercicio con la que se ha legislado y con la
acceso a la información y las auto- diferentes en cada estado12. que se ejerce hoy mismo en las enti-
ridades estuvieran obligadas a res- Como respuesta a este proble- dades y en las instituciones de la
ponderla en el plazo de un mes. ma, y luego de una serie de reunio- República… La rutina democrática
A la Ley Federal de Acceso a la nes de carácter nacional, un grupo que posibilita pedir información a
Información siguieron otras equiva- de gobernadores presentó a la con- los gobiernos sin limitaciones, luego
lentes en las entidades federativas. sideración del Congreso de la Unión de 33 leyes de transparencia en la
Para principios del 2007 todos los un documento conocido como la Federación y los estados, ha adqui-
estados del país contaban con una “Iniciativa Chihuahua”, donde pro- rido las más variadas tonalidades,
ley en esta materia. Sin embargo ponían añadir en el artículo 6° los pues los procedimientos y los arre-
existía un problema importante: los criterios mínimos para ejercer el
criterios contenidos en esas leyes derecho de acceso a la información.
para ejercer el derecho de acceso a Este documento fue la base para
la información variaban de manera que el Constituyente Permanente,
significativa. Esto significaba sim- integrado por las Cámaras de
plemente que los requisitos para Diputados y Senadores más las
ejercitar el derecho eran distintos legislaturas de al menos 16 estados LA CORTE RECONOCIÓ
dependiendo de la entidad federati- de la República, acordaran modifi-
QUE EL DERECHO A LA
va de que se tratara. En algunos se car la Constitución e incorporar un
requería, por ejemplo, que la perso- segundo párrafo con siete incisos. INFORMACIÓN SÍ ERA
na que presentaba la solicitud fuera En su razonamiento para esta refor- UNA GARANTÍA INDIVI-
ciudadano de ese estado; en otros, ma, la Cámara de Diputados reco- DUAL Y QUE EL ARTÍCULO
se imponían diversas limitaciones a noció en su dictamen que: “… el
6° DE LA CONSTITUCIÓN
las solicitudes, o bien existían dife- desarrollo del derecho de acceso a la
rencias importantes en la informa- información no ha estado exento de
CONSAGRABA EL DERE-
ción que podía ser reservada. Esto problemas, resistencias y deforma- CHO DE TODO CIUDADA-
generó una situación inaceptable, ciones. Quizás la dificultad más NO A LA INFORMACIÓN.

15
glos institucionales, los límites, la
apertura, la tecnología disponible y
los documentos accesibles son muy
distintos, por tanto la pregunta obli-
gada es: ¿puede un derecho funda-
mental tener tantas versiones como
gobiernos, jurisdicciones adminis-
trativas y soberanías? ¿Puede un
derecho diferenciar a los mexicanos
de modo tan subrayado, dependien-
do de la entidad federativa, del
lugar de residencia o del nacimiento
de una persona?”13.
La respuesta obvia a estas pre-
guntas es: ¡No! Por ello el nuevo
párrafo segundo del artículo 6° esta-
blece los principios y bases que
ahora rigen al derecho de acceso a
la información pública guberna-
mental en todo el país. Es importan-
te subrayar que se trata de las bases
mínimas del derecho y que, por ello,
el Congreso de cada estado y el de la
Federación tienen la posibilidad de
ampliarlo tanto como lo consideren
pertinente en las leyes que para
este propósito expidan14.

16
El acceso a la información
como un derecho
fundamental ¿QUÉ ES UN DERECHO FUNDAMENTAL?
Capítulo

III
HEMOS EXPLICADO BREVEMENTE protección para que los tribunales construir “protecciones positivas”
CÓMO Y POR QUÉ SE REFORMÓ LA intervengan en caso de una viola- para las libertades fundamentales
CONSTITUCIÓN PARA INCLUIR EL DERE- ción al derecho. cuando la protección no es suficien-
CHO DE ACCESO A LA INFORMACIÓN. Apliquemos estas ideas al dere- te para garantizar el ejercicio del
Hemos dicho también que este cho de acceso a la información. La derecho. Estas protecciones positi-
derecho es un derecho fundamen- Constitución mexicana reconoce en vas suponen que el Estado y sus
tal15. Conviene pues detenernos su artículo 6° la libertad de cual- autoridades están obligados a hacer
ahora en explicar qué significa que quier persona de buscar o investigar algo más para permitir que los ciu-
sea un “derecho fundamental” y por información del Estado y de sus dadanos ejerzan el uso de su dere-
qué es importante que se encuentre órganos, misma que está protegida cho y, con ello, amplíen su margen
en la Constitución16. por un derecho para que el Estado o de acción.
Un derecho fundamental es un sus autoridades no le impidan En el caso que nos ocupa, esta
ámbito de libertad que la hacerlo. En caso de que esto suceda protección positiva se cimenta en
Constitución reconoce a las perso- –lo que normalmente sucede cuan- acciones específicas: la obligación
nas frente al Estado. Esta libertad do niegan el acceso a la informa- de todas las autoridades de entregar
está protegida por un derecho para ción– existen mecanismos jurídicos la información (incluida la obliga-
que el Estado o sus autoridades no para que el ciudadano que solicitó ción de tener archivos administrati-
le impidan a una persona hacer la información haga valer su dere- vos actualizados), y la de publicar
aquello para lo que tiene esa liber- cho. En primer lugar, que interponga en Internet información relativa al
tad. Así, existe un derecho funda- un recurso de revisión ante los órga- ejercicio de los recursos públicos y
mental cuando tenemos una liber- nos garantes especializados, como los indicadores de gestión. Sobre
tad reconocida en la Constitución es el caso del IFAI (véase infra), y si estas cuestiones volveremos más
(por ejemplo la de reunirnos, mani- su intervención no es satisfactoria, adelante con mayor detalle.
festarnos o tener una religión), un el ciudadano puede solicitar la Existen diversas justificaciones
derecho frente al Estado para que intervención de los tribunales fede- para la construcción de las protec-
éste no le impida a una persona rea- rales mediante un amparo. ciones positivas. La principal es que
lizar esa libertad (es decir reunirse, Ahora bien, la teoría sobre los la libertad jurídica de hacer u omitir
manifestar o tener la religión que derechos fundamentales reconoce algo sin la realidad fáctica (real) de
desee), y un mecanismo jurídico de que existen casos en que es posible hacerlo, carece de valor y utilidad.

17
La segunda es que el ejercicio de ¿Cuál es la importancia de tener ley contravienen lo dispuesto en la
algunos derechos depende esencial- este derecho reconocido constitu- Constitución, entonces esa ley es
mente de actividades del Estado, y cionalmente? Para entenderlo inválida y no debe aplicarse. Para
éste es claramente el caso del dere- mejor conviene recordar que la asegurar esto, el sistema jurídico
cho de acceso a la información cuyo Constitución es el texto que contie- cuenta con un conjunto de meca-
sujeto obligado es el propio Estado. ne los derechos fundamentales de nismos y procedimientos cuyo pro-
Ahora bien, ningún derecho funda- todos los mexicanos y las reglas que pósito es justamente la defensa de
mental es absoluto y todos admiten determinan el ejercicio del poder. La la Constitución. Ejemplos de estos
límites. ¿Quién puede establecer- Constitución contiene los principios mecanismos son el juicio de ampa-
los? y, en su caso, ¿cuáles son? de la vida democrática, la forma de ro, las acciones de inconstituciona-
Respecto al “quién”, la restricción organización económica y política, lidad y las controversias constitu-
sólo puede establecerse a través de los pesos y contrapesos de los órga- cionales17. En todos ellos la
otra norma constitucional, es decir, nos que ejercen el poder, así como Suprema Corte de Justicia de la
que sólo la propia Constitución los valores que permiten la vida en Nación es el órgano que tiene la
puede determinar límites, directa o sociedad. La Constitución es el facultad de hacer la interpretación
indirectamente, a un derecho fun- marco de referencia de nuestra vida última y definitiva de la
damental. En cuanto al contenido común. Fija los límites de acción de Constitución.
específico de estos límites, la las autoridades, marca el rumbo y Si consideramos lo anterior,
Constitución prevé dos casos distin- orienta el sentido de la acción públi- resulta sencillo entender por qué es
tos por su alcance y naturaleza: el ca. importante que el derecho de acce-
primero se refiere a la información Pero la Constitución tiene ade- so a la información esté reconocido
reservada temporalmente por razo- más un valor jurídico especial. Sus en la Constitución. Quiere decir que
nes de interés público, y el segundo normas son el origen y fundamento todas las leyes y demás disposicio-
a la información confidencial rela- del resto de las leyes y disposiciones nes jurídicas (reglamentos, circula-
cionada con la vida privada y los jurídicas en todo el país. Esto es lo res, acuerdos, decretos, bandos, etc.)
datos personales. Más adelante tra- que se conoce como el principio de emitidas por cualquier órgano del
taremos con detalle el contenido de supremacía constitucional. Quiere gobierno federal, estatal o munici-
estos dos tipos de información. decir que si las disposiciones de una pal deben ajustarse a los principios

18
y bases contenidos en el artículo 6° que permite que cada municipio cargo protesta cumplir y hacer
de la Constitución. En caso de que establezca su propia reglamenta- cumplir la Constitución), y otorga
esto no suceda así, entonces se ción y órgano garante en materia de también a los ciudadanos medios
puede recurrir a los mecanismos de acceso a la información. En una para hacerlo valer. En las siguientes
defensa de la Constitución. Y esto acción de inconstitucionalidad secciones analizaremos con detalle
no es mera retórica, pues los hechos interpuesta por la Comisión de el contenido específico de este dere-
muestran que así ha sucedido ya. Derechos Humanos del Estado de cho, sus principios y bases, tal y
Éste fue el caso del Congreso del Puebla se ha argumentado que esta como se desprende del texto consti-
Estado de Querétaro, que aprobó disposición violenta el sentido de la tucional.
una reforma a la Constitución de reforma constitucional, pues ésta se
esa entidad, en la cual fusionaban propuso precisamente evitar la
el Instituto de Transparencia del multiplicación de órganos garantes
Estado con la Comisión Estatal de del derecho. El asunto, a la fecha de
Derechos Humanos. El Procurador redactar este Cuaderno, está aún
General de la República interpuso pendiente de resolución. Pueden,
una acción de inconstitucionalidad finalmente, señalarse como ejemplo LA CONSTITUCIONALIZA-
ante la Suprema Corte de Justicia de de cómo la Constitución protege el CIÓN DEL DERECHO DE
la Nación, quien resolvió por unani- ejercicio del derecho los muchos ACCESO A LA INFORMA-
midad que esa reforma violaba el amparos que diversos ciudadanos
CIÓN TIENE IMPLICACIO-
principio de especialización conte- han interpuesto en materia de dere-
nido en la fracción IV del artículo 6°, cho de acceso a la información18. NES IMPORTANTES, YA
y por ello la declaró inconstitucio- Todos estos casos ilustran por QUE ORDENA A LOS
nal. Existen otros casos en que se ha qué la constitucionalización del GOBERNANTES A CUM-
cuestionado la compatibilidad de derecho de acceso a la información
PLIRLO Y ACATARLO Y
algunas leyes estatales con la tiene implicaciones importantes, ya
Constitución, por ejemplo la Ley de que ordena a los gobernantes a
OTORGA TAMBIÉN A LOS
Transparencia y Acceso a la cumplirlo y acatarlo (cuando una CIUDADANOS MEDIOS
Información del Estado de Puebla, autoridad toma posesión de su PARA HACERLO VALER.

19
El acceso a la información
como un derecho
fundamental EL CARÁCTER PÚBLICO DE LA INFORMA-
Capítulo
CIÓN GUBERNAMENTAL Y EL PRINCIPIO
IV DE MÁXIMA PUBLICIDAD
DEJEMOS HABLAR A LA CONSTITUCIÓN: La segunda regla es lo que se cono- Este principio debe modificar
“TODA LA INFORMACIÓN EN POSESIÓN ce como “el secreto administrati- también una práctica frecuente de
DE CUALQUIER AUTORIDAD, ENTIDAD, vo”19, e implica negar sistemática- las burocracias gubernamentales,
ÓRGANO Y ORGANISMOS FEDERAL, mente a los ciudadanos la informa- que consiste en usar la información
ESTATAL Y MUNICIPAL, ES PÚBLICA…” ción que solicitan. Esta regla res- como un recurso estratégico que les
Este párrafo, que establece el carác- ponde a una concepción propia de pertenece y que no debe ser com-
ter público de la información guber- los Estados autoritarios, donde la partido. Por ello el ejercicio de este
namental, contiene uno de los cam- información es un bien de acceso, derecho enfrenta con frecuencia
bios más significativos y transcen- restringido a quienes detentan el resistencias que se originan en las
dentales de la historia política con- poder20. inercias, intereses y concepciones
temporánea de México. Veamos por El principio de publicidad de la de las burocracias. En realidad, el
qué. información gubernamental que principio supone un nuevo valor
El Estado mexicano mantuvo establece el nuevo texto del artículo que debe formar parte de la función
dos reglas implícitas en el uso de la 6° constitucional rompe con esta pública; valor próximo a la máxima
información durante la mayor parte tradición secular y da un giro de 180 kantiana según la cual, todo aquello
de su historia. La primera fue que grados que debe generar una modi- que no puede decirse en público es
los funcionarios tenían una amplí- ficación radical de la concepción injusto por naturaleza (aún cuando
sima discrecionalidad para mane- sobre el uso de la información pueda ser explicable) y, por serlo, su
jarla, situación que permitió que en pública en el país. La información ocultamiento solamente puede
muchos casos se apropiaran de los gubernamental debe considerarse aceptarse bajo un principio superior
archivos y documentos administra- desde ahora como un bien público y debidamente establecido como tal
tivos como si fueran parte de su nunca más como uno de acceso res- en las leyes. Así, “la manera más
patrimonio. Ésta es lamentable- tringido o un patrimonio de los fun- segura de saber si son justas o
mente una práctica aún frecuente cionarios. Este principio convierte a injustas una intención política, una
en el país: los políticos y funciona- las organizaciones gubernamenta- ley o una decisión del gobernante,
rios, al término de sus encargos, les en una especie de gran bibliote- es sacándolas del secreto y ponién-
destruyen o se llevan a sus casas los ca pública en donde cualquiera dolas a la vista de la opinión públi-
documentos generados durante su puede solicitar y obtener los docu- ca. Sólo discutiendo abiertamente
gestión. mentos que ahí se usan y conservan.

20
acerca de la naturaleza de estas ello, para reservar una información de la información, deberán favore-
acciones políticas, sólo dando razo- del conocimiento público debe apli- cer inequívocamente la publicidad
nes frente a un público capaz de carse lo que en la doctrina se cono- de la misma”.
evaluar, dudar, criticar y proponer, ce como la “prueba de daño”, que El principio de publicidad de la
es que se construye un argumento implica demostrar sustentando en información gubernamental tiene
genuinamente público y se prueba argumentos objetivos, de manera consecuencias aún mayores. Si
la validez de lo propuesto”21. clara y contundente, que la divulga- entendemos que se pretende maxi-
Consciente de las dificultades ción de cierta información genera mizar el uso social de la informa-
que entraña la práctica de este una alta probabilidad de dañar un ción dentro de las organizaciones
nuevo principio, el Constituyente interés público protegido22. gubernamentales, necesariamente
Permanente fue más lejos y añadió Una segunda consecuencia de implica una política orientada a
una regla contenida al final de la este principio es que, en caso de darle sentido, orden y utilidad a la
fracción I del segundo párrafo del duda razonable sobre si conviene o información que maneja el gobier-
artículo 6° según la cual, en la inter- no reservar un documento del no. A esta acción la denominaremos
pretación del derecho de acceso a la conocimiento público, deberá privi- “política de transparencia” y es
información “deberá prevalecer el legiarse su divulgación o, en su mucho más que proveer acceso a la
principio de máxima publicidad”. defecto, generarse una versión información. Supone un replantea-
Dirigida a todas las autoridades pública, es decir, una versión en la miento completo de la manera en
–administradores, jueces y legisla- que se eliminan o tachan las seccio- que los organismos del gobierno
dores– afecta tanto la interpreta- nes o párrafos que contienen la compilan, administran, organizan,
ción como la aplicación del derecho. información reservada. Así lo preci- usan, conservan o destruyen la
Una primera consecuencia es que só el dictamen de la reforma de la información. Se trata de una autén-
obliga a una interpretación necesa- Cámara de Diputados al señalar tica “revolución” de largo aliento en
riamente restrictiva de sus excep- que “… la interpretación del princi- la manera de ejercer el poder y que,
ciones, es decir, ni los legisladores pio establecido en la fracción I de la por ello, implica enormes dificulta-
deben multiplicarlas ni los funcio- iniciativa que se dictamina [el de des políticas y técnicas que debe-
narios administrativos y jueces apli- máxima publicidad] implicará que mos superar en los años que vie-
carlas extensivamente, sino de los sujetos obligados, en el caso de nen23.
manera limitada y restringida. Por duda entre la publicidad o reserva

21
El acceso a la información
como un derecho
fundamental LOS SUJETOS DEL DERECHO DE ACCESO
Capítulo
A LA INFORMACIÓN
V
CONSIDEREMOS AHORA LA CUESTIÓN sona, sin importar su edad, género o Electorales o las Comisiones de
RELATIVA A LOS SUJETOS DEL DERECHO nacionalidad puede hacer uso del Derechos Humanos), los organis-
DE ACCESO A LA INFORMACIÓN, tanto derecho, pues la información en mos descentralizados, las empresas
desde el punto de vista del sujeto posesión de las autoridades tiene estatales o municipales, los fideico-
activo, es decir, de quién puede carácter público. Por ello, las leyes misos públicos, y en general cual-
usarlo, como de los sujetos pasivos estatales que establecían como quier entidad gubernamental de los
u obligados a cumplir. requisito para el ejercicio del dere- tres órdenes de gobierno –federal,
Hemos explicado que el derecho cho la condición de “ciudadano” o estatal y municipal–) estuvieran
de acceso a la información es un “gobernados” han sido ya modifica- incluidos, sin importar el origen de
derecho fundamental; por ello, cual- das. sus recursos y con independencia
quier persona puede ejercerlo, sin Ahora bien, el sujeto pasivo del de la denominación o la naturaleza
importar su edad, nacionalidad, derecho de acceso a la información jurídica que tengan. Nadie, ninguna
sexo o condición socio económica. –como derecho fundamental– es el autoridad ni órgano del Estado
En otras palabras, cualquiera, sin Estado. ¿Pero quién es el Estado? mexicano pueden alegar que se
importar sus características o ubi- Para resolver esta pregunta, la encuentran excluidos del ámbito de
cación, puede solicitar a una autori- Constitución adopta una fórmula cobertura del derecho de acceso a la
dad mexicana el acceso a la infor- sintética que establece como suje- información.
mación que maneja. tos obligados del derecho de acceso Analizaremos ahora el alcance
Alguien puede preguntarse si a la información a cualquier “auto- preciso de los conceptos de “autori-
este derecho no debería estar limi- ridad, entidad, órgano u organismos dad, entidad, órgano u organismos”.
tado a los ciudadanos mexicanos, federal, estatal o municipal”. Tanto la doctrina jurídica como la
en particular cuando se trata de La intención del Constituyente jurisprudencia mexicana han consi-
solicitudes de acceso en materia Permanente fue clara: asegurar que derado tradicionalmente que una
política. La respuesta a esta pregun- todos los órganos del Estado mexi- autoridad es aquella capaz de reali-
ta es negativa. En efecto, el acceso a cano (es decir, los poderes Ejecutivo, zar actos coercitivos, es decir, actos
la información no es un derecho Legislativo, Judicial, los ayunta- que suponen el uso real o potencial
político y por ello su ejercicio debe mientos, las secretarías de Estado, de la fuerza y que, por ello, afectan
desvincularse a la condición de “ciu- los órganos con autonomía consti- la esfera de libertad de acción de
dadano”. Reiteramos, cualquier per- tucional (por ejemplo los Institutos una persona. Así, un gobernador, un

22
inspector de vía pública, un policía, so. Se refiere en principio a las orga- organismo tuvo una intención defi-
un juez o incluso los legisladores nizaciones que forman parte del nida. El segundo se refiere a los
cuando expiden una ley son autori- sector paraestatal, es decir, los orga- entes públicos con competencias
dades. nismos públicos descentralizados específicas y que tienen diferentes
La jurisprudencia de los tribuna- (como el IMSS, el ISSSTE o la grados de autonomía –legales o
les federales ha ampliado gradual- Comisión Federal de Electricidad), constitucionales, federales o estata-
mente el concepto de “autoridad”. las empresas de participación esta- les–. Así, el dictamen de la Cámara
Así, para efectos del amparo, ha tal (por ejemplo Pemex) y los fidei- de Diputados precisa que los orga-
establecido que comprende a todas comisos públicos (tales como el nismos son personas de derecho
aquellas personas que disponen de Fondo Nacional de Fomento al público, con personalidad jurídica y
la fuerza pública en virtud de cir- Turismo o el Fondo Nacional para la patrimonio propio, a los cuales se
cunstancias, ya sean legales o de Cultura y las Artes). Cabía pregun- les atribuyen facultades y compe-
hecho. Algunas tesis recientes de la tarse si este concepto comprendía
Suprema Corte de Justicia de la también a “las entidades de interés
Nación han reconocido que ciertas público” referidas en el artículo 41
entidades privadas deben ser consi- constitucional, es decir, a los parti-
deradas como autoridades para dos políticos. A este respecto, el dic-
efectos del juicio de amparo. Éste es tamen de la Cámara de Diputados
el caso, por ejemplo, de las confede- advirtió que dicho concepto no se NADIE, NINGUNA AUTORI-
raciones deportivas o las universi- refiere a los partidos, sino única-
DAD NI ÓRGANO DEL
dades públicas24. En consecuencia, mente a las entidades del sector
el concepto de autoridad que utiliza paraestatal. Esto fue así pues, como ESTADO MEXICANO PUE-
el artículo 6° debe ser interpretado explicaremos adelante, no existió DEN ALEGAR QUE SE
en el mismo sentido, lo cual amplía consenso durante la reforma al artí- ENCUENTRAN EXCLUIDOS
potencialmente el universo de los culo 6° acerca de la inclusión de los
DEL ÁMBITO DE COBERTU-
sujetos obligados, para incluir a partidos políticos como sujetos obli-
aquellas personas de derecho priva- gados y se prefirió eliminar cual-
RA DEL DERECHO DE
do que realizan funciones públicas. quier referencia explícita de ellos. ACCESO A LA INFORMA-
El concepto de entidad es más preci- El uso de los conceptos de órgano y CIÓN.

23
tencias específicas. Este es el caso, dores, que con esta fórmula quedan precisó que, si bien por razones de
por ejemplo, de los organismos con claramente incluidas dentro del técnica legislativa no se les mencio-
autonomía constitucional (la ámbito de aplicación del derecho de na de forma expresa, los partidos
Comisión Nacional de Derechos acceso a la información. políticos son sujetos indirectos del
Humanos, el Instituto Federal En síntesis, el Constituyente derecho de acceso a la información.
Electoral, el Banco de México) o bien Permanente buscó asegurar que Esto quiere decir que, aun cuando
de ciertos organismos descentrali- “todos los órganos” del Estado mexi- las solicitudes de acceso a la infor-
zados con diferentes grados de cano, en todos los niveles de gobier- mación no podrían presentarse de
autonomía legal (por ejemplo, el no, quedaran como sujetos obliga- manera directa en las oficinas de
IFAI o el INFONAVIT). dos del derecho de acceso a la infor- los partidos políticos, si se podrían
El concepto de órgano, por su mación. No obstante esta intención, hacer de manera indirecta a través
parte, materializa un reparto de quedan algunas dudas sobre las de los institutos electorales federal
atribuciones dentro de la misma que conviene reflexionar. Podemos o estatales.
persona jurídica. Así, un órgano no identificar tres problemas específi- Desde otro punto de vista, del
es un ente distinto al del organismo cos en esta materia: 1) el de los par- mismo dictamen resulta claro que
o entidad que lo crea, sino simple- tidos políticos; 2) el de las organiza- los partidos políticos son sujetos
mente una forma de organización ciones o personas privadas con fun- obligados del derecho de acceso por
administrativa para ejercer ciertas ciones públicas (por ejemplo, conce- dos razones: por sus funciones
funciones normalmente especiali- sionarios o notarios), y 3) el de las constitucionales y por ser órganos
zadas. Su inclusión en la personas físicas o morales recepto- financiados principalmente con
Constitución buscaba simplemente ras o que ejercen recursos públicos, recursos públicos. En este sentido
asegurar que todos los “órganos” como los sindicatos. se ha pronunciado también el
estaban comprendidos como suje- En cuanto a los partidos políti- Tribunal Electoral del Poder Judicial
tos obligados, sin importar los gra- cos, el debate se generó por su de la Federación, quien ha sosteni-
dos de delegación de facultades o de exclusión expresa del texto consti- do que el hecho de contar con infor-
especialización que implicaran. Este tucional. En su dictamen a la inicia- mación básica sobre los partidos
es el caso, por ejemplo, de la oficina tiva de reformas al artículo 6°, la políticos constituye un prerrequisi-
del Presidente de la República o Cámara de Senadores analizó de to para el ejercicio de las libertades
bien de las oficinas de los goberna- manera puntual esta cuestión y de asociación y afiliación25.

24
Ahora bien, ¿pueden los legisla- público […] es indiscutible que los sujetos obligados del derecho de
dores incluir a los partidos políticos ciudadanos tienen derecho a infor- acceso a la información y, de ser así,
como sujetos obligados directos del marse sobre cómo se organizan, cuáles son los mecanismos para
derecho de acceso a la información cómo eligen a sus candidatos, cómo hacerlo efectivo frente a ellos.
en la legislación federal o estatal? financian sus actividades, etc. Este La amplitud del derecho de
Desde nuestro punto de vista sí, derecho no sólo compete a los mili- acceso a la información permite
pues, por un lado, no existe una tantes, afiliados o simpatizantes de afirmar que también son sujetos
prohibición constitucional expresa los partidos políticos, sino que obligados. Esto es así porque cuan-
y, por otro y como ya se ha dicho, la corresponde a todo el cuerpo electo- do ejercen funciones de “autoridad”
Constitución establece una base ral conformado por los ciudada- quedan comprendidos dentro de la
mínima y los legisladores tienen nos”27. fracción I del segundo párrafo del
facultades para ampliarla. Así, El segundo problema se refiere a artículo 6° constitucional. El proble-
varias leyes estatales expedidas las personas privadas que desarro-
luego de la reforma constitucional llan funciones públicas o ejercen
han incorporado ya a los partidos por delegación o por mandato legal
políticos como sujetos obligados funciones de autoridad, sin ser pro-
directos del derecho de acceso a la piamente entidades públicas. Éste
información; tal es el caso de es un tema complejo. EL CONSTITUYENTE
Durango, Jalisco o Zacatecas26. En Comenzaremos por reconocer que PERMANENTE BUSCÓ ASE-
esta materia cabe recordar lo dicho existen personas privadas que ejer- GURAR QUE “TODOS LOS
por el Tribunal Electoral del Poder cen funciones públicas. Es el caso
Judicial de la Federación: “si el cabal de los notarios públicos, de los con-
ÓRGANOS” DEL ESTADO
y responsable ejercicio de los dere- cesionarios de bienes o servicios MEXICANO, EN TODOS
chos fundamentales de voto, libre públicos (como los de telefonía, de LOS NIVELES DE GOBIER-
asociación política y afiliación polí- transporte de pasajeros o de reco- NO, QUEDARAN COMO
tico electoral supone tener informa- lección de basura), de los colegios
SUJETOS OBLIGADOS DEL
ción adecuada, y los partidos políti- de profesionistas o cámaras comer-
cos cuentan con un estatus consti- ciales o industriales y aun de los DERECHO DE ACCESO A LA
tucional de entidades de interés sindicatos. La pregunta es si son INFORMACIÓN.

25
ma radica en determinar cuál es el establecía dentro de los sujetos obligación de informar sobre el
procedimiento para acceder a la obligados a “cualquier persona que monto y destino de estos recursos
información de estos sujetos. La res- reciba recursos públicos”. Este tipo corresponde a la entidad guberna-
puesta es relativamente simple: la de disposición presenta diversos mental que los entrega y no al sin-
información debe solicitarse a tra- problemas, tanto jurídicos como dicato. Lo anterior, con independen-
vés de las autoridades que los prácticos. Desde el punto de vista cia de establecer en el futuro obli-
supervisan o controlan. ¿Quiere jurídico, el hecho de que una perso- gaciones específicas, para que los
decir que todas las actividades de na reciba recursos públicos no hace líderes sindicales rindan cuentas a
todos estos sujetos privados pueden per se que su actividad se convierta los trabajadores afiliados a un sin-
ser objeto del derecho de acceso a la en una actividad pública; pense- dicato del uso de los recursos que
información? Nos parece que la res- mos, por ejemplo, en las familias reciben. En otras palabras, existe
puesta es negativa y que éste se que reciben recursos del Programa una discusión pendiente en materia
limita a aquellas actividades rela- Oportunidades, de los adultos laboral para establecer el derecho
cionadas directamente con las fun- mayores que reciben una cantidad de los miembros de un sindicato al
ciones públicas. mensual o de un becario. Desde el acceso a la información de su orga-
En cuanto a las personas físicas punto de vista práctico, sería impo- nización, pues este derecho no
o morales que reciban o ejerzan sible que esas personas cumplieran puede derivarse del texto del artí-
recursos públicos, la fracción VI del con los requisitos que establece la culo 6° constitucional en tanto los
artículo 6° del párrafo segundo de la ley. sindicatos no son órganos del
Constitución establece que las leyes La reforma constitucional preci- Estado28.
determinarán la manera en que los sa así, que la obligación de rendir
sujetos obligados deberán hacer cuentas respecto de la entrega de
pública la información relativa a los los recursos públicos a particulares
recursos públicos que entreguen a corresponde a la autoridad que los
personas físicas o morales. Esta otorga, y que la legislación secunda-
fracción aclara uno de los proble- ria debe precisar la manera en que
mas más comunes de la legislación esto se concreta. Pensemos por
estatal en materia de acceso a la ejemplo en el caso de un sindicato
información, que frecuentemente que recibe recursos públicos. La

26
El acceso a la información
como un derecho
fundamental QUÉ DEBE ENTENDERSE POR
Capítulo
“INFORMACIÓN”
VI
A LO LARGO DE ESTE CUADERNO SE HAN mación es un bien intangible. Esto Esta definición es la que permi-
HECHO MÚLTIPLES REFERENCIAS AL quiere decir que, a diferencia de las te darle contenido material al dere-
“DERECHO DE ACCESO A LA INFORMA- cosas, no es una entidad corpórea cho y, gracias a ello, determinar con
CIÓN”. Puede parecer entonces que que pueda tocarse. De ahí la dificul- precisión cuál es su objeto. En efec-
el objeto de este derecho, es decir “la tad de dar “derecho de acceso” a un to, las personas tienen derecho a
información”, es algo relativamente bien con estas características, pues conocer los expedientes, reportes,
obvio que no requiere mayor expli- se corre el riesgo de quedarse con estudios, actas, resoluciones, ofi-
cación. Revisemos este punto. ¿A “aire”, con un conjunto vacío. cios, correspondencia oficial, acuer-
qué nos referimos cuando habla- Por la razón antes expuesta, téc- dos, directivas, directrices, circula-
mos de información? nicamente el objeto del derecho de res, contratos, convenios, instructi-
Generalmente se admite que el acceso no es la información en abs- vos, notas, memorándums, estadís-
concepto de “información” se refiere tracto, sino los documentos. Por ticas o cualquier otro registro de la
a hechos, datos, noticias o aconteci- documento debemos entender el actividad gubernamental sin
mientos susceptibles de ser verifica- soporte físico de cualquier tipo importar su fuente o fecha de ela-
dos. En este sentido se suele dife- –escrito, impreso, sonoro, visual, boración. Es también, por esta
renciar de las opiniones e ideas que digital, electrónico, holográfico– en razón, que en otros países no se
constituyen la exteriorización del el que se plasma una información. habla del “derecho de acceso a la
pensamiento de una persona y que Así, un documento puede ser una información”, sino del “derecho de
implican, normalmente, uno o carta, un acta, un contrato, una acceso a documentos administrati-
varios juicios de valor. Por ello, res- fotografía, un video, una grabación vos”29.
pecto de las opiniones e ideas no se o un archivo electrónico; por lo Lo que hasta ahora hemos expli-
puede exigir “veracidad” u “objetivi- tanto, respecto al derecho que nos cado tiene varias consecuencias
dad” pues, por definición, tienen un ocupa debemos entender por “infor- importantes. La primera de ellas es
carácter subjetivo. En cambio, la mación” cualquier documento que que del texto constitucional puede
objetividad sí es un atributo propio los sujetos obligados generen, derivarse la obligación para funcio-
de la información, en tanto que ésta obtengan, adquieran, transformen o narios y organismos gubernamen-
debe reflejar los hechos o aconteci- conserven por cualquier razón o tales de documentar sus activida-
mientos tal y como sucedieron. título. des y decisiones, pues de no hacer-
El problema reside en que la infor- lo sería imposible tener acceso a los

27
documentos y, con ello, se aniquila- resulta imposible o muy difícil dar acceso se refiere a un documento
ría el objeto del derecho. De esta cabal cumplimiento a la obligación que no existe en la forma en que lo
manera, la Constitución pretende constitucional. Es por ello, como lo requiere el solicitante.
lograr que se cuente con un registro analizaremos adelante con mayor Un ejemplo nos ayudará a clari-
documental de la actividad guber- detalle, que el ejercicio del derecho ficar esta situación. La Secretaría de
namental, condición indispensable de acceso a la información obliga a Relaciones Exteriores (SRE) tiene
para alcanzar una auténtica rendi- los gobiernos a contar con archivos como función llevar el registro de
ción de cuentas. administrativos actualizados. los tratados internacionales que
Pero no basta con llevar un Ahora bien, puesto que la obli- firma México. Supongamos que
registro documental de las activida- gación constitucional se materializa esta Secretaría mantiene en efecto
des públicas, sino que es necesario en la entrega de documentos, ¿exis- un registro de cada tratado, pero no
organizarlo de manera tal, que sea te la obligación de generarlos cuan- tiene un listado que contenga todos
posible identificar de forma rápida y do estos no existen? La respuesta a los tratados. Pensemos ahora que
eficiente los documentos a los que esta pregunta no es sencilla y un estudiante desea saber el nom-
se quiere acceder. Imaginemos por requiere de una diferencia impor- bre y número de todos los tratados
un momento una gran biblioteca tante que nos lleva a retomar algu- firmados por México y hace una
pública que careciera de un sistema nas de las ideas ya expuestas. solicitud de acceso en ese sentido a
de clasificación. Explicamos que de la la SRE. La información existe, pero
Aunque tuviera en sus acervos Constitución se deriva la obligación no se cuenta con ella en la forma en
todos los libros que solicitara un para las autoridades de documentar que la requiere el estudiante.
usuario y los bibliotecarios quisie- sus actividades. Es por ello que, en ¿Hasta dónde alcanza la obligación
ran entregárselos, sin un sistema de principio, si la solicitud de acceso se de esa dependencia? ¿Tiene que
clasificación resultaría práctica- refiere al desempeño de las funcio- generar un documento específico?
mente imposible encontrarlos y, por nes y facultades que tiene una ¿O basta con que entregue una
lo tanto, se cancelaría la posibilidad autoridad en una ley, el documento copia de cada uno de los registros
de consultarlos. Lo mismo sucede debe existir y por ello debe ser de cada tratado?
con los documentos administrati- entregado a quien lo solicite. El pro-
vos. Sin un catálogo documental blema surge cuando la solicitud de

28
Técnicamente, la respuesta ción, sino que creó una obligación
correcta es esta última. El acceso se adicional para las autoridades, que
entiende otorgado cuando se ponen es la de generar información sobre
a disposición de los solicitantes los el uso de los recursos públicos y los
documentos relativos a la informa- indicadores de gestión. Sobre esta
ción solicitada, conforme se guar- cuestión volveremos más adelante.
dan en los archivos de la autoridad,
y no existe una obligación de res-
ponder de manera específica a cual-
quier tipo de solicitud. El ejemplo de
una biblioteca nos puede ayudar de
nuevo. El bibliotecario tiene obliga-
ción de entregar el libro –en este
caso el documento fuente– pero no
la de hacer una síntesis de las ideas
que se encuentran en él. En el
Anexo 2 de este Cuaderno daremos
algunos ejemplos concretos de qué
y cómo preguntar.
El problema reside en otra parte.
Frecuentemente las autoridades EL EJERCICIO DEL DERE-
generan información organizada CHO DE ACCESO A LA
para su uso interno y rara vez se INFORMACIÓN OBLIGA A
piensa en los ciudadanos, que
LOS GOBIERNOS A CON-
somos usuarios potenciales de esa
información. Es por ello que la TAR CON ARCHIVOS
Constitución no se limitó sólo a ADMINISTRATIVOS
garantizar el acceso a la informa- ACTUALIZADOS.

29
El acceso a la información
como un derecho
fundamental POR QUÉ SON NECESARIOS
Capítulo
LOS ARCHIVOS
VII
UNA DE LAS MÁS GRANDES FALLAS DE en archivos administrativos actuali- mente organizado, se multiplican
LA ORGANIZACIÓN ADMINISTRATIVA EN zados”. Ello significa, en primer tér- las oportunidades de usar la infor-
MÉXICO ES LA FALTA DE ARCHIVOS mino, el reconocimiento pleno del mación de manera útil y eficiente,
ADMINISTRATIVOS30. Esto no es Constituyente Permanente de que tanto para facilitar el cumplimiento
casual, sino que corresponde a una un ejercicio efectivo del derecho de de las funciones de esa organiza-
visión patrimonialista de la docu- acceso a la información supone la ción, como para la necesaria rendi-
mentación administrativa, en existencia de archivos actualizados ción de cuentas.
donde el lema podría ser “el docu- y confiables. Pero más allá de lo Un buen diseño institucional en
mento es de quien lo trabaja”. Como anterior, conlleva una obligación materia de archivos supone resol-
hemos afirmado, el principio de implícita para que los sujetos obli- ver algunos dilemas. El primero se
publicidad de la información impli- gados documenten sus actividades refiere a la necesidad de crear una
ca un giro radical a esta visión y y mantengan esta información ley de archivos distinta de la ley de
obliga a repensar todo el proceso de organizada de manera tal que per- acceso a la información. Conviene
gestión documental en las organiza- mita su utilización y consulta. reconocer que la materia de archi-
ciones públicas. En efecto, no se Es importante que reconsidere- vos tiene una especificidad técnica
trata sólo de la preservación de los mos la concepción de lo que es un y un desarrollo conceptual y organi-
documentos –cuestión que, por lo archivo administrativo. En general, zacional muy amplio. Sin embargo,
demás, se está modificando signifi- los archivos suelen asociarse con en México es un campo muy des-
cativamente debido al uso cada vez sótanos húmedos o habitaciones cuidado y, de hecho, existen muy
más generalizado de las tecnologías aisladas en donde se acumulan pocas personas con la formación y
de la información– sino de una revi- pilas de documentos que nadie con- capacitación necesaria para hacer
sión completa del ciclo de vida de sulta y a donde se envía como “cas- frente a la enorme tarea de organi-
un documento y del uso de la infor- tigo” al personal que resulta proble- zar los archivos administrativos. Es
mación que contiene. mático o ineficiente. Si bien esta por ello que las leyes de acceso a la
La reforma constitucional reco- imagen no es gratuita y conserva información deben establecer sólo
gió esta preocupación. La fracción V rasgos de realidad, debe modificarse algunos principios generales en la
del párrafo segundo del artículo 6° radicalmente para entender que un materia, que podrán desarrollarse
establece que los sujetos obligados archivo es la “memoria” de una posteriormente mediante disposi-
deben “preservar sus documentos organización y que, si está debida- ciones reglamentarias, en función

30
de las capacidades institucionales mente. Aquellos que conviene con- ello no es necesario “inventar” nue-
que se vayan desarrollando. Esto servar pasan al archivo histórico, vos principios o reglas, sino bastaría
permitiría no sobreregular una mientras que el resto se destruye con seguir aquellos ya bien desarro-
materia en la que resulta necesario mediante lo que se denomina técni- llados en la práctica internacional y
invertir urgentemente para superar camente una baja documental. adaptarlos a las posibilidades loca-
las deficiencias tanto de infraes- Resulta claro entonces que cada les.
tructura como de conocimiento téc- uno de estos archivos responde a
nico. una lógica distinta y los criterios
Una segunda cuestión que que se utilizan son diferentes. El
resulta crucial es diferenciar entre problema reside en que, en ocasio-
el archivo histórico y los archivos nes, se quieren usar los criterios
administrativos de gestión y con- propios del archivo histórico para la UN ARCHIVO ES LA
centración, pues se trata de mate- gestión de los documentos adminis- “MEMORIA” DE UNA
rias que, si bien responden a princi- trativos. La gestión documental ORGANIZACIÓN Y QUE, SI
pios similares, tienen lógicas de dentro de las organizaciones admi-
ESTÁ DEBIDAMENTE
operación distintas. De manera sim- nistrativas tiene una especificidad
plificada, los archivos de gestión son que debe tomarse en cuenta, tanto ORGANIZADO, SE MULTI-
aquellos que organizan los docu- en el momento de regular la mate- PLICAN LAS OPORTUNIDA-
mentos que se utilizan cotidiana- ria, como al definir cuáles serán las DES DE USAR LA INFOR-
mente en la operación de los orga- autoridades responsables de imple-
MACIÓN DE MANERA ÚTIL
nismos gubernamentales. Una vez mentarla.
que los documentos y expedientes En cuanto a las disposiciones
Y EFICIENTE, TANTO PARA
dejan de ser utilizados frecuente- sustantivas, debemos considerar FACILITAR EL CUMPLI-
mente, pueden pasar a un archivo que en materia de archivos existe MIENTO DE LAS FUNCIO-
de concentración, normalmente una serie de normas internacional-
NES DE ESA ORGANIZA-
uno por dependencia, en el cual se mente reconocidas que constituyen
conservan por un periodo determi- la base de la gestión archivística
CIÓN, COMO PARA LA
nado (normalmente varios años), al contemporánea31, incluso respecto NECESARIA RENDICIÓN DE
término del cual se revisan nueva- de los documentos electrónicos. Por CUENTAS.

31
De manera muy sintética, la establecer la obligación de publicar
legislación relativa a archivos debe- un índice por serie documental, el
ría contener los principios de la cual debería actualizarse al menos
materia (disponibilidad, eficiencia, trimestralmente32.
localización expedita, integridad y
conservación); la obligación de con-
tar con responsables de los archivos
de trámite y concentración –por
cada sujeto obligado–, quienes serí-
an los encargados de asegurar la
debida organización, descripción,
localización y conservación de los
documentos; la obligación de contar
al menos por cada sujeto obligado
del cuadro general de clasificación
archivística, el catálogo de disposi-
ción documental y los inventarios
documentales (general, transferen-
cia y de baja); la definición de las
autoridades responsables de esta-
blecer los lineamientos específicos
en materia de organización de
archivos administrativos, con base
en las normas internacionalmente
reconocidas, y con al menos los
niveles de fondo, sección y serie
documental. Finalmente, se debería

32
El acceso a la información
como un derecho
fundamental ¿QUÉ QUIERE DECIR
Capítulo
“TRANSPARENCIA”?: LA CONSTITUCIÓN
VIII LLEGA A INTERNET
LA FRACCIÓN V DEL SEGUNDO PÁRRAFO de las autoridades de proporcionar - Los contratos por servicios,
DEL ARTÍCULO 6° ESTABLECE QUE LOS información relevante sobre su que- arrendamientos, adquisiciones y
SUJETOS OBLIGADOS “PUBLICARÁN A hacer a través de la publicación de obras públicas.
TRAVÉS DE LOS MEDIOS ELECTRÓNICOS ciertos datos en Internet. Esta idea - El resultado de las auditorías y
DISPONIBLES, LA INFORMACIÓN COM- ha sido desarrollada, con mayor o otras acciones de revisión.
PLETA Y ACTUALIZADA SOBRE SUS INDI- menor detalle, en prácticamente - Los dictámenes de las cuentas
CADORES DE GESTIÓN Y EL EJERCICIO DE todas las leyes de acceso a la infor- públicas y los estados financie-
LOS RECURSOS PÚBLICOS”. Por su mación del país. ros.
parte, la fracción VII del mismo artí- La información que las autori- - Los programas, trámites y servi-
culo establece que “las leyes deter- dades deben poner a disposición de cios que presta un organismo.
minarán la manera en que los suje- los ciudadanos en Internet se divide - Los montos y las personas a los
tos obligados deberán hacer pública en dos grandes grupos. que se entregan recursos públi-
la información relativa a los recur- El primero se refiere a la infor- cos, incluyendo los objetivos y
sos públicos que entreguen a perso- mación relativa al ejercicio de los los informes que estos deban
nas físicas y morales”. recursos públicos y comprende, rendir sobre su uso.
entre otros, los siguientes aspectos:
A. La información en Internet Los aspectos sobre los que se debe
- Los sueldos de todos los servido- proporcionar información, el grado
Estas dos fracciones se refieren a res públicos, incluyendo todas de detalle y el cumplimiento efecti-
uno de los aspectos más importan- las percepciones, prestaciones, vo de esta obligación varían en cada
tes de la reforma constitucional, bonos y sistemas de compensa- entidad federativa. Podemos decir
que fue el de darle un contenido ción. que, aunque existe un conjunto de
“activo” a la obligación que tiene el - Los gastos efectuados por con- obligaciones que están presentes en
Estado de informar. En efecto, el cepto de viáticos, gastos de todas las leyes del país (por ejemplo
derecho de acceso a la información representación y alimentación. salarios, contratos y presupuestos),
no se agota con la obligación de - El presupuesto asignado a cada algunos estados de la República
entregar los documentos luego de dependencia, incluidos los infor- han realizado un esfuerzo adicional
una solicitud de acceso, sino que se mes sobre su ejecución. para ampliar el catálogo de concep-
amplió para extender la obligación

33
tos sobre los cuáles informan de Otro asunto a considerar se buena calidad es una tarea difícil
manera obligatoria. Otras entida- refiere a la calidad de la informa- que requiere de coordinación y eva-
des, como Durango, Chihuahua, ción que se publica. Muchas pági- luación continua al interior de cada
Nuevo León y el Distrito Federal han nas en Internet contienen informa- una de las dependencias de gobier-
ido más lejos y han establecido, ción excesiva, difícil de encontrar, no. Supone modificar los actuales
tanto obligaciones genéricas para incompleta, desactualizada o en modelos fragmentados de gestión
todos los sujetos obligados, como jerga burocrática. Esto echa abajo el de la información, donde cada uni-
obligaciones específicas para cada propósito de la reforma constitucio- dad administrativa es una “isla” que
uno de ellos; por ejemplo, los nal pues, en lugar de informar, con- controla una parte de la informa-
Poderes judiciales, legislativos, los funden y desorientan. Por ello resul- ción, para darle un nuevo sentido
institutos electorales o las universi- ta conveniente que las leyes de que permita una mayor y mejor cir-
dades públicas. Esto tiene mucho transparencia y acceso a la infor- culación de la información dentro
sentido, pues si consideramos que mación establezcan criterios para de las propias organizaciones
los sujetos obligados por el derecho asegurar la calidad de la informa- gubernamentales. En este sentido,
de acceso a la información desem- ción, tales como: obligaciones preci- las obligaciones de generar infor-
peñan funciones tan diversas que sas para que la información se mación no deben verse como “car-
van desde la actividad legislativa actualice periódicamente; promo- gas”, sino como una ventana de
hasta la impartición de justicia, ver el uso de buscadores temáticos oportunidad que permita a las
pasando por la gestión de los servi- y el uso sistemático de lenguaje ciu- organizaciones públicas modificar
cios públicos o las actividades de dadano en la información que se sus prácticas de gestión de la infor-
policía, resulta conveniente que la publica. Finalmente, deben conside- mación y avanzar en una auténtica
legislación desarrolle el contenido rarse procedimientos para asegurar política de transparencia que maxi-
de estas obligaciones de manera que se indique en cada página la mice el uso público de su informa-
diferenciada para cada sujeto obli- fecha de la última actualización, así ción, tanto para la propia organiza-
gado. Lo anterior permite proporcio- como el nombre de los responsables ción como para sus usuarios, es
nar a los ciudadanos información de la publicación de la información decir los ciudadanos.
en Internet puntual y detallada por cada rubro temático.
sobre las funciones específicas de La experiencia muestra que la
cada órgano del Estado. generación de información de

34
B. Los indicadores de gestión pleno se alcanza sólo si permiten Indicador de gestión de = Número de alumnos titulados año X
una universidad pública Número de alumnos admitidos año X
observar las tendencias en el tiem-
La Constitución obliga a las entida- po y discutir los resultados alcanza-
des públicas a publicar sus indica- dos. Dicho de otro modo, los indica- Mientras mayor sea el índice (donde
dores de gestión. Éste es un asunto dores deben contribuir a explicar a el ideal es 1) existen más probabili-
complejo pero muy relevante sobre la sociedad cómo una organización dades de que esa universidad esté
el que conviene detenernos. pública cumple con sus funciones y cumpliendo en forma adecuada su
Debemos reconocer que aún care- responsabilidades y cómo enfrenta función docente, pues todos los
cemos de los elementos jurídicos y sus problemas; el reto es hacerlo de alumnos que ingresan obtienen un
conceptuales que permitan definir manera simple y comprensible para título profesional. Sin embargo,
de manera unívoca lo que constitu- los ciudadanos. En el fondo, los indi- como hemos dicho, ese cociente es
ye un “indicador de gestión”. Sin cadores de gestión deben formar sólo una representación o aproxi-
embargo, del contexto político e ins- parte de un proceso pedagógico, mación de la función, pues no nos
titucional en el que se dio la refor- para explicar a los ciudadanos las
ma al artículo 6° constitucional33, funciones y retos que enfrentan las
es posible determinar que éstos tie- instituciones públicas.
nen como intención proporcionar Técnicamente, un indicador de
información respecto a la manera gestión se expresa por lo general
en que las entidades públicas cum- como un cociente o una relación
plen con sus funciones sustantivas. entre dos cantidades, pensadas
Ahora bien, alcanzar este objetivo como niveles (o cobertura) o como
no es una tarea obvia ni sencilla, productividad y eficiencia. Por
tanto por razones técnicas como de ejemplo, un indicador de gestión de
capacidades institucionales. una universidad pública puede ser
LA CONSTITUCIÓN OBLIGA
Los indicadores de gestión son la relación que exista entre el
representaciones o aproximaciones número de alumnos titulados y el
A LAS ENTIDADES PÚBLI-
(proxis)34 de la manera en que una número de alumnos admitidos, CAS A PUBLICAR SUS INDI-
organización pública realiza sus como enseguida se ejemplifica: CADORES DE GESTIÓN.
funciones sustantivas, cuyo sentido

35
dice nada de la calidad de los egre- ción costosa. Los indicadores deben dios, transferencias, becas, asigna-
sados ni de la manera en que son servir, por un lado, para establecer ciones, erogaciones, programas,
incorporados al mercado de trabajo. un proceso pedagógico de mediano aportaciones, etc. En segundo lugar,
Por ello, siguiendo con nuestro y largo plazo en el que permitan porque la entrega de recursos
ejemplo, los indicadores de gestión mostrar cómo se pueden alcanzar públicos a terceros, personas o
sólo tienen sentido en el tiempo, el rango o nivel del indicador pro- empresas, se genera por una enor-
como series y tendencias. Un indi- metido en el tiempo especificado y, me variedad de razones, como la
cador de gestión no puede interpre- por otra parte, para prever las deci- celebración de un contrato para
tarse como un número absoluto y siones y factores críticos que deben realizar una obra, una donación a
definitivo, sino que debe dirigir la ser atendidos para alcanzar otros una asociación civil o la entrega de
reflexión respecto de los retos que rangos más complejos. Esto contri- un subsidio a una familia de esca-
enfrenta una institución para buiría efectivamente a mostrar a los sos recursos. El punto central es
alcanzar y mantener sus funciones ciudadanos y a las propias organi- que la mera entrega de recursos
sustantivas. zaciones la manera en que se públicos no debe ni puede convertir
El gran reto de los indicadores de enfrentan sus actividades, se defi- automáticamente a la persona o
gestión es impedir que se caiga en el nen sus retos y logran sus metas. empresa que las recibe en un sujeto
esquema simplista de la “absoluta obligado a parte entera, pues ello
integridad”. Esto es, si un indicador C. La información sobre entrega de resulta jurídicamente y fáctica-
no llega al 100%, se deduce que hay recursos públicos mente en una obligación imposible
desastres, ineficiencia, incompeten- de cumplir. Supongamos por un
cia y hasta corrupción. Llevar el sis- La información respecto de la entre- momento que un estudiante que
tema de indicadores de gestión en ga de recursos públicos a personas recibe una beca estuviera por ello
esta dirección es terminar con su físicas y morales es muy compleja. obligado a entregar a cualquier per-
utilidad, pues las organizaciones En primer lugar porque, además de sona que se lo requiriera un docu-
públicas tenderán a protegerse que no existe un concepto claro de mento con una relación detallada
generando indicadores que saben lo que constituye un “recurso públi- de la manera en que ha gastado esa
con certeza que cumplirán. Ello co”, hay una enorme variedad de beca. Esto resulta a todas luces
generará un sistema de indicadores especificaciones dentro de este con- poco razonable.
que terminará siendo una simula- cepto, tales como donativos, subsi-

36
Sin embargo, lo anterior no quie- recursos públicos respecto de la Blanc, ¡e incluso adquisición de
re decir que la obligación constitu- manera en que deben informar del ropa interior para mujeres! Como
cional de rendir cuentas de la uso que hagan de ellos. Esto permi- consecuencia de esta investigación,
manera en que se ejercen los recur- te cumplir con el propósito del la Secretaría de la Función Pública
sos públicos sea inaplicable. Lo que mandato constitucional y verificar inició procedimientos administrati-
sucede es que la obligación de que los recursos públicos se usan vos de responsabilidad contra
hacerlo recae no en la persona que adecuadamente. En todos los casos diversas personas, que concluyeron
los recibe, sino en la autoridad que estos informes deben ser públicos. con la inhabilitación por 15 años de
los entrega. Ello deriva, por ejemplo, Estas condiciones no son meras Jorge Serrano Limón, presidente de
en la obligación de publicar en especulaciones y existen casos que Provida, y una multa de 13 millones
Internet los padrones de los benefi- permiten ilustrar cómo estas dispo- de pesos. La Auditoría Superior de
ciarios de los programas sociales, o siciones han tenido impacto en la la Federación, por su parte, docu-
bien el listado de las personas que rendición de cuentas35. El caso más mentó irregularidades en más de 27
reciben una beca. La obligación se famoso es el de la organización
amplía en ocasiones a publicar tam- Provida, que recibió –de manera
bién las condiciones y requisitos irregular– 30 millones de pesos para
para hacerse acreedor a estos bene- sus centros de ayuda a las mujeres.
ficios. Ello tiene por objeto asegurar Seis organizaciones de la sociedad
una plena transparencia en la ope- civil, junto con la Comisión de
ración de estos programas y evitar Género de la Cámara de Diputados,
un uso incorrecto. en ejercicio del derecho de acceso a
Ahora bien, con mucha frecuen- la información, realizaron una serie
cia los receptores de recursos públi- de solicitudes de acceso a la infor- EL GRAN RETO DE LOS
cos están –o deberían estar– obliga- mación y lograron demostrar INDICADORES DE GESTIÓN
dos a entregar un informe a las numerosas irregularidades en el ES IMPEDIR QUE SE CAIGA
autoridades sobre la manera en que gasto, tales como compra de mobi-
EN EL ESQUEMA SIMPLIS-
los utilizaron. Al mismo tiempo, las liario a precios mayores a los del
autoridades pueden imponer algu- mercado, pago de servicios de publi- TA DE LA “ABSOLUTA INTE-
nas obligaciones a los receptores de cidad, compra de plumas Mont GRIDAD”.

37
de los 30 millones de pesos e identi- las contrataciones de las principa-
ficó problemas en otros donativos les empresas públicas; la evalua-
entregados a la misma organización ción de la calidad de las escuelas,
por otras autoridades federales. Una etc.
de las protagonistas de esta investi- Un aspecto muy controvertido
gación ha reconocido que: “sin la es el acceso a la información relati-
Ley Federal de Transparencia y va al dinero público que se entrega
Acceso a la Información Pública a muchos sindicatos. Hay ya plena
Gubernamental hubiera sido impo- convicción de que estos donativos
sible desentrañar el caso de Provida deben estar acompañados de un
e ilustrar, por medio de una audito- propósito específico y que los sindi-
ria ciudadana, la corrupción de ese catos deben rendir cuenta precisa a
grupo”36. las autoridades de la manera en que
Existen muchos otros casos que los utilizaron. Esta convicción debe
ilustran el poder del acceso a la traducirse en obligaciones legales
información y su capacidad para específicas; tal es el caso de la Ley
producir una auténtica rendición de de Transparencia y Acceso a la
cuentas. Entre otros puede mencio- Información del Estado de Durango,
narse la entrega de información que establece como sujetos obliga-
relativa a la transformación de dos indirectos a los sindicatos res-
deuda privada en deuda pública, de pecto de los recursos públicos que
los bancos luego de la crisis econó- reciban.
mica de 1994; el acceso a la infor-
mación de los fideicomisos públi-
cos; el reconocimiento del derecho
de acceso de los pacientes a sus
expedientes médicos; la identifica-
ción de los infractores a la legisla-
ción ambiental; el conocimiento de

38
El acceso a la información
como un derecho
fundamental LA INFORMACIÓN RESERVADA
Capítulo

IX
EL PRINCIPIO DE PUBLICIDAD DE LA sis de excepción al principio de proceso deliberativo de los servido-
INFORMACIÓN GUBERNAMENTAL NO publicidad. Ordenamientos de res públicos, siempre y cuando esté
ES ABSOLUTO, SINO QUE ADMITE ALGU- rango inferior a la ley –tales como relacionado con un proceso que
NAS EXCEPCIONES, COMO SUCEDE CON reglamentos, decretos o circulares– afecte el interés público y en tanto
TODO DERECHO FUNDAMENTAL. Es por no pueden establecer o ampliar las no se adopte la decisión definiti-
ello que el propio artículo 6° consti- excepciones. Esto es relevante pues va37.
tucional establece que la informa- implica que sólo a través de una ley Ahora bien, no basta que la infor-
ción pública podrá “ser reservada se puede limitar el acceso a la infor- mación se refiera a estas materias.
temporalmente por razones de inte- mación. Es necesario que la autoridad
rés público en los términos que fijen En segundo lugar, las excepcio- demuestre que la divulgación de la
las leyes”. Este párrafo da origen a la nes sólo pueden establecerse cuan- información en ese caso en concre-
posibilidad que tienen los sujetos do exista una razón de interés to puede causar un daño al interés
obligados de clasificar como “reser- público que las justifique. Esto quie- público protegido. Esta valoración
vado” un documento y, por ello, sus- re decir que la reserva debe proteger específica que, reiteramos, debe
traerlo por un tiempo determinado un asunto de interés general (no hacerse caso por caso, se conoce
del conocimiento público. privado) cuando la divulgación de la como una “prueba del daño”.
Analizaremos a continuación el información pueda ponerlo en ries- Consiste en exponer los argumen-
contenido material de este principio go. ¿Cuáles son esas razones? Existe tos y razones, basados en elemen-
y cuáles son sus implicaciones prác- un catálogo generalmente aceptado tos objetivos o verificables, a partir
ticas. en la materia que incluye la seguri- de los cuales se derive que la divul-
En primer lugar, la Constitución dad y defensa nacionales; la seguri- gación de una información en parti-
establece lo que se conoce técnica- dad pública; la estabilidad económi- cular puede afectar, poner en riesgo
mente como una “reserva de ley”, es ca o financiera; la conducción de las o dañar el interés protegido. Esa
decir, que sólo instrumentos jurídi- relaciones internacionales; la vida, motivación no debe basarse en
cos con el carácter formal y mate- seguridad o salud de las personas; meras especulaciones o suposicio-
rial de ley, expedidos por el las relacionadas con la acciones de nes, sino en elementos objetivos
Congreso de la Unión o por los aplicación de las leyes; las que afec- que permitan evaluar que existe un
Congresos de los Estados según sea ten el patrimonio de las entidades riesgo actual e inminente38.
el caso, podrán contener las hipóte- públicas, y las relacionadas con el Es muy importante precisar que

39
la información que se clasifique información y subsistan las causas lo como reservado motivando las
bajo estas hipótesis no pierde el que dieron origen a la reserva. En causas (daño probable a la seguri-
carácter de pública, sino que se cuanto estas causas se extingan, la dad pública). El documento debe
“reserva” temporalmente del cono- información debería ser divulgada permanecer como reservado hasta
cimiento público; es decir que por independientemente del plazo por que el penal deje de operar, inde-
un tiempo determinado se conser- el que haya sido reservada. En tér- pendientemente del plazo específi-
vará en archivos especiales debida- minos legislativos, consideramos co que se haya determinado en el
mente custodiados. Concluido el que un plazo razonable se sitúa documento de clasificación.
plazo de reserva, el documento entre siete y doce años, en tanto que El ejemplo anterior resulta claro.
podrá divulgarse. la ley prevea que éste puede ser más El problema reside en que en
Mucho se ha debatido sobre el corto cuando dejen de existir las muchos casos la determinación del
plazo de reserva. Hay quienes consi- causas que motivaron la reserva, o daño no es tan obvia y existen zonas
deran que debe ser muy breve (dos o más largo cuando éstas subsistan. grises donde cabe una duda razona-
tres años), otros argumentan que Un ejemplo nos ayudará a clari- ble. ¿Debe divulgarse, por ejemplo,
debe extenderse por periodos más ficar lo que hasta ahora hemos el mapa de los ductos de Petróleo, el
largos (treinta años o más). En la expuesto. Pensemos que alguien expediente médico del Presidente
práctica internacional no existe un solicita la entrega de los planos del de la República o los contratos de
estándar uniforme y los plazos varí- penal de alta seguridad de “La licitación de los aparatos de comu-
an mucho de país en país. En Palma”, donde están recluidos algu- nicación de la Policía Federal
Canadá y Sudáfrica el tiempo de nos de los reos de mayor peligrosi- Preventiva? Es ahí donde el princi-
reserva puede prolongarse hasta 20 dad del país. Resulta obvio que la pio constitucional de máxima publi-
años; 30 en Colombia; 70 en Suecia, entrega de este documento puede, cidad resulta muy relevante, pues
¡y en Francia hasta 150!39 En reali- razonablemente, poner en riesgo la indica que sólo en aquellos casos en
dad, consideramos que éste es un seguridad del penal y, con ello, cau- los que resulta posible realizar una
falso debate, pues la información sar un daño a la seguridad pública prueba de daño que muestre de
debe permanecer reservada siempre del país. La autoridad responsable manera inequívoca que la divulga-
y cuando se haya probado el daño de la custodia de este documento ción de la información puede gene-
que causaría la divulgación de esa debe entonces proceder a clasificar- rar un daño al interés protegido, la

40
información puede –y debe– ser cla- vación del documento. Es necesario
sificada como reservada. Si no es reconocer que en México estos pro-
así, los documentos deben ser cedimientos son prácticamente
entregados al solicitante. desconocidos y que carecemos de
En muchos casos un documento una cultura administrativa que per-
o un expediente de un asunto (es mita dar el tratamiento adecuado a
decir, un conjunto de documentos los documentos clasificados.
agrupados) pueden contener tanto
información pública como reserva-
da o confidencial. En estas ocasio- EN MUCHOS CASOS UN
nes, y para dar vigencia al principio DOCUMENTO O UN EXPE-
de máxima publicidad, se puede DIENTE DE UN ASUNTO
elaborar lo que se conoce como ver-
(ES DECIR, UN CONJUNTO
siones públicas. Esto significa sim-
plemente que las partes reservadas DE DOCUMENTOS AGRU-
o confidenciales del documento o PADOS) PUEDEN CONTE-
del expediente se testan (tachan) o NER TANTO INFORMA-
se eliminan. Esto permite dar acce-
CIÓN PÚBLICA COMO
so a la información al tiempo que se
mantiene la reserva respecto de las
RESERVADA O CONFIDEN-
cuestiones que tienen este carácter. CIAL. EN ESTAS OCASIO-
Las leyes de acceso a la información NES, Y PARA DAR VIGEN-
deben contemplar los procedimien-
CIA AL PRINCIPIO DE
tos de clasificación de la informa-
ción, es decir, precisar quién, cuán-
MÁXIMA PUBLICIDAD, SE
do y cómo debe reservar un docu- PUEDE ELABORAR LO QUE
mento, así como los mecanismos SE CONOCE COMO VER-
para asegurar la custodia y preser- SIONES PÚBLICAS.

41
El acceso a la información
como un derecho
fundamental LA INFORMACIÓN CONFIDENCIAL
Capítulo

X
LA FRACCIÓN II DEL SEGUNDO PÁRRAFO actas de asamblea, innovaciones Otra regla importante es que la
DEL ARTÍCULO 6° CONSTITUCIONAL SE tecnológicas o proyectos futuros40. información confidencial debe ser
REFIERE A UN CONJUNTO DE INFORMA- La información confidencial pro- tratada de manera especial, pues su
CIÓN DISTINTO AL DE LA INFORMACIÓN tege dos derechos fundamentales: acceso debe estar restringido a
PÚBLICA Y QUE SE DENOMINA GENÉRI- el derecho a la vida privada y el aquellos funcionarios autorizados
CAMENTE COMO “INFORMACIÓN CON- derecho a la protección de los datos para conocerla y, en todo caso,
FIDENCIAL”. La información confiden- personales; este último reciente- deben establecerse sanciones si
cial está constituida por los datos mente consagrado como tal en estos divulgan indebidamente su
personales (véase infra), los secretos nuestra Constitución. Por tratarse contenido. La información confi-
comercial, industrial, bancario, fidu- de información cuya divulgación dencial tampoco se encuentra suje-
ciario, fiscal y profesional, y la infor- afecta estos dos derechos, tiene ta al principio de máxima publici-
mación protegida por los derechos características especiales y reglas dad, por lo que su protección debe
de autor y la propiedad intelectual. distintas a aquellas aplicables a la entenderse en sentido muy amplio.
Incluye también la información información reservada. Quizá la Consideremos el ejemplo concreto
relativa al patrimonio de las perso- más importante es que esta infor- de las declaraciones de impuestos
nas físicas o morales que no son mación –aunque esté en posesión que los contribuyentes entregamos
sujetos obligados, y aquélla que de una entidad pública– nunca todos los años a la Secretaría de
comprenda hechos y actos de carác- tiene el carácter de información Hacienda y Crédito Público. En ellas
ter económico, contable, jurídico o pública y, por ello, no está sujeta a informamos de nuestros ingresos y
administrativo relativos a una per- un plazo de reserva, sino que se gastos. Estos datos, que entregamos
sona física o moral que pudiera ser encuentra indefinidamente sustraí- de manera obligatoria, se refieren a
útil para un competidor, como la da del conocimiento público, como nuestro patrimonio y actividades,
relativa a detalles sobre el manejo es el caso de los datos personales, o por ello están protegidos por el
del negocio del titular, sobre su pro- bien a periodos y mecanismos de secreto fiscal de manera tal, que
ceso de toma de decisiones o infor- protección especiales contenidos en sólo las autoridades fiscales u otras,
mación que pudiera afectar sus las leyes específicas, como son las autorizadas expresamente por una
negociaciones, acuerdos de los órga- de derechos de autor y propiedad ley, pueden conocer. Otro ejemplo
nos de administración, políticas de industrial. sería el caso de una empresa que,
dividendos y sus modificaciones o para poder participar en una licita-

42
ción pública, debe entregar infor- Quizá el conjunto más impor-
mación que está protegida por una tante y significativo de información
patente. Por razones obvias esta confidencial está integrado por lo
información no puede ser divulgada que se conoce como los “datos per-
indiscriminadamente a cualquiera sonales”. En la siguiente sección nos
que la solicite, aunque se encuentre detendremos con detalles en esta
en un expediente que es público. cuestión.
¿Significa lo anterior que esta-
mos frente a información que
nunca podrá ser conocida? La res-
puesta es negativa. La Constitución
precisa que la protección será en los
“términos y con las excepciones que
fijen las leyes”. Así, por ejemplo, las
leyes de acceso han establecido que
la información relativa al salario de
los servidores públicos, que en prin- LA INFORMACIÓN CONFI-
cipio constituye un dato personal, DENCIAL PROTEGE DOS
debe ser divulgada en Internet. DERECHOS FUNDAMEN-
Asimismo se ha establecido que los
TALES: EL DERECHO A LA
secretos bancarios y fiduciarios no
pueden ser utilizados por las depen-
VIDA PRIVADA Y EL DERE-
dencias públicas para ocultar datos CHO A LA PROTECCIÓN DE
sobre el uso de recursos públicos, y LOS DATOS PERSONALES;
que por ello la información relativa ESTE ÚLTIMO RECIENTE-
a las cuentas bancarias y los fidei-
comisos constituidos por autorida-
MENTE CONSAGRADO
des debe ser divulgada cuando exis- COMO TAL EN NUESTRA
ta una solicitud de acceso. CONSTITUCIÓN.

43
El acceso a la información
como un derecho
fundamental LOS DATOS PERSONALES
Capítulo

XI
POR DISTINTAS RAZONES, A DIARIO quienes ellos eligen”41. Es por ello derecho fundamental a título pro-
ENTREGAMOS A LAS AUTORIDADES UNA que todos estos datos –que se cono- pio, distinto del derecho a la intimi-
GRAN CANTIDAD DE INFORMACIÓN cen como datos personales– mere- dad43. En México, este derecho fue
RELACIONADA CON NUESTRA VIDA PER- cen un trato especial y privilegiado. reconocido recientemente como tal
SONAL; por ejemplo para realizar un Un dato personal es una infor- en la Constitución44. Por su parte, la
trámite, obtener un servicio o cum- mación que concierne a una perso- fracción II del segundo párrafo del
plir con ciertas obligaciones. na física, identificada o identifica- artículo 6° constitucional estableció
Pensemos en el expediente médico ble. Ejemplos de datos personales la protección de los datos persona-
que se encuentra en las clínicas del son el nombre asociado a las carac- les en posesión de las autoridades,
IMSS o del ISSSTE, en nuestro histo- terísticas físicas o emocionales, el pues el Constituyente Permanente
rial escolar, en los datos respecto de estado de salud, la cuenta de correo identificó claramente que era nece-
nuestro domicilio, número telefóni- electrónico, el patrimonio, la reli- sario proteger esos datos de la posi-
co, edad, religión y dependientes gión, la huella digital, la fotografía o bilidad que fueran divulgados indis-
económicos, o en nuestros ingresos el número de seguridad social de criminadamente o usados para pro-
anuales que declaramos para fines una persona. Lo importante es la pósitos distintos de aquellos por los
fiscales. Imaginemos qué sucedería asociación de dos o más datos que que fueron recolectados.
si toda esta información fuera públi- permitan referirlos a una persona De esta manera, las leyes de
ca y cualquiera pudiera conocerla. física específica e identificable. Esto acceso a la información son tam-
Obviamente se estaría afectando es especialmente delicado ahora bién en muchos casos leyes de pro-
nuestra vida privada y, con ello, que las nuevas tecnologías de infor- tección de datos personales respec-
nuestro derecho a preservarla del mación permiten el tratamiento de to de aquellos datos personales que
conocimiento público. En efecto, la estos datos de manera tal, que la se encuentran en posesión de las
Suprema Corte de Justicia ha dicho información personal se puede entidades gubernamentales, tal
que “el derecho a la vida privada comunicar, manipular o usar para como sucede en la mayor parte de
consiste en la facultad que tienen muy diversos fines42. las entidades federativas; en algu-
los individuos para no ser interferi- En la dimensión internacional, nas de ellas, como el Distrito
dos o molestados por persona o particularmente en Europa, el dere- Federal, Guanajuato, Colima y
entidad alguna, en todo aquello que cho a la protección de los datos per- Oaxaca se ha optado por expedir
desean compartir únicamente con sonales es considerado como un leyes distintas, una para regular el

44
acceso a la información y otra para El segundo de los principios es el mas de datos personales que no
la protección de los datos persona- de información. Supone que el res- estén directamente relacionados
les. ponsable del tratamiento de los con las atribuciones de una entidad
Existe un conjunto de principios datos tiene la obligación de dar a gubernamental violenta directa-
internacionalmente reconocidos conocer a las personas que sus mente este principio.
que rigen la protección de los datos datos serán organizados en una El principio de confidencialidad
personales, que son los de consenti- base de datos, los fines para los cuá- establece que los sujetos obligados
miento, información previa, licitud, les se utilizarán, así como la posibi- deben asegurar el manejo confiden-
calidad de la información, confiden- lidad de ejercer los derechos de cial de los sistemas de datos perso-
cialidad y seguridad45. A continua- acceso, rectificación, cancelación y nales, y que su transmisión o divul-
ción los examinaremos oposición (véase infra). Del cabal gación sólo puede darse previo con-
brevemente46. cumplimiento de este principio sentimiento del titular.
El principio del consentimiento depende que el consentimiento sea
es el eje fundamental a partir del válido, pues de no conocerse de
cual se ha construido el derecho a la manera precisa los alcances del tra-
EXISTE UN CONJUNTO DE
protección de los datos personales, tamiento, éste puede considerarse
y conlleva la idea de la autodeter- como inválido. PRINCIPIOS INTERNACIO-
minación informativa. Implica que El tercer principio es el de cali- NALMENTE RECONOCIDOS
todo tratamiento de datos persona- dad. Propone que los datos recaba- QUE RIGEN LA PROTEC-
les requiere ser autorizado previa- dos deben ser adecuados, exactos,
CIÓN DE LOS DATOS PER-
mente por el titular de los mismos. pertinentes y no excesivos, según
En este sentido, la manifestación de sea la finalidad para la que fueron SONALES, QUE SON LOS
voluntad por parte del titular de los recabados. Por su parte, el principio DE CONSENTIMIENTO,
datos deberá ser libre, informada y de licitud consiste en que las enti- INFORMACIÓN PREVIA,
específica. En otras palabras, el titu- dades gubernamentales sólo deben
LICITUD, CALIDAD DE LA
lar de los datos es el “único que desarrollar o tener sistemas de
tiene derecho a decidir quién, como, datos personales relacionados
INFORMACIÓN, CONFI-
cuándo y para qué se tratan sus directamente con sus facultades y DENCIALIDAD Y SEGURI-
datos”47. atribuciones. La posesión de siste- DAD.
45
Finalmente, el principio de segu- plementan con cuatro derechos dis-
ridad conlleva la obligación de tintos e independientes, que son los
quien recaba los datos de adoptar de acceso, rectificación, cancelación
las medidas de carácter técnico y y oposición, que la doctrina recono-
organizativo que aseguren un trata- ce como los “derechos ARCO”, y que
miento seguro. En esta materia se brevemente describiremos a conti-
reconoce que no todos los datos per- nuación.
sonales requieren del mismo grado El derecho de acceso correspon-
de seguridad, por lo cual pueden de a cualquier persona física para
establecerse diferentes niveles. Así, obtener gratuitamente información
los datos de identificación de una sobre sus datos de carácter perso-
persona –por ejemplo, el domicilio, nal sometidos a tratamiento por
el número telefónico, el RFC o la una entidad gubernamental, así
fecha de nacimiento– requieren de como las transmisiones hechas o
un nivel de protección bajo, a dife- que se prevea realizar de los mis-
rencia de los “datos sensibles”, que mos. El de rectificación es el dere-
son aquellos relacionados, por ejem- cho de modificar o corregir los datos
plo, con las preferencias ideológicas, cuando sean inexactos o incomple-
religiosas, la vida sexual o la salud, tos. El de cancelación es el derecho
que necesitan un nivel de protec- de solicitar el bloqueo de los datos
ción alto. personales cuando hayan sido obje-
Desde luego que todos los princi- to de tratamiento en violación a
pios arriba descritos admiten excep- alguno de los principios arriba refe-
ciones, principalmente cuando los ridos. Finalmente, las personas tie-
datos hayan sido recabados por un nen derecho a oponerse al trata-
mandato legal o para el cumpli- miento de sus datos cuando hayan
miento de las facultades legales de sido recabados sin su consentimien-
las entidades gubernamentales. to.
Ahora bien, estos principios se com-

46
El acceso a la información
como un derecho
fundamental CÓMO SE EJERCE EL DERECHO
Capítulo
DE ACCESO A LA INFORMACIÓN
XII
LA FRACCIÓN III DEL SEGUNDO PÁRRA- que ya nos hemos referido. En efec- porque una manera de evitar el
FO DEL ARTÍCULO 6° ESTABLECE QUE to, si la información es pública, cumplimiento del derecho de acce-
CUALQUIER PERSONA, SIN NECESIDAD entonces se sigue que no se requie- so es imponer costos muy altos a la
DE ACREDITAR INTERÉS ALGUNO O JUS- re acreditar interés alguno o justifi- búsqueda de información o bien
TIFICAR SU UTILIZACIÓN, TENDRÁ ACCE- car su utilización. Quiere decir cobrar muy caro por las fotocopias
SO GRATUITO A LA INFORMACIÓN –siguiendo el símil de una biblioteca o el envío de la información. Es por
PÚBLICA, SUS DATOS PERSONALES Y LA pública– que basta que una persona ello que la Constitución subraya el
RECTIFICACIÓN DE ESTOS. Este acceso solicite un documento para que, de hecho de que el acceso a la infor-
se debe dar, conforme a la fracción existir, éste le sea entregado sin más mación es gratuito. Una legislación
IV del mismo artículo, mediante trámite, sin necesidad de preguntar que contraviniera este principio
mecanismos de acceso a la infor- para qué lo utilizará o cuál es el podría ser declarada inconstitucio-
mación y procedimientos de revi- motivo o interés que la lleva a soli- nal.
sión expeditos. De estas dos fraccio- citarlo. El acceso a los datos personales
nes leídas en conjunto se despren- Otra consecuencia de lo anterior o su rectificación supone una situa-
den varias obligaciones que comen- es el carácter gratuito de este acce- ción radicalmente diferente. En esta
taremos a continuación. so, es decir, el costo del procedi- hipótesis, sólo el titular de los datos
El primer aspecto se refiere a la miento de acceso debe ser cubierto está autorizado para solicitarlos y,
universalidad en el ejercicio del por los órganos del Estado. para entregarlos, la autoridad debe
derecho de acceso a la información, Eventualmente, tal y como lo dispo- verificar que se trata de esa perso-
derivada de su carácter de derecho nen muchas de las leyes de acceso a na; normalmente mediante la pre-
fundamental, y que implica que la información y lo reconoce el sentación de una identificación ofi-
cualquier persona puede hacer uso Dictamen de la Cámara de cial como la credencial de elector.
de él. Entonces, basta que cualquier Diputados que adicionó el artículo Cubierta esta condición, el acceso a
persona haga una solicitud de acce- 6° constitucional, el único cobro estos datos o a su rectificación debe
so a la información, para desenca- admisible es el de recuperación de darse de manera inmediata y gra-
denar la obligación de las autorida- los materiales que se utilizan para tuita, sin necesidad de justificación
des de entregarla. Lo anterior es una entregar la información (fotocopias, alguna. Así, una persona tiene el
consecuencia directa del principio respaldos, discos compactos, gastos derecho de solicitar el acceso a su
de publicidad de la información al de envío, etc.). Esto es importante, expediente médico, pero sólo esa

47
persona (o su representante legal) tud presentada en la unidad de catálogos raramente existen, por lo
puede hacerlo. información, por Internet o incluso que es frecuente que las preguntas
El acceso a la información o a los por teléfono, como de manera inno- de los ciudadanos se hagan en
datos personales debe hacerse vadora lo estableció la Ley de forma genérica, y en ocasiones
mediante mecanismos y procedi- Acceso a la Información del Distrito resulta difícil responderlas. Este
mientos de revisión expeditos. El Federal. Esta solicitud debe conte- problema sólo podrá solucionarse
texto constitucional diferencia entre ner la información mínima necesa- en la medida en que avancemos en
“mecanismos” y “procedimientos de ria para poder identificar los docu- la construcción de archivos admi-
revisión”. El “mecanismo” se refiere mentos que se solicitan. Dicho nistrativos. Mientras esto ocurre,
al procedimiento de acceso que se aspecto es muy importante, pues la será ineludible que las unidades que
desarrolla ante la autoridad u orga- falta de archivos administrativos y reciben las solicitudes auxilien a los
nismo que tiene la información, de información debidamente cata- particulares a formular sus pregun-
mientras que el “procedimiento de logada impide en muchas ocasiones tas.
revisión” se refiere al que se tramita identificar con precisión el docu- Mucho se ha discutido si es
ante el órgano garante, que funcio- mento al que se solicita el acceso. necesario que el solicitante se iden-
na como instancia de revisión y En principio, la solicitud de acceso a tifique plenamente, o si es posible
corrección (véase infra sección XII). la información debe identificar un hacer preguntas anónimas o
documento o expediente de manera mediante un pseudónimo (práctica
A. Las solicitudes de acceso a la precisa. Por ejemplo, “el documento por cierto frecuente en las solicitu-
información en el que se determinó otorgar un des de acceso a la información). En
contrato a una persona” o bien “las sentido práctico, al tratarse de un
El trámite de acceso a la informa- grabaciones de las sesiones del derecho fundamental abierto a toda
ción y los de acceso y rectificación órgano de gobierno de Pemex”. persona, la identificación precisa
de datos personales son procedi- Idealmente, también estos docu- del solicitante no parece indispen-
mientos de naturaleza administrati- mentos o expedientes deben estar sable, o por lo menos un requisito
va que tienen dos etapas. La prime- identificados en los catálogos docu- necesario para ejercerlo, salvo en el
ra se tramita ante la autoridad que mentales de las dependencias, por caso de solicitudes de acceso a
tiene (o debe tener) la información. lo cual sería relativamente fácil datos personales; sin embargo, sí es
Esta etapa se inicia con una solici- identificarlos. Sin embargo, estos un dato imprescindible para el ejer-

48
cicio de los recursos de defensa o La experiencia muestra que un - Entregue información incompleta
incluso el amparo. Así, una solicitud plazo de entre 10 y 20 días hábiles o que no corresponda a los térmi-
hecha por “Juan Preguntas” puede es suficiente para que las autorida- nos de la solicitud.
ser respondida, pero si se hace de des identifiquen los documentos - Niegue el acceso o rectificación de
manera inexacta, incompleta o sim- que se solicitan y puedan entonces datos personales.
plemente se niega, “Juan Preguntas” otorgar el acceso de manera directa
tendrá serias dificultades al ejercer o mediante copias u otros mecanis- Este recurso debe ser diseñado
su derecho de revisión o para inter- mos de reproducción. como un procedimiento administra-
poner un amparo. Es cierto que tivo seguido en forma de juicio, en el
existe una enorme desconfianza B. El recurso de revisión ante un cual las partes, es decir el ciudada-
ante las autoridades o incluso el órgano garante
temor a represalias, cuestión que ha
justificado en muchas ocasiones La segunda etapa corresponde al
que los ciudadanos usen nombres procedimiento de revisión. Este pro- LA EXPERIENCIA MUESTRA
falsos o apodos. No obstante la cedimiento se tramita ante el órga-
QUE UN PLAZO DE ENTRE
construcción de auténticos ciuda- no garante cuando la autoridad a la
danos plenamente responsables del que se le solicitó la información rea-
10 Y 20 DÍAS HÁBILES ES
ejercicio de sus derechos nos hace lice cualquiera de las siguientes SUFICIENTE PARA QUE LAS
pensar que ojalá llegue el día en que conductas: AUTORIDADES IDENTIFI-
esta práctica ya no sea necesaria. - Niegue el acceso a la información QUEN LOS DOCUMENTOS
El plazo para resolver las solicitudes declarando que la información
de acceso debe ser “expedito”, es
QUE SE SOLICITAN Y PUE-
solicitada es reservada o confi-
decir relativamente breve, pero no dencial. DAN ENTONCES OTORGAR
demasiado, para permitir una ade- - Declare la inexistencia del docu- EL ACCESO DE MANERA
cuada gestión de las solicitudes al mento. DIRECTA O MEDIANTE
interior de las dependencias y enti- - No cumpla con los términos, pla-
COPIAS U OTROS MECA-
dades. Plazos muy breves tienen zos o modalidades de entrega de
resultados contraproducentes, pues los documentos requeridos en la NISMOS DE REPRODUC-
simplemente resultan incumplibles. solicitud de acceso. CIÓN.

49
no y la autoridad, deben tener dere- miento de revisión expedito por un algunos principios básicos, entre los
cho de audiencia para presentar de órgano especializado. cuales podemos señalar los siguien-
manera oral o escrita sus argumen- Ahora bien, ¿qué sucede si un tes:
tos. Además debe ser “expedito”. En solicitante –es decir un ciudadano– - Simplicidad y rapidez; deben ser
general puede considerarse que está inconforme con la resolución fáciles de realizar y no extenderse
cumple con este requisito si su del órgano garante? Pues bien, por por mucho tiempo.
duración no excede de tres meses. tratarse de una garantía constitu- - Gratuidad, en tanto no debe
Las resoluciones que dicte el órgano cional, puede recurrir al juicio de cobrarse por el trámite.
garante deben tener el carácter de amparo ante un tribunal federal - Suplencia en caso de error eviden-
definitivas, es decir que son obliga- para proteger el ejercicio de su dere- te, es decir, que la autoridad y el
torias para la autoridad y que contra cho. Corresponderá a ese tribunal órgano garante deben completar
ellas no debe proceder ningún otro federal –es decir, un juez de distrito– las solicitudes o recursos cuando
procedimiento adicional, incluso resolver en última instancia sobre tengan algún error o elemento
ante un tribunal administrativo. la decisión del órgano garante. faltante y sea obvio de qué se
Esto es así, porque el texto constitu- ¿Pueden las autoridades hacer lo trata.
cional establece como una caracte- mismo? La respuesta es negativa, - Auxilio y orientación a los parti-
rística distintiva de este procedi- pues las autoridades están vincula- culares.
miento que debe tramitarse ante un das de manera definitiva por las - Claridad en las etapas procedi-
órgano u organismo especializado. decisiones del órgano garante y mentales, para evitar confusiones
El Constituyente Permanente tenía ellas no tienen el derecho de apelar en los solicitantes.
una intención clara cuando redactó una decisión del órgano garante
este texto. Buscaba evitar que las ante un tribunal federal. Esto ha El Anexo 1 presenta un diagrama de
resoluciones de estos órganos fue- quedado claramente establecido en flujo del procedimiento en el ámbi-
ran objeto de un largo litigio ante los la práctica, en la que diversos tribu- to federal, y el Anexo 2 muestra
tribunales administrativos. Así, un nales han rechazado esta posibili- algunos ejemplos prácticos de cómo
procedimiento de revisión, cuyo dad tanto respecto de los órganos realizar una solicitud de acceso a la
diseño legislativo no reúna estas como de los funcionarios48. información.
condiciones, violenta el principio En ambos casos, el diseño de los
constitucional de tener un procedi- procedimientos debe responder a

50
C. El uso de medios electrónicos una plataforma tecnológica desa- Distrito Federal. En los primeros
rrollada por el IFAI, que permite a años se recibieron relativamente
El artículo tercero transitorio del cualquier persona, sin importar el pocas solicitudes (2 665 en 2004 y 4
Decreto que reforma el artículo 6° lugar donde se encuentre, presentar 359 en 2005). A partir del estableci-
obliga a la Federación, los estados, una solicitud de acceso a cualquier miento de la plataforma tecnológica
el Distrito Federal y los municipios dependencia federal. Fue una expe- que permitió el uso de Internet para
con población superior a los 70 mil riencia pionera que incrementó presentar solicitudes, y después a
habitantes a contar, dentro de los notablemente las solicitudes de través del teléfono, los indicadores
dos años siguientes a la entrada en acceso. Así, para marzo de 2009 la se dispararon. Así, en 2007 se reci-
vigencia de la reforma (el plazo ven- Administración Pública Federal bieron 19 044 solicitudes y en 2008,
ció el 20 de julio de 2009), con siste- había recibido 379 917 solicitudes 41 16450.
mas electrónicos para que cual- de información. Cerca de 96% de
quier persona pueda hacer uso este universo se ha realizado a tra-
remoto de los mecanismos de acce- vés de medios electrónicos49. Estos
so y los procedimientos de revisión. datos contrastan con el número de
Esta obligación tiene el propósito solicitudes que se reciben en la
expreso de ampliar y facilitar las mayor parte de las entidades fede-
condiciones para el ejercicio del rativas, que es relativamente muy
derecho y resulta una innovación bajo y no pasa, en el mejor de los PARA MARZO DE 2009 LA
muy importante en el diseño consti- casos, de algunos cientos de ellas en
ADMINISTRACIÓN
tucional. todo un año; en gran parte, debido a
Ésta es una de las disposiciones las dificultades que existen para
PÚBLICA FEDERAL HABÍA
más importantes de la reforma presentar una solicitud de acceso y RECIBIDO 379 917 SOLICI-
constitucional, pues permite incre- que supone el desplazamiento físico TUDES DE INFORMACIÓN.
mentar, mediante el uso de la tec- de la persona a la unidad de enlace.
CERCA DE 96% DE ESTE
nología, el ejercicio del derecho de Una experiencia notable que mues-
acceso a la información en todo el tra la capacidad de los medios elec-
UNIVERSO SE HA REALIZA-
país. Este uso se originó a nivel fede- trónicos para ampliar el ejercicio DO A TRAVÉS DE MEDIOS
ral, con la puesta en operación de del derecho se encuentra en el ELECTRÓNICOS.

51
La experiencia es así de contun-
dente. “Allí donde se pone a disposi-
ción del ciudadano la opción elec-
trónica, el derecho de acceso a la
información se expande […] pasa
exactamente lo contrario en las
zonas y los estados donde no ha
existido este sistema: la curva de las
solicitudes arranca, alcanza rápida-
mente su cima en algunas centenas
de solicitudes, para luego descender
inexorablemente”51. El IFAI ha rea-
lizado un esfuerzo muy importante
en todo el país para que se adopte
dentro del plazo constitucional el
sistema Infomex, que permite justa-
mente que los ciudadanos realicen
sus solicitudes de acceso a través
del Internet, generándose de hecho
una ventanilla virtual. Muchos esta-
dos cuentan ya con esta herramien-
ta u otra equivalente y otros están
en proceso de implementarla. Es
posible conocer más sobre este
mecanismo en la página electrónica
www.infomex.org.mx.

52
El acceso a la información
como un derecho
fundamental QUIÉN PROTEGE EL EJERCICIO DEL
Capítulo
DERECHO: EL DISEÑO INSTITUCIONAL
XIII Y LOS ÓRGANOS GARANTES
ANALIZAREMOS EN PRIMER TÉRMINO cada de los ayuntamientos del país, ciudadano común pueda conocer al
LA CUESTIÓN RELATIVA AL DISEÑO pasando por los Congresos, los detalle las competencias de las
NECESARIO DENTRO DE CADA UNA DE poderes judiciales o los institutos autoridades –es decir, quién hace
LAS ORGANIZACIONES GUBERNAMEN- electorales. Es fácil entonces enten- qué en el gobierno– en particular
TALES para gestionar las solicitudes der que la enorme diversidad en por la existencia de tres órdenes de
de acceso a la información, para tamaño, recursos y funciones de los gobierno con responsabilidades
posteriormente revisar algunas sujetos obligados implica una enor- diferentes –el federal, el estatal y el
cuestiones relacionadas con los lla- me dificultad en cuanto a las for- municipal–. A ello se suma que los
mados órganos garantes del dere- mas en que cada uno de ellos debe ciudadanos no conocen ni utilizan
cho de acceso a la información. organizarse para dar cumplimiento la barroca terminología burocrática
a sus obligaciones. y que existe así una dificultad
A. El diseño interno Una segunda dificultad es que importante para formular las solici-
todos y cada uno de los sujetos obli- tudes de información.
El diseño institucional tiene que ver gados tiene funciones sustantivas ¿Cuál debe ser entonces el dise-
con la manera en que los sujetos que cumplir, a las que se añade ño institucional que permita salvar
obligados por el derecho se organi- ahora una nueva obligación, que es estas dificultades y permitir un
zan para poder responder a las soli- la de organizar su información y buen nivel de acceso a la informa-
citudes de acceso a la información disponer de los recursos necesarios ción? La experiencia muestra que
que le hacen los ciudadanos. Ésta para dar respuesta a las preguntas conviene que cada órgano obligado
no es una cuestión sencilla por de los ciudadanos en plazos relati- cuente con una ventanilla u oficina
varias razones. En primer lugar, por vamente breves. Esto implica que especializada, a través de la cual
la diversidad de órganos que tienen cada órgano gubernamental debe cualquier persona pueda presentar
la obligación de responder. Ya usar recursos humanos, técnicos y sus solicitudes de acceso. Esto evita
hemos dichos que comprende todas financieros para poder hacerlo de que el ciudadano tenga que hacer
las entidades gubernamentales, manera eficiente y eficaz. un peregrinaje interminable para
tanto federales como estatales o Un tercer aspecto que debe con- encontrar al funcionario que debe
municipales. Es decir, van desde la siderarse es el de la complejidad de tener la información que solicita.
Secretaría de Hacienda y Crédito la organización gubernamental en Esta ventanilla, con el tiempo, debe-
Público hasta las oficinas de todos y nuestro país. Es muy difícil que un rá ser el sistema Infomex a través de

53
Internet o incluso un número tele- mente como “unidades de enlace” o “comités de información”, pueden
fónico que facilite crear un canal de “unidades de información”, que per- tener entre otras las siguientes fun-
comunicación de uso sencillo, para miten establecer una buena vía de ciones: supervisar la operación de
que los ciudadanos formulen sus comunicación entre el solicitante y las unidades de información; expe-
solicitudes de acceso. la dependencia o entidad. Los fun- dir las reglas y procedimientos
Ahora bien, esta ventanilla no cionarios de estas unidades deben internos para que se responda rápi-
debe limitarse a recibir las solicitu- convertirse en los “socios” y “gesto- damente a las solicitudes de infor-
des de acceso, sino que su función res” de los ciudadanos frente al mación; resolver los problemas
debe consistir también en gestio- resto de las autoridades. Serían en relacionados con la clasificación de
narlas, es decir, en darles trámite. gran medida actores centrales en la información; asegurar la documen-
En otras palabras, esta oficina debe operación de la Ley, pues de desem- tación de las actividades de la enti-
ser la responsable de solicitar la peñar adecuadamente su función dad; establecer y conducir la políti-
información a las unidades admi- se convertirían en facilitadores ca de archivos y transparencia al
nistrativas competentes en cada tanto para los ciudadanos como interior de cada sujeto obligado.
sujeto obligado. De esta manera, la para las propias autoridades. Conviene que estas instancias sean
carga de saber cuál es la competen- Junto con las unidades de infor- cuerpos colegiados de al menos tres
cia de cada oficina debe ser de la mación también es deseable, como funcionarios, de manera tal que
autoridad y no del ciudadano. lo muestra la práctica, contar con tengan la autoridad y legitimidad
Finalmente, esta ventanilla tiene una instancia de decisión del mayor necesarias para generar una políti-
una función adicional, que es la de nivel jerárquico posible al interior ca de transparencia en ese organis-
dar apoyo y orientación a los ciuda- de cada dependencia gubernamen- mo y cuenten con capacidad para
danos para que formulen sus solici- tal, que tendría la responsabilidad asegurar una coordinación y ejecu-
tudes de la manera más precisa de asegurar que se adopten las ción efectiva de sus determinacio-
posible. prácticas y políticas necesarias para nes.
Para lograr lo anterior, conviene hacer efectiva la ley y adaptarla a El diseño institucional específico
entonces que se creen en los dife- las necesidades, recursos y funcio- debe responder a las condiciones y
rentes niveles de gobierno unidades nes específicas de cada sujeto obli- recursos locales, pues resulta obvio
administrativas especializadas, a gado. Estas instancias, a las que que no es lo mismo, por ejemplo, los
las que denominaremos genérica- denominaremos genéricamente estados de Colima o Aguascalientes

54
que los de Jalisco o Nuevo León. De información. Tanto por razones sonales o la rectificación de los mis-
hecho, las diferentes leyes de acceso políticas como organizacionales, su mos. Esto se hace mediante el pro-
del país contienen diversos mode- ejercicio suele encontrar dificulta- cedimiento de revisión al que nos
los. Convendrá en un futuro próxi- des importantes que incluyen la referimos previamente en la sección
mo evaluarlos de manera compara- resistencia al cambio de los funcio- XI de este Cuaderno. Además de
da y objetiva, para estar en condi- narios que se sienten amenazados o esta función, los órganos garantes
ciones de identificar cuáles resultan no comparten los valores que supo-
más eficientes en el desempeño de ne el ejercicio de este derecho. Por
su función. ello, el Constituyente Permanente
Conviene concluir con dos ideas. ideó la creación de órganos u orga-
La primera es que no existe un nismos especializados e imparcia-
modelo idóneo o único; las condi- les, con autonomía operativa, de LOS ÓRGANOS GARANTES
ciones y necesidades locales, así gestión y de decisión, responsables TIENEN UNA PRIMERA
como la voluntad política de las de garantizar el derecho de acceso a FUNCIÓN QUE DERIVA DE
autoridades son un factor determi- la información. Estas entidades, a
nante en el diseño. La segunda es las que llamaremos genéricamente
LA CONSTITUCIÓN; CON-
que un diseño adecuado facilita el “órganos garantes”, deben existir en SISTE EN RESOLVER LAS
ejercicio del derecho y genera cada uno de los estados del país; CONTROVERSIAS QUE SE
incentivos para que los organismos quizá la más conocida es el DAN ENTRE LAS AUTORI-
gubernamentales modifiquen sus Instituto Federal de Acceso a la
DADES Y LOS PARTICULA-
rutinas y generen auténticas políti- Información Pública o IFAI.
cas de transparencia. Los órganos garantes tienen una RES CUANDO LAS PRIME-
primera función que deriva de la RAS NIEGAN O LIMITAN EL
B. Los órganos garantes Constitución; consiste en resolver EJERCICIO DEL DERECHO
las controversias que se dan entre
DE ACCESO A LA INFOR-
No basta con tener un buen diseño las autoridades y los particulares
institucional en los diferentes cuando las primeras niegan o limi-
MACIÓN, A LOS DATOS
gobiernos para asegurar el cumpli- tan el ejercicio del derecho de acce- PERSONALES O LA RECTIFI-
miento del derecho de acceso a la so a la información, a los datos per- CACIÓN DE LOS MISMOS.
55
pueden tener otras, entre las que nas, materiales o financieras) nistrativo, o inclusive las comisio-
podemos destacar las siguientes: para hacerlo. nes de Derechos Humanos, puedan
- La regulatoria, relacionada con la ser los órganos responsables de
expedición de los criterios o linea- No todos los órganos garantes solucionar los recursos de revisión.
mientos que reglamentan los en los diferentes estados tienen las La especialización sugiere también
diversos aspectos técnicos de su mismas facultades y, generalmente, que debería establecerse la creación
ejercicio (por ejemplo, los criterios combinan algunas de las anteriores. de un servicio civil de carrera para
de clasificación de información o A pesar de algunas objeciones en el los funcionarios de estos organis-
los lineamientos para el archivo sentido de que pueden ser conside- mos.
de documentos). rados como “juez y parte” al susten- La segunda característica es la
- La de supervisar el cabal cumpli- tar todas estas facultades, la prácti- independencia. Es un mandato
miento de las leyes de acceso a la ca ha demostrado que en realidad claro que busca asegurar la impar-
información por parte de los suje- es mejor agrupar todas estas fun- cialidad de sus decisiones e impedir
tos obligados. ciones en la misma entidad, pues le la subordinación –jurídica, orgánica
- La de promoción del ejercicio del permite mayor eficiencia en su fun- o política– a cualquier otra autori-
derecho de acceso a la informa- ción de garantizar el ejercicio del dad en el ámbito de su competen-
ción. derecho de acceso a la información. cia. Para asegurar esta independen-
- La de proteger y promover la pro- Por otra parte, cualesquiera que cia, la Constitución les otorga tres
tección de datos personales. sean sus facultades, los órganos autonomías específicas: operativa,
- La de sanción, cuando se les otor- garantes deben tener ciertas carac- de gestión y de decisión.
gan facultades para sancionar a terísticas precisadas en el texto El propio Constituyente expuso
los servidores públicos que deso- constitucional. La primera de ellas en el dictamen el contenido de estas
bedezcan la ley. es la especialización, y supone que autonomías: “operativa, que consis-
- Las subsidiarias en materia muni- el órgano tenga como única función te en la administración responsable
cipal, es decir, la de suplir a los la materia del derecho de acceso a con criterios propios; de gestión pre-
municipios en el cumplimento de la información y la protección de los supuestaria que se refiere a la apro-
las obligaciones que les impone la datos personales. Así, este atributo bación de sus proyectos de presu-
ley cuando estos no tienen las –la especialización– excluye que los puestos y ejercer su presupuesto
capacidades necesarias (huma- tribunales de lo contencioso admi- con base en los principios de efica-

56
cia, eficiencia y transparencia suje- esas personas como el proceso para ción superior y de la sociedad civil.
tándose a la normatividad, la eva- designarlas. El perfil de los integran- Finalmente, es deseable que los
luación y el control de los órganos tes de los órganos garantes debe integrantes del órgano garante ten-
correspondientes […] y, finalmente, incluir consideraciones tales como gan garantías de inamovilidad por
la de decisión, que supone una el conocimiento de la materia de la el periodo para el que fueron desig-
actuación basada en la ley y en la ley, la experiencia profesional, la nados, es decir, que sólo puedan ser
capacidad de un juicio independien- edad, la reputación y el buen juicio, removidos de su encargo por una
te debidamente fundado y motiva- la independencia respecto de las causa grave establecida previamen-
do, al margen de las autoridades en autoridades constituidas y los parti- te en la ley, normalmente una viola-
turno”52. dos políticos, y la capacidad proba- ción importante en el cumplimiento
Una cuestión estrechamente da para conducirse con imparciali- de sus obligaciones53.
relacionada con la independencia dad y plena responsabilidad. En la práctica encontramos
es la integración de los órganos. En En cuanto al procedimiento de diversos modelos de órganos garan-
esta materia, una primera observa- selección, éste debe ser claro, trans- tes que responden a las diferentes
ción es la conveniencia de una inte- parente y objetivo. La experiencia condiciones de los sujetos obliga-
gración colegiada, de tres a cinco muestra que es deseable la partici-
miembros, en función de las cargas pación de al menos dos poderes en
de trabajo. Esto es así porque un la designación de las personas que LA EXPERIENCIA MUESTRA
diseño colegiado permite una mejor tendrán la responsabilidad de inte- QUE RESPECTO DE LOS
toma de decisiones, animada por un grar a los órganos garantes. Es decir
ESTADOS Y EL DISTRITO
debate entre los integrantes, y per- que, por ejemplo, el Gobernador los
mite resistir de manera más efecti- proponga y los ratifique el Congreso FEDERAL CONVIENE LA
va las ineludibles presiones políti- del Estado, o bien que el Poder CREACIÓN DE UN SÓLO
cas a las que se ven sujetos estos Judicial del Estado proponga ternas ORGANISMO QUE VELE
órganos. y que la elección final recaiga en el
POR EL EJERCICIO DEL
El segundo aspecto tiene que ver Gobernador. Además, resulta alta-
con las personas que integran estos mente recomendable que en el pro-
DERECHO REFERENTE A
órganos. Aquí debe considerarse ceso de designación tengan partici- TODOS LOS SUJETOS OBLI-
tanto las calidades y capacidades de pación las organizaciones de educa- GADOS.
57
dos. La experiencia muestra que
respecto de los estados y el Distrito
Federal conviene la creación de un
sólo organismo que vele por el ejer-
cicio del derecho referente a todos
los sujetos obligados. Ésta ha sido,
de hecho, la tendencia en la mayor
parte de los estados en que se han
creado institutos o comisiones inde-
pendientes y que, en ocasiones,
alcanzan el nivel de organismos
constitucionales autónomos54. Esta
situación no es igual en la
Federación, donde conviene tener
un organismo para la
Administración Pública Federal, que
es el IFAI, y órganos para cada uno
de los sujetos obligados. Por ejem-
plo, la Comisión de Información de
la Suprema Corte de Justicia de la
Nación, integrada por tres Ministros
de ese tribunal, o del Comité de
Transparencia y Acceso a la
Información del Instituto del Fondo
Nacional de la Vivienda para los
Trabajadores (INFONAVIT), integra-
do por un representante de los tra-
bajadores, otro de los patrones y
uno del gobierno.

58
El acceso a la información
como un derecho
fundamental ¿Y QUÉ SUCEDE SI LAS AUTORIDADES
Capítulo
NO CUMPLEN CON LO QUE DISPONE
XIV LA CONSTITUCIÓN?
LA FRACCIÓN VII DEL SEGUNDO PÁRRA- Técnicamente, la Constitución amonestación, multas, la suspen-
FO DEL ARTÍCULO 6° CONSTITUCIONAL establece un doble mandato para el sión o incluso la inhabilitación de
ESTABLECE QUE LA INOBSERVANCIA A legislador56. Por un lado, que las los servidores públicos, dependien-
LAS DISPOSICIONES EN MATERIA DE leyes establezcan las conductas que do de la gravedad de la falta come-
ACCESO A LA INFORMACIÓN PÚBLICA deben cumplir los servidores públi- tida. En todo lo anterior hay un
DEBERÁ SER SANCIONADA. Esta dispo- cos en materia de acceso a la infor- amplio consenso. El problema se
sición no deja de ser peculiar en el mación y protección de datos perso- plantea respecto de quién debe apli-
texto constitucional, pues resulta nales y, por otro, las sanciones que car las sanciones. Al respecto hay
una obviedad que la violación al correspondan a quienes no obser- dos posiciones.
ejercicio de un derecho fundamen- ven dichas conductas. Por ello resul- La primera de ellas considera
tal requiere de una sanción. Al res- ta conveniente que las leyes de que los órganos garantes, siguiendo
pecto, el dictamen de la Cámara de acceso contengan un catálogo bien el ejemplo de varias leyes estata-
Diputados dice: “la iniciativa quiere estructurado de las conductas les57, deben contar con facultades
evitar la generalización de leyes administrativas que ameriten una sancionatorias, las cuales deben
imperfectas cuyo incumplimiento sanción, por constituir violaciones a incluir la destitución y la inhabilita-
no tiene consecuencias”55. El con- los derechos de acceso a la informa- ción de los servidores públicos. Se
cepto es loable, pero es cierto para ción y protección de datos persona- argumenta que es una condición
cualquier ley. Quizá el Constitu- les. indispensable para un adecuado
yente Permanente quiso enfatizar la Entre otras conductas de los ser- funcionamiento de estos órganos,
importancia de aplicar sanciones a vidores públicos que ameritan una pues se considera que sólo la ame-
los funcionarios públicos en esta sanción mencionaremos, por ejem- naza efectiva de la aplicación de
materia para desincentivar conduc- plo, negarse intencionalmente a sanciones puede vencer en las resis-
tas contrarias al derecho de acceso entregar información, actuar con tencias de los servidores públicos a
a la información. Sin embargo, tam- negligencia en el trámite de solici- entregar la información.
bién es cierto que se trata de un tudes de acceso a la información o La segunda posición considera
problema general aplicable a todos desobedecer las órdenes de los que, cuando identifiquen probables
los derechos, y que el país requiere órganos garantes. La ley debe indi- responsabilidades, los órganos
urgentemente de mecanismos efec- car también las sanciones corres- garantes deben limitarse a dar vista
tivos que reduzcan la impunidad. pondientes, que pueden incluir la a las autoridades competentes

59
–normalmente las controlarías u facilitar su proceso de cambio orga-
órganos internos de control–, quie- nizacional y cultural para cumplir
nes serían los responsables de ini- con los propósitos del derecho de
ciar los procedimientos administra- acceso a la información.
tivos de sanción. En su caso, se ha Finalmente, la aplicación de sancio-
propuesto que, para esas autorida- nes tiene innegables connotaciones
des, exista una obligación de infor- políticas que podrían dificultar
mar a los órganos garantes el resul- innecesariamente la operación de
tado de esos procedimientos y que estos órganos. Por ello, considerados
esta información debería ser públi- los riesgos, nos parece que los órga-
ca. nos garantes deben tener única-
Considero que la aplicación de mente la capacidad de interponer
sanciones administrativas por los denuncias en la materia y, en su
órganos garantes resulta problemá- caso, hacer pública esta situación.
tica. Ello se debe a que ésta es una
RESULTA CONVENIENTE
actividad técnicamente muy com-
pleja58 y los obligaría a contar con QUE LAS LEYES DE ACCESO
un cuerpo técnico de abogados, CONTENGAN UN CATÁLO-
especializado en la materia, así GO BIEN ESTRUCTURADO
como a destinar un número signifi-
DE LAS CONDUCTAS
cativo de recursos para este propósi-
to, mismos que podrían dedicarse a ADMINISTRATIVAS QUE
otras cuestiones más urgentes y AMERITEN UNA SANCIÓN,
necesarias. En segundo término, POR CONSTITUIR VIOLA-
pone a los órganos garantes en una
CIONES A LOS DERECHOS
situación de conflicto potencial con
los sujetos obligados, condición que
DE ACCESO A LA INFOR-
afecta necesariamente a otra de sus MACIÓN Y PROTECCIÓN
funciones, que es la de conducir y DE DATOS PERSONALES.
60
El acceso a la información
como un derecho
fundamental PROSPECTIVA DEL DERECHO
Capítulo
DE ACCESO A LA INFORMACIÓN
XV
¿CÓMO EVALUAR LO LOGRADO POR LA cratización y cambio político del entidades federativas ha modificado
REFORMA CONSTITUCIONAL EN MATE- país. o reformado su legislación en la
RIA DE ACCESO A LA INFORMACIÓN? El Pero también es preciso recono- materia. Análisis preliminares
panorama presenta claroscuros. cer que no basta consagrar dere- muestran que, en el conjunto, la
Una reflexión de conjunto permite chos en la Constitución para cam- mayor parte de las leyes mejoraron
mostrar signos positivos, déficits biar la realidad. Es necesario tradu- su diseño y se aproximan al están-
importantes, algunas amenazas, y cir las normas constitucionales en dar constitucional, si bien existen
en todo caso un largo camino por leyes, y después en instituciones, aún aspectos que requerirán ajustes
recorrer para consolidar este dere- procedimientos, rutinas que efecti- posteriores. Resulta difícil hacer una
cho en la vida y la práctica institu- vamente funcionen de manera efi- ley perfecta. Lo que sí se requiere
cional del país. Consideremos algu- ciente. Aún más lejos, la reforma son mecanismos de evaluación con-
nas dimensiones del asunto que, constitucional implica un cambio tinua que permitan identificar lo
como todo cambio trascendental, profundo en la cultura política que funciona bien y lo que debe
obliga a un análisis cuidadoso que tanto de los gobernantes como de modificarse para hacer el ejercicio
requiere de matices y visión de los ciudadanos, cultura que debe del derecho más efectivo.
largo plazo. enraizar en las convicciones demo- Pero el diseño legal no lo es todo.
La reforma constitucional, cráticas y en el entramado institu- Es necesario además considerar las
lograda con un amplio consenso de cional que genere una auténtica capacidades institucionales, los
los actores políticos y sociales, es rendición de cuentas. Analicemos recursos técnicos y humanos, y el
sin duda un éxito en sí misma. brevemente algunas de estas entorno cultural en que se da en la
Permitió llevar a nivel constitucio- dimensiones. práctica el ejercicio del derecho de
nal el derecho de acceso a la infor- En el campo legislativo, la refor- acceso a la información.
mación en México, y con ello conso- ma constitucional generó una En cuanto a las capacidades ins-
lidar una batalla por ampliar los modificación importante en la titucionales, es importante recono-
derechos de los mexicanos que se mayor parte de las leyes de transpa- cer que muchos de los órganos
inició en 1977. Muchos actores par- rencia y acceso a la información del garantes del país tienen un diseño
ticiparon en este movimiento que país. Al momento de escribir este que poco favorece su labor y, con
formó parte del proceso de demo- Cuaderno, la mayor parte de las mucha frecuencia, recursos insufi-

61
cientes para hacerlo correctamente. tenemos un déficit grave en esta gir una adecuada rendición de
Por otro lado, no basta tener órganos materia. El sistema educativo del cuentas, y funcionarios y políticos
garantes consolidados y fuertes. El país y los gobiernos deben hacer un convencidos ética y políticamente
derecho de acceso a la información enorme esfuerzo para generar, en de la necesidad de rendir cuentas.
supone una modificación profunda un lapso relativamente corto, estos Sin embargo, aunque parezca
de la manera en que las dependen- recursos, sin los cuales resultaría sencilla, la idea de rendir cuentas es
cias y entidades del país, en los tres ilusorio pensar que es posible tener extremadamente compleja y su eje-
Poderes y en los ámbitos federal, un acceso efectivo a la información cución supone un entramado insti-
estatal y municipal, crean, gestio- gubernamental. También resultan tucional elaborado y articulado que
nan y utilizan la información. Se necesarios recursos financieros no es sencillo de construir. En este
trata de un cambio que implica una para soportar el cambio organiza- sentido, vale la pena advertir que el
nueva concepción y una nueva cional y tecnológico que supone una derecho de acceso a la información,
organización de la información gestión moderna de la información. y aún la transparencia –entendida
gubernamental, orientada a maxi- En un entorno de recursos escasos y como una política orientada del
mizar su uso público en beneficio de muchas necesidades, es obvio que Estado para producir y emplear sis-
las propias organizaciones públicas quienes toman decisiones deben temáticamente información como
y de los ciudadanos. Supone modifi- tener una clara convicción de la un recurso estratégico– son condi-
car rutinas, crear archivos, usar tec- importancia que tiene la informa- ciones necesarias, pero no suficien-
nologías de la información. ción, para darle la prioridad necesa- tes para alcanzar una auténtica ren-
Entender, en fin, que la información ria. El asunto es sencillo: sin buena dición de cuentas que fortalezca el
es un instrumento clave para el información, resulta imposible ejercicio cabal de las responsabili-
diseño, aplicación y evaluación de tener buenas políticas públicas. dades de políticos y funcionarios.
las políticas públicas. Más allá de los aspectos técnicos En los años recientes varias
Para lograr lo anterior, se requie- y jurídicos, el derecho de acceso a la reformas constitucionales han
ren recursos humanos capacitados información está vinculado a una generado nuevas condiciones que
para poner en práctica las leyes de nueva cultura política ligada a la permiten afirmar que estamos en el
acceso a la información, en particu- rendición de cuentas. La democracia proceso de formación de un nuevo
lar en materia de archivo y gestión se ejerce plenamente sólo cuando sistema de rendición de cuentas que
documental. Lamentablemente, existen ciudadanos capaces de exi- está en gestación59. La reforma al

62
artículo 6° constitucional es parte
de este movimiento, quizá una de
sus piedras angulares. Sin embargo,
la conformación de este sistema
obliga a numerosas reformas lega-
les, y sobre todo a una vocación
definida para establecer y manejar,
de manera coherente y viable,
mecanismos efectivos de rendición
de cuentas. Los desafíos organiza-
cionales para lograr esto son
muchos y variados, y requieren que
todos los niveles de gobierno y todos
los Poderes se involucren en la
tarea. Éste es el tamaño del reto que
tenemos enfrente, pero también el
tamaño de la democracia que que-
remos y que todos debemos cons-
truir.

63
El acceso a la información
como un derecho
fundamental PARA SABER MÁS
Capítulo

XVI
EXISTE UNA AMPLIA BIBLIOGRAFÍA EN Alexy, Robert. Teoría de los derechos Davis, Charles N. y Sigman L.
MATERIA DEL DERECHO DE ACCESO A LA fundamentales, Madrid, Centro de Splichal, eds. Acces Denied. Freedom of
INFORMACIÓN Y TRANSPARENCIA. A Estudios Constitucionales, 1997. information in the Information Age,
continuación algunas lecturas Iowa, Iowa State University Press,
seleccionadas para saber más sobre Banisar, David. Freedom of Information 2000.
este tema. Around the World 2006. A Global
Survey of Access to Government Fernández Ramos, Severiano. El dere-
Ackerman, John M, coord. Más allá Information Laws, Privacy cho de acceso a los documentos adminis-
del acceso a la información. International, 2006. trativos, Madrid, Marcial Pons, 1997.
Transparencia, rendición de cuentas y
estado de derecho, México, Siglo XXI Carbonell, Miguel. El régimen consti- –––. “Algunas proposiciones para
Editores, 2008. tucional de la transparencia, México, una Ley de Acceso a la Información”
UNAM, 2008. en Boletín Mexicano de Derecho
Ackerman, John M. e Irma Sandoval. Comparado, vol. XXXV, núm. 105,
Leyes de acceso a la información en el Cázares Ríos, Alejandra y David 2002, pp. 881-916.
mundo, México, Instituto Federal de Shirk, eds. Evaluating Transparency
Acceso a la Información Pública, and Accountability in Mexico: National, Florini, Ann, ed. The Right to Know.
2005 (Serie Cuadernos de Local and Comparative Perspectives, Transparency for an Open World, New
Transparencia núm. 7). San Diego, University Readers, 2007. York, Columbia University Press,
2007.
Aguilar Rivera, José Antonio. Concha, Hugo A., Sergio López
Transparencia y democracia: claves para Ayllón y Lucy Tacher Epelstein, eds. Fung, Archon, Mary Graham y David
un concierto, México, Instituto Transparentar al Estado: la experiencia Weil. Full Disclosure. The Perils and
Federal de Acceso a la Información mexicana de acceso a la información, Promise of Transparency, New York,
Pública, 2006 (Serie Cuadernos de México, UNAM–USAID, 2004. Cambridge University Press, 2007.
Transparencia núm. 10).

64
Guerrero Chiprés, Salvador, ed. López Ayllón, Sergio. “Democracia y –––, coord. Código de Buenas Prácticas
Claroscuros de la transparencia en el rendición de cuentas: la Ley mexi- y alternativas para el diseño de Leyes de
D.F. Horizontes en el escrutinio de la ges- cana de transparencia y acceso a la Transparencia y Acceso a la Información
tión pública, México, Comisión de información” en Documentación Pública en México, México,
Derechos Humanos del Distrito Administrativa, núm. 273, 2005, pp. UNAM–IFAI–CIDE, 2007.
Federal–InfoDF, 2006. 135–172.
––– y María Marván Laborde, coords.
Guerrero Gutiérrez, Eduardo. La –––, Sergio, coord. Democracia, trans- La transparencia en la República: un
transparencia, México, Nostra parencia y Constitución. Propuestas recuento de buenas prácticas, México,
Ediciones, 2008. para un debate necesario, México, CIDE–IFAI, 2007.
UNAM–IFAI, 2006.
Hernández Valdez, Alfonso. La utili- ––– y David Arellano Gault. Estudio
dad de la transparencia. El impacto eco- ––– y Ricardo Salgado. “El poder judi- en materia de transparencia de otros
nómico de la Ley Federal de cial y la transparencia. Crónica de sujetos obligados por la Ley Federal de
Transparencia en México, Guadalajara, un derecho en construcción” en Transparencia y Acceso a la Información
Universidad de Guadalajara, 2008. Reforma Judicial. Revista Mexicana de Pública Gubernamental, México,
Justicia, núm. 8, 2006, pp. 113–136. CIDE–UNAM–IFAI, 2008.
Hood, Christopher y David Heald,
eds. Transparency. The Key to Better ––– y Alejandro Posadas. “Las prue- ––– y Mauricio Merino. Rendir cuen-
Governance?, Oxford, Oxford bas de daño e interés público en tas: las tareas pendientes, México,
University Press, 2006. materia de acceso a la información. Secretaría de la Función Pública,
Una perspectiva comparada” en 2009.
Islas, Jorge, ed. La transparencia en la Derecho Comparado de la Información,
impartición de la justicia: retos y opor- núm. 9, 2007, pp. 21–66. Lord, Kristin M. The Perils and Promise
tunidades, México, UNAM, 2004. of Global Transparency. Why the
Information Revolution May Not Lead to
Security, Democracy, or Peace, Albany,
State University of New York, 2006.

65
Luban, David. "El principio de la Bustillos Roqueñí, Jorge y Miguel Sobel, David L., Bethany Davis Noll,
publicidad" en Teoría del diseño insti- Carbonell, eds. Hacia una democracia Benjamín Fernandez Bogado, et al.
tucional, ed. por Robert Goodin, de contenidos: la reforma constitucional El Instituto Federal de Acceso a la
Barcelona, Gedisa, 2003, pp. en materia de transparencia, México, Información Pública en México y la
197–250. UNAM–InfoDF–IFAI, 2007. Cultura de la Transparencia,
Annanberg School for
Luna Pla, Issa. Movimiento social del Salazar, Pedro, coord. El poder de la Communications, University of
Derecho de Acceso a la información en transparencia. Nueve derrotas a la opa- Pennsylvania, 2006, 127 pp.
México, México, UNAM, 2009. cidad, México, UNAM–IFAI, 2007.
Villaverde Menéndez, Ignacio. Estado
Llamazares Calzadilla, Ma. Cruz. Las –––, coord. El derecho de acceso a la democrático e información. El derecho a
libertades de expresión e información información en la Constitución ser informado y la Constitución
como garantía del pluralismo democráti- Mexicana. Razones, significados y con- Española de 1978, s/l, Junta General
co, Madrid, Civitas, 1999. secuencias, México, UNAM–IFAI, del Principado de Asturias, 1994.
2008.
OECD. Public Sector Transparency and
Accountability, Paris, OECD, 2002. Schedler, Andreas. ¿Qué es la rendi-
ción de cuentas?, México, Instituto
Roberts, Alasdair. Blacked Out. Federal de Acceso a la Información
Government Secrecy in the Information Pública, 2004 (Serie Cuadernos de
Age, Cambridge, Cambridge Transparencia núm. 2).
University Press, 2006.
Schedler, Andreas, Larry Diamond y
Rodríguez Zepeda, Jesús. Estado y Marc F. Plattner, eds. The Self
transparencia: un paseo por la filosofía Restraining State. Power and
política, México, Instituto Federal de Accountability in New Democracies,
Acceso a la Información Pública, Boulder–London, Lynne Riener
2004 (Serie Cuadernos de Publishers, 1999.
Transparencia núm. 4).

66
Transparencia y
política de competencia

NOTAS
1 Sergio López Ayllón es profesor investigador de la División de Estudios Jurídicos del Centro de Investigación y
Docencia Económicas (CIDE). En la elaboración de este Cuaderno se retomaron, con modificaciones, ideas expues-
tas anteriormente, en particular en el ensayo "La reforma y sus efectos legislativos. ¿Qué contenidos para la nueva
generación de leyes de acceso a la información pública, transparencia y datos personales?" en Pedro Salazar, coord.,
El derecho de acceso a la información en la Constitución Mexicana. Razones, significados y consecuencias, México,
UNAM–IFAI, 2008. También se utilizaron ampliamente conceptos contenidos en el Código de Buenas Prácticas y
alternativas para el diseño de Leyes de Transparencia y Acceso a la Información Pública en México, México,
UNAM–IFAI–CIDE, 2007.
2 El texto original de la Declaración francesa de los Derechos del Hombre y el Ciudadano de 1789 puede consultarse
en http://www.cervantesvirtual.com/FichaObra.html?Ref=10937
3 El texto completo de la Declaración Universal de los Derechos Humanos puede consultarse en
http://www.cinu.org.mx/onu/documentos/dudh.htm
4 Así lo establece el artículo 133 de la Constitución. La Suprema Corte de Justicia de la Nación ha establecido en diver-
sas ocasiones que los tratados y convenciones internacionales firmadas por el Presidente de la República y ratifi-
cados por el Senado son parte del derecho mexicano.
5 El artículo 13.1 de la Convención establece: “Toda persona tiene derecho a la libertad de pensamiento y expresión.
Este derecho comprende la libertad de buscar, recibir y difundir informaciones e ideas de toda índole, sin consid-
eraciones de fronteras, ya sea oralmente, por escrito o en forma impresa o artística, o por cualquier otro proced-
imiento a su elección”.
6 El artículo 19.2 del Pacto establece que: “Toda persona tiene derecho a la libertad de expresión; este derecho com-
prende la libertad de buscar, recibir y difundir informaciones e ideas de toda índole, sin consideración de fronteras,
ya sea oralmente, por escrito o en forma impresa o artística, o por cualquier otro procedimiento a su elección”.
7 Tomado de Sergio López Ayllón.“El derecho a la información como derecho fundamental” en Jorge Carpizo y Miguel
Carbonell coords., Derecho a la información y derechos humanos, México, UNAM, 2000, p. 163.
8 Para conocer los antecedentes y debates legislativos del artículo 6° constitucional puede consultarse la obra Los
Derechos del Pueblo Mexicano. México a través de sus constituciones, séptima edición, México, Cámara de Diputados
– Miguel Ángel Porrúa, 2006, en particular los tomos XVI y XXI. También véase Sergio López Ayllón. "Notas para el
estudio de las libertades de expresión e imprenta en México" en Estudios en homenaje a Don Manuel Gutiérrez de
Velasco, México, UNAM, 2000, pp. 495–554.
9 Véase Semanario Judicial de la Federación. Octava Época. Segunda Sala, tomo X, agosto de 1992, p. 44. Para ampliar
sobre el tema véase José Ramón Cossío Díaz. “El derecho a la información en las resoluciones de la Suprema Corte
de Justicia de México” en Anuario de Derecho Constitucional Latinoamericano, 2002, pp. 305–332.
10 Véase Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta. Novena Época. Pleno, tomo IX, abril de 2000, p. 72.
11 Para un recuento detallado de estas sentencias véase Cossío Díaz, op cit. supra nota 9; Sergio López Ayllón.
Democracia y acceso a la información, México, Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federación, 2005; Suprema
Corte de Justicia de la Nación, El derecho a la información, México, Suprema Corte de Justicia de la Nación, 2000.
12 Para un recuento detallado de esta situación véase Sergio López Ayllón y María Marván Laborde, coords. La trans-
parencia en la República: un recuento de buenas prácticas, México, CIDE–IFAI, 2007; Merino, Mauricio, "Muchas políti-
cas y un solo derecho" en Democracia, transparencia y Constitución. Propuestas para un debate necesario, ed. por
Sergio López Ayllón, México, UNAM–Instituto Federal de Acceso a la Información Pública, 2006, pp. 127–156.
13 Dictamen de las Comisiones Unidas de Puntos Constitucionales y de la Función Pública con Proyecto de Decreto que
reforma el artículo 6° de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos en Gaceta Parlamentaria, Cámara
de Diputados, número 2207–II, martes 6 de marzo de 2007.
14 Conviene mencionar que el artículo segundo transitorio del Decreto de Adiciones al artículo 6° constitucional
otorgó a la Federación, los Estados y el Distrito Federal el plazo de un año para realizar las modificaciones necesarias
a las leyes de transparencia vigentes. Este plazo venció el 20 de julio de 2008. Para enero de 2009, 23 entidades fed-
erativas habían ya reformado sus leyes y cinco adicionales consideraron que éstas se ajustaban a las bases y prin-
cipios del artículo 6° constitucional. Así, cuatro estados y la propia Federación no habían realizado las reformas per-
tinentes.
15 Existe un debate terminológico sobre la manera de referirse a los derechos garantizados en la Constitución. Así, se
les denomina “garantías individuales”, “derechos humanos”, “libertades públicas” o “derechos fundamentales”. No
es materia de este Cuaderno entrar en esta cuestión y en las múltiples diferencias de matiz entre estos conceptos.
Preferimos utilizar el término derechos fundamentales de manera uniforme en el texto, en el entendido que, para
efectos prácticos, puede ser considerado como sinónimo de las expresiones “derechos humanos” o “garantías indi-
viduales”
16 En nuestra explicación seguimos de manera muy simplificada las ideas de Robert Alexi contenidas en su reconoci-
do e importante libro Teoría de los derechos fundamentales, traducción de Ernesto Garzón Valdés, Madrid, Centro de
Estudios Constitucionales, 1997, y que ya hemos expuesto en el trabajo de Sergio López Ayllón.“El derecho a la infor-
mación como derecho fundamental” en Jorge Carpizo y Miguel Carbonell coords., op. cit. supra nota 7, p. 163, del cual
retomamos la exposición de esta sección.
17 Para profundizar en estos mecanismos puede consultarse Carla Huerta Ochoa. Mecanismos constitucionales para el
control del poder político, 2a. ed., México, UNAM, 2001.
18 Sobre estos amparos véase Sergio López Ayllón y Ricardo Salgado. “El poder judicial y la transparencia. Crónica de
un derecho en construcción” en Reforma Judicial. Revista Mexicana de Justicia, núm. 8, 2006, pp. 113–136.
19 Al respecto Fernández Ramos ha escrito: “el secreto administrativo cumple con una clara función de separación de
la Administración en relación con la sociedad […] El dominio de la regla del secreto administrativo es tan consus-
tancial al sistema, que no pareció necesario imponerlo en una norma general: sencillamente se sustenta en la
ausencia de una regla de comportamiento general y objetiva, así como en el impreciso deber estatutario de discre-
ción de los empleados públicos. Ahora bien, la ausencia de una interdicción general a la Administración a comu-
nicar a los ciudadanos los documentos que estén en su poder […] determina que más que de un principio general
de secreto deba hablarse de una discrecionalidad amplísima para admitir o denegar –en cada caso– el acceso a la
documentación administrativa. El resultado natural de esta discrecionalidad es, por un lado, el de una adminis-
tración “pudorosa”, que aparece formalmente como celosa guardiana de las informaciones relativas a su organi-
zación y a su actividad […] pero es también, al mismo tiempo y no en menor medida, una administración “confi-
dente” para con los grupos con conexiones internas en el aparato administrativo” Véase Fernández Ramos,
Severiano. El derecho de acceso a los documentos administrativos, Madrid, Marcial Pons, 1997, p. 21.
20 Véase Jesús Rodríguez Zepeda. Estado y transparencia: un paseo por la filosofía política, México, Instituto Federal de

Acceso a la Información Pública, 2004, (Serie Cuadernos de Transparencia núm. 4)


21 Jesús Rodríguez Zepeda, op. cit supra, p. 39. Para profundizar en esta cuestión véase Kant, Emmanuel, La Paz
Perpetua, México, Porrúa, 1972. Una problematización del asunto en David Luban. "El principio de la publicidad" en
Teoría del diseño institucional, ed. por Robert Goodin, Barcelona, Gedisa, 2003, pp. 197–250.
22 Para ampliar sobre el contenido de la prueba de daño véase Sergio López Ayllón y Alejandro Posadas. “Las pruebas
de daño e interés público en materia de acceso a la información. Una perspectiva comparada” en Derecho
Comparado de la Información, número 9, enero–junio de 2007, pp. 21–65.
23 Sobre esta cuestión véase Merino, Mauricio. "La transparencia como política pública" en Más allá del acceso a la
información. Transparencia, rendición de cuentas y estado de derecho, ed. por John M. Ackerman, México, Siglo XXI
Editores, 2008, pp. 240–262.
24 Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, Novena Época, Tribunales Colegiados de Circuito, XVII, abril de 2003,
p. 1066 (tesis: I.7o.A.213 A).
25 Véase la tesis S3ELJ–58/202, revista Justicia Electoral 2003, suplemento 6, pp. 17–19.
26 Otros estados que han hecho lo propio son Baja California Sur, Coahuila, Colima, Morelos, San Luis Potosí, Sinaloa,

Sonora, Tabasco, Tlaxcala, Zacatecas y Veracruz.


27 Véase Juicio para la Protección de los Derechos Político Electorales del Ciudadano, Expediente SUP–JDC–041/2004
Jorge Arturo Zárate vs. Comisión del Consejo en materia de Transparencia y Acceso a la Información del Consejo
General del IFE.
28 Esta materia escapa al objeto de este Cuaderno. Para los interesados en el tema recomendamos revisen Luis Emilio
Giménez Cacho. La transparencia y los derechos laborales, México, Instituto Federal de Acceso a la Información
Pública, 2008 (Serie Cuadernos de Transparencia núm. 12, disponible en http://www.ifai.org.mx/Publicaciones/pub-
licaciones).
29 Véase, por ejemplo, el estupendo libro de Severiano Fernández Ramos, El derecho de acceso a los documentos admi-

nistrativos, Madrid, Marcial Pons, 1997.


30 Para un diagnóstico puntual véase Diagnóstico sobre la situación archivística de las dependencias y entidades de la

Administración Pública Federal: 2007, México, IFAI, 2008, disponible en formato electrónico en
http://www.ifai.org.mx/ConservacionArchivos/diagnostico.
31 Nos referimos en particular a la norma ISAD (G) Norma Internacional General de Descripción Archivística.
32 Véase la Guía Simple de Archivos en http://www.ifai.org.mx/ConservacionArchivos.
33 Es necesario advertir que la reforma al artículo 6° constitucional concurre con otras que implican la generación de
diferentes tipos de indicadores orientados a la gestión por resultados (presupuesto basado en resultados y progra-
mas de mejora de la gestión, entre otros). Resulta, por ello, crucial considerar que los “indicadores de gestión” a los
que se refiere el artículo 6° constitucional no tienen como propósito generar las cadenas causales de esas reformas
dirigidas a obtener determinados resultados, ni deben servir para evaluar el desempeño. Por ello deben ser con-
struidos con una lógica distinta.
34 El Dr. David Arellano, profesor investigador del CIDE, considera que un proxy es un artefacto metodológico que
busca encontrar una medición aproximada respecto de un fenómeno multicausal. Los proxis son aproximaciones
de elementos estratégicos: es decir, que aunque miden algo aproximado, ese algo, se arguye plausiblemente (a
través de evidencias y datos, por ejemplo), resulta ser de gran significación o peso. Cuando se utiliza un proxy, no
se asume que se está midiendo el fenómeno completo ni la complejidad total, sino simplemente que se cuenta con
una medición de una parte del fenómeno que, a la postre, resulta una parte sustantiva o estratégica que ofrece una
buena aproximación de lo que puede estar pasando en el fenómeno complejo, y que puede sostenerse con eviden-
cia.
35 Nueve historias famosas de corrupción del mundo entero, en que el acceso a la información ha sido un elemento
fundamental para traerlas a la luz pública, han sido compiladas por Pedro Salazar en el libro El poder de la trans-
parencia. Nueve derrotas a la opacidad, México, UNAM–IFAI, 2007, del cual recomendamos ampliamente su lectura.
36 Este caso ha sido ampliamente documentado en Helena Hofbauer Balmori, "El caso Provida: los alcances del acce-

so a la información vs. los límites de la rendición de cuentas" en El poder de la transparencia. Nueve derrotas a la
opacidad, ed. por Pedro Salazar, México, UNAM–IFAI, 2007, pp. 219–259.
37 Véanse, por ejemplo, las excepciones contenidas en Toby Mendel, et. al. A Model Freedom of Information Law.
London, Article XIX and Centre for Policy Alternatives, 2001. Una visión comparada de estas excepciones en más de
60 países en David Banisar. Freedom of Information Around the World 2006. A Global Survey of Access to
Government Information Law, Privacy International, 2006 (disponible en www.privacyinternational.org/foi/survey).
38 Sobre esta cuestión véase Sergio López Ayllón y Alejandro Posadas, op. cit. supra nota 22.
39 Véase Banisar, op. cit supra nota 37.
40 Véanse los artículos 502 y 503 del Código de Buenas Prácticas y Alternativas para el Diseño de Leyes de Transparencia

y Acceso a la Información disponible en http://www.ifai.org.mx/Publicaciones/publicaciones.


41 Véase Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta. Primera Sala, t. XXVI, julio de 2007, p. 272.
42 Véase Isabel Davara. "Breve análisis de la reforma constitucional al artículo 6° constitucional en lo relativo a pro-
tección de datos personales" en Hacia una democracia de contenidos: la reforma constitucional en materia de trans-
parencia, ed. por Jorge Bustillos y Miguel Carbonell, México, UNAM–IIJ, 2007, pp. 71–95.
43 El artículo 8 de la Carta de Derechos Fundamentales de la Unión Europea establece que:“1. Toda persona tiene dere-
cho a la protección de los datos de carácter personal que la conciernan. 2. Estos datos se tratarán de modo leal, para
fines concretos y sobre la base del consentimiento de la persona afectada o en virtud de otro fundamento legítimo
previsto por la ley. Toda persona tiene derecho a acceder a los datos recogidos que la conciernan y a su rectificación.
3. El respeto de estas normas quedará sujeto al control de una autoridad independiente”.
44 El nuevo texto del artículo 16 constitucional establece que:“Toda persona tiene derecho a la protección de sus datos

personales, así como al derecho de acceder a los mismos, y en su caso, obtener su rectificación, cancelación y man-
ifestar su oposición en los términos que fijen las leyes. La Ley puede establecer supuestos de excepción a los prin-
cipios que rigen el tratamiento de datos, por razones de seguridad nacional, de orden, seguridad y salud públicos o
para proteger los derechos de tercero”. Al momento de escribir este texto, la reforma se encuentra en proceso de
aprobación en las legislaturas de las entidades federativas, junto con otra que reformó la fracción XXIX del artículo
73 constitucional, para otorgarle al Congreso Federal la facultad de legislar “en materia de protección de datos per-
sonales en posesión de particulares”. Una vez aprobada esta reforma, los datos personales en posesión de los
órganos gubernamentales serían materia local, mientras que aquéllos en posesión de sujetos privados, tales como
bancos, aseguradoras, tiendas comerciales, proveedores de servicios, etc. serían materia federal.
45 Para una visión completa de la legislación comparada e internacional en la materia véase la página de la Agencia
Española de Protección de Datos en www.agpd.es, en particular la sección de legislación.
46 En la exposición de los principios y los derechos en materia de datos personales retomamos lo expuesto en Sergio

López Ayllón. "La reforma y sus efectos legislativos. ¿Qué contenidos para la nueva generación de leyes de acceso a
la información pública, transparencia y datos personales?" en Pedro Salazar, coord., op. cit supra nota 1 pp. pp.18 y 19.
47 Isabel Davara, op. cit. supra nota 42, p. 78.
48 “Instituto Federal de Acceso a la Información Pública (IFAI). Las personas morales oficiales obligadas por aquel
órgano a proporcionar información solicitada por los particulares carecen de legitimación para promover el juicio
de amparo”, Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, novena época, t. XIX, febrero de 2004, p. 1073, tesis
I./7o.A.272 A.; “Instituto Federal de Acceso a la información Pública (IFAI). Los miembros de los Comités de
Información de las Dependencias o Entidades de la Administración Pública carecen de interés jurídico para pro-
mover el juicio de amparo contra resoluciones de aquél” Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta. Novena
Época. Tribunales Colegiados de Circuito. Tomo XXII, julio de 2005, p. 1453,Tesis aislada I.4o.A.486 A (registro 177,928).
49 Fuente: Instituto Federal de Acceso a la Información Pública, sección estadísticas, www.ifai.org.mx Acceso abril de

2009.
50 Fuente: Instituto de Acceso a la Información Pública del Distrito Federal, Informe de Labores 2008.
51 Ricardo Becerra, “Internet llega a la Constitución” en El derecho de acceso a la información en la Constitución

Mexicana. Razones, significados y consecuencias, coord. por Pedro Salazar, México, UNAM–IFAI, 2008, p. 82.
52 Dictamen de las Comisiones Unidas de Puntos Constitucionales y de la Función Pública con Proyecto de Decreto que
reforma el artículo 6° de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos en Gaceta Parlamentaria, Cámara
de Diputados, número 2207–II, martes 6 de marzo de 2007.
53 El Código de Buenas Prácticas y Alternativas para el Diseño de Leyes de Transparencia y Acceso a la Información Pública
en México, en sus artículos 1307 a 1320, contiene un modelo que considera tanto las características de los inte-
grantes de un órgano garante, como el procedimiento y las garantías que deben tener, que puede servir de ejemp-
lo en esta materia. Disponible en http://www.ifai.org.mx/Publicaciones/publicaciones.
54 Este es el caso, por ejemplo, de los estados de Baja California Sur, Campeche, Chihuahua, Colima, DF, Durango,
Guanajuato, Guerrero, Hidalgo, Jalisco, Estado de México, Morelos, Nayarit, Nuevo León y Tlaxcala.
55 Dictamen de las Comisiones Unidas de Puntos Constitucionales y de la Función Pública con Proyecto de Decreto que
reforma el artículo 6° de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, en Gaceta Parlamentaria, Cámara
de Diputados, número 2207–II, martes 6 de marzo de 2007.
56 Miguel Carbonell. El régimen constitucional de la transparencia, México, UNAM, 2008, p. 60.
57 Este es el caso, por ejemplo, de las leyes de Morelos, Chihuahua, Aguascalientes, Estado de México, Michoacán,
Nayarit, Quintana Roo, San Luis Potosí, Tabasco, Tlaxcala, Veracruz, Yucatán, entre otros.
58 Miguel Carbonell, op. cit supra, nota 56, pp. 60–80, hace un estupendo análisis de esta cuestión que muestra las difi-
cultades técnicas que enfrenta la aplicación de sanciones administrativas.
59 Véase Sergio López Ayllón y Mauricio Merino. Rendir cuentas: las tareas pendientes, México, Secretaría de la Función

Pública, 2009.
El acceso a la información como un derecho fundamental:
La reforma al artículo 6° de la Constitución mexicana
se terminó de imprimir en el mes de octubre de 2009
Tiraje: 5,000 ejemplares
Edición a cargo de:
Dirección General de Atención a la Sociedad y Relaciones Institucionales,
Dirección General de Comunicación Social
C Instituto Federal de Acceso
a la Información Pública (IFAI)
Av. México 151,
Col. Del Carmen Coyoacán, C.P. 04100,
Delegación Coyoacán, México, D.F.
ISBN 13: 978-968-5954-52-5
Primera edición, octubre 2009

Impreso en México / Printed in Mexico

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