Índice General

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Agradecimientos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 9

Prólogo del Profesor Emilio Pfeffer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 11

Introducción . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 17

Primera Parte
Siglo XIX

Capítulo Primero
Fundación del Estado chileno:
Igualdad de derechos 33

1. Generalidades . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 33
2. El Reglamento a favor de los Indios, la Ley de 1823 y
otras consideraciones . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 37
3. Ideas conclusivas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 44
4. Principios constitucionalizables . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 45

Capítulo Segundo
Luego de la libertad, un intento de protegerlos,
para continuar con la reducción 51

1. Generalidades . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 51
2. Una legislación proteccionista . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 57
3. Variaciones sobre la ley de 1866 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 64

CONSTITUCIONALIZACIÓN INDÍGENA: VARIACIONES JURÍDICAS Y METAJURÍDICAS 533

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4. La ley de 1874 y otras circunstancias . . . . . . . . . . . . . . . . 73

5. La ley de 1883 y el fin de la Ocupación . . . . . . . . . . . . . . 81
6. Ideas conclusivas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 83
7. Principios constitucionalizables . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 88

Capítulo Tercero
Acerca de la ocupación consolidada
y la radicación 95

1. Generalidades . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 95
2. La Comisión Radicadora . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 99
3. Los Protectores de Indígenas frente a los abusos . . . . . . . . 104
4. Las tierras del sur y su distribución . . . . . . . . . . . . . . . . . . 109
5. Ideas conclusivas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 117
6. Principios constitucionalizables . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 123
7. Paralelo entre las leyes de 1866, 1874 y 1883 . . . . . . . . . . 130

Segunda Parte
Primeros años del siglo XX

Capítulo Único
La división comunitaria 141

Primera Sección. Inicio del Proceso . . . . . . . . . . . . . . . . . . 141

1. Generalidades . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 141
2. El indigenismo y la Ley 4.169 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 153
2.1. Del tribunal y su procedimiento . . . . . . . . . . . . . . . 153
2.2. De las radicaciones y compensaciones . . . . . . . . . . 159
2.3. De las inscripciones . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 166
2.4. En cuanto a la disposición patrimonial y su em-
bargabilidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 167

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Segunda Sección. La profundización divisoria . . . . . . . . . . 171

3. Generalidades . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 171
4. Confrontaciones sobre la Ley 4.802 . . . . . . . . . . . . . . . . . 173
4.1. De los Jueces de Indios y su competencia . . . . . . . . 173
4.2. Del procedimiento divisorio . . . . . . . . . . . . . . . . . . 177
4.3. En cuanto a las restituciones y expropiaciones . . . . 179
4.4. De las enajenaciones y supresión de la Comisión
Radicadora . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 182
5. Variaciones en torno al DFL 1.600 . . . . . . . . . . . . . . . . . . 184
5.1. Sobre Constitución de la Propiedad Austral . . . . . . 184
5.2. De las anotaciones de títulos . . . . . . . . . . . . . . . . . 186
5.3. Una Revolución Campesina . . . . . . . . . . . . . . . . . . 187
5.4. De la ordenación de títulos y su anotación . . . . . . . 192
5.4.1. De la ordenación . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 192
5.4.2. De la anotación . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 197
5.5. De las concesiones y ventas a los ocupantes; de la
legitimidad activa y la resolución de disputas. . . . . . 201

Tercera Sección. La reacción divisoria . . . . . . . . . . . . . . . . 206

6. Generalidades . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 206
7. Antes de la caída, el Decreto Ley 4.111 . . . . . . . . . . . . . . 208
7.1. De los Jueces de Indios y su competencia . . . . . . . . 208
7.2. Del procedimiento, la adjudicación, la capacidad
y el régimen matrimonial indígena . . . . . . . . . . . . . 214
7.2.1. Del Procedimiento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 214
7.2.2. Sobre la capacidad indígena . . . . . . . . . . . . 218
7.2.3. Adjudicación de las hijuelas . . . . . . . . . . . . 222
7.2.4. Del régimen matrimonial indígena y otras
normas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 223
7.3. De las notificaciones, los recursos y la sentencia . . . 227
7.4. En cuanto a las inscripciones . . . . . . . . . . . . . . . . . 229
7.5. De las restituciones y expropiaciones . . . . . . . . . . . 230
7.6. Sobre las enajenaciones y contribuciones . . . . . . . . 236

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7.7. De la liquidación de créditos . . . . . . . . . . . . . . . . . 241

7.7.1. Generalidades . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 241
7.7.2. Casos de liquidación de créditos . . . . . . . . . 243
7.7.3. De la competencia y exclusión de bienes
en la liquidación de créditos . . . . . . . . . . . . 246
7.8. En cuanto a las radicaciones . . . . . . . . . . . . . . . . . . 247
7.9. De las disposiciones generales y otras considera-
ciones . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 250
8. Ideas conclusivas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 252
9. Principios constitucionalizables . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 255
10. Paralelo entre las leyes del veinte y del treinta . . . . . . . . . . 262

Tercera Parte
El siglo XX no se detiene

Capítulo Único
Campesinización de la Propiedad Indígena 283

1. Generalidades . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 283

Primera sección. Los Gobiernos Radicales, González

Videla e Ibáñez del Campo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 285
2. Generalidades . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 285
2.1. ¿Qué ocurría con los indígenas? . . . . . . . . . . . . . . . 290
2.2. González Videla y el pretendido recomenzar . . . . . 293
2.3. El regreso de Ibáñez del Campo . . . . . . . . . . . . . . . 295

Segunda Sección. Ley 14.511, la Propiedad Indígena bajo

la primera Reforma Agraria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 300
3. Los nuevos Tribunales y su Competencia . . . . . . . . . . . . . 300
3.1. El indígena y la campesinización . . . . . . . . . . . . . . 305
3.2. Acerca de las contrataciones . . . . . . . . . . . . . . . . . . 309

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3.3. Sobre la inembargabilidad, las acciones de nulidad

y capacidad indígena . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 313
3.4. El procedimiento ante los Jueces de Indios . . . . . . . 316
3.4.1. De la división de comunidades indígenas . . 317
3.4.2. Formación de hijuelas . . . . . . . . . . . . . . . . . 320
3.4.3. Respecto de los recursos y la consulta . . . . . 322
3.5. Acerca de las inscripciones . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 323
3.6. La expropiación . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 327
3.7. Sobre las radicaciones . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 330
3.8. Las políticas crediticias y exenciones tributarias . . . 332
3.9. La Dirección de Asuntos Indígenas y su reorgani-
zación . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 335
4. Ideas conclusivas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 336

Tercera Sección. Fin del gobierno de Alessandri Rodríguez

y la inclusión de los indígenas en la Reforma Agraria
de Eduardo Frei Montalva . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 339
5. Generalidades . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 339
6. Una política para el siglo XX: variaciones en torno a la
Reforma Agraria de Eduardo Frei Montalva . . . . . . . . . . . 341
6.1. La realidad de los campos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 344
7. ¿De qué manera estaban decidiendo los Tribunales de
Indios? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 358

Cuarta Sección. El Gobierno de Salvador Allende y el

nuevo trato hacia los indígenas . . . . . . . . . . . . . . . . . . 364
8. Generalidades . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 364
9. Los avances que pretendió la Ley 17.729 . . . . . . . . . . . . . 371
9.1. Concepto de indígena e incapacidad . . . . . . . . . . . 371
9.2. De las Tierras Indígenas y su destino . . . . . . . . . . . 379
9.3. De la Restitución de tierras indígenas . . . . . . . . . . . 384
9.4. De la expropiación de tierras para indígenas . . . . . . 388
9.5. El Instituto de Desarrollo Indígena . . . . . . . . . . . . 393

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9.6. Normas finales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 396

9.7. Ideas conclusivas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 398
9.8. La Unidad Popular y su fin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 404
9.9. Campesinización Indígena: Sus principios consti-
tucionalizables . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 409
10. Paralelo entre la Ley 14.511 y la Ley 17.729 . . . . . . . . . . . 412

Cuarta Parte
Desde el quiebre institucional hasta el
retorno democrático y su vigencia

Capítulo Primero
El Gobierno Militar y el Decreto Ley 2.568 427

1. Generalidades . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 427
2. Giros planteados por el Decreto Ley 2.568 . . . . . . . . . . . . 431

Capítulo Segundo
El retorno democrático y un nuevo trato,
Ley 19.253 439

3. Generalidades . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 439
4. De los institutos preeminentes abarcados por la nueva
legislación indígena . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 441
4.1. Del reconocimiento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 441
4.2. Institucionalización de la participación . . . . . . . . . . 445
4.3. De la protección patrimonial. Tierras y Aguas . . . . 449

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Capítulo Tercero
Instrumentos del derecho comparado
y derechos específicos 457

5. Convenio 169 OIT . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 457

5.1. Derecho a la libre determinación o autodetermi-
nación de los pueblos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 459
5.1.1. Derechos sobre Tierras y Territorios . . . . . . 461
6. La consulta indígena . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 465
6.1. La consulta en Chile . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 470
6.2. Jurisprudencia del Convenio 169: Casos desta-
cados . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 475
6.2.1. Caso aguas ancestrales de la Comunidad
Indígena Aimara Chusmiza y Usmagama.
Corte Suprema. Fallo en favor de Comu-
nidad Aimara. Causa Rol 2840-2008. . . . . . 476
6.2.2. Caso Línea de Transmisión Melipeuco-
Freire. Corte Apelaciones de Temuco. Fallo
en favor de Comunidades Mapuche. Causa
Rol 349-2011. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 479
6.2.3. Caso “Comunidades Diaguitas contra
proyecto El Morro”. Corte Suprema. Fallo
en favor de Comunidades Diaguitas. Causa
Rol 11.299 - 2014. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 481
6.2.4. Caso “Construcción de medialuna junto
a comunidad indígena”. Corte Suprema.
Fallo en favor de Comunidad Mapuche.
Causa Rol 36.728-2015. . . . . . . . . . . . . . . . 485
7. Declaración Universal y Americana de los Derechos de
los Pueblos Indígenas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 488

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Capítulo Cuarto
Proyecto de Constitución Política
y Pueblos Indígenas 499

8. Generalidades . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 499
9. Ideas conclusivas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 507
10. Retorno y vigencia democrática: sus Principios
Constitucionalizables . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 510

Reflexión Final . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 515

Bibliografía . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 523

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