LOS ULTIMOS CINCUENTA AÑOS DE DERECHO ADMINISTRATIVO
ALEMÁN. RAINER WAHL
La ley fundamental fue el eje temporal e intelectual. La reinstauración de viejos
principios constitucionales y la formulación de otros nuevos tuvieron su prehistoria en la evolución. La interpretación dedico especial atención al nuevo contenido constitucional de los derechos fundamentales ( de la legalidad de la administración a la constitucionalidad de las leyes, principio de proporcionalidad aplicado a las leyes, interpretación de los derechos fundamentales como expresión de un orden axiológico y la jurisdicción constitucional. Tras 1945 el nuevo ordenamiento jurídico alemán se veía enfrentado a la tarea de regresar al estado de derecho; y, así también a tarea de eliminar y sustituir el derecho público heredado en 1945 época nacionalsocialista, régimen del cual había que eliminar las leyes represivas, así como también sus omnicomprensivas regulaciones, amplias autorizaciones al ejecutivo, sus vagos e indeterminados conceptos en el supuesto de hecho de las normas y a la negación de derechos reaccionales al individuo. Lo nuevo solo podía consistir en el reconocimiento por principio del individuo como sujeto de derechos. La imagen del hombre de la ley fundamental representaba el enunciado básico de que el individuo ya no era objeto del estado y ya no era solo miembro de todo. Consecuencias Derecho a exigir prestaciones sociales. doctrina de los derechos públicos subjetivos ( el sujeto individual es sujeto de derechos). la elevada densidad del control ejercido por los tribunales administrativos que caracteriza al derecho alemán hasta la fecha. Doctrina de la discrecionalidad, el derecho subjetivo formal aun correcto ejercicio de la discrecionalidad, abrió una brecha decisiva en la concepción dominante... 18 ESTADO DE DERECHO Rodrigo Uprimny
El concepto de Estado de derecho es complejo pues ha sido abordado de distinta
forma por distintos autores y por diversas tradiciones jurídicas. Así, el Common Law habla del “Rule of Law” y en el derecho continental se prefieren las expresiones francesas de “Etat de droit” o alemana de “Staatsrecht”, sin que se trate de conceptos totalmente equivalentes. El autor opta entonces por presentar distintos entendimientos del Estado de derecho, desde nociones más formales y minimalistas hasta conceptos más robustos, que incluyen una dimensión sustantiva de éste. El examen de esos diversos entendimientos permite analizar las complejas relaciones entre Estado de derecho y democracia, y proponer una noción básica que incluya los elementos fundamentales que hoy parecen imprescindibles al concepto contemporáneo de Estado de derecho, como la sumisión a la ley y la separación de poderes. Existirían, además, formas de Estado de derecho con adjetivo, como el Estado de derecho legislativo, el Estado de derecho constitucional, el Estado democrático de derecho y Estado social de derecho. La idea esencial es entonces que el comportamiento de las autoridades esté gobernado en forma estricta por reglas generales previamente establecidas. Esto supone entonces que las leyes no sean retroactivas, sean públicas, estables, claras, y hayan sido establecidas por un procedimiento igualmente conocido y estable; debe además existir un poder judicial independiente con capacidad de asegurar el respeto a esas leyes y otorgar remedios a aquellos particulares que han sufrido por comportamientos ilegales de las autoridades. Las formas del Estado formal de derecho tienen entonces implicaciones sustantivas en el control de la arbitrariedad. Una posible solución para superar esas ambigüedades puede ser entonces la de reservar la expresión simple de Estado de derecho a la visión básica, y a partir de ella incorporarle adjetivos que permitan distinguir entre distintas variantes normativamente más densas de Estado de derecho, como el Estado social y democrático de derecho, etc.
17.EN TORNO AL ESTADO DE DERECHO Historia, política y teoría
BRIAN Z. TAMANAHA
Las teorías formales se centran en las fuentes y las formas apropiadas de la
legalidad., MIENTRAS que las teorías sustantivas incluyen además requerimientos sobre el contenido del derecho (que debe concordar con la justicia o principios morales) Joseph raz Teórico jurídico contemporáneo subrayo: un sistema jurídico no democrático, basado en la negación de los derechos humanos, en la pobreza general, la segregación radical, las desigualdades sexuales y la persecución racial puede en principio conformarse a los requerimientos del estado de derecho mejor que cualquier de los sistemas jurídicos de las democracias occidentales más ilustradas. Todos los que adoptan esta versión coinciden en que el estado de derecho fomenta la dignidad y la autonomía individuales permitiendo que las personad planeen sus actividades al conocer de antemano sus implicaciones legales. Esta era la concepción de libertad bajo la ley de MONTESQUIEU. Es valido concluir que la legalidad formal tiene más en común con la idea del gobierno por medio del derecho que con la tradición histórica del estado de derecho. Es de suma importancia reconocer que el estado de derecho entendido en términos de legalidad formal se reduce a la naturaleza de las normas. Es estado de derecho es abierto a cualquier tipo de contenido. Las normas son formales por naturaleza, por tanto, el derecho es formal por naturaleza y, por tanto, el estado de derecho es formal por naturaleza 16LA ADMINISTRACION DEL ESTADO SOCIAL La constitución social española. JOSE MARIA RODRIGUEZ DE SANTIAGO El estado español configura este estado como un sujeto de derechos que, en lo sustancial, se somete a un conjunto de reglas y principios relativos a organización, procedimientos, formas y limites: división de poderes, derechos fundamentales, principio de legalidad y control judicial (por lo que se refiere al estado de derecho); y procedimientos y estructuras organizativas que permiten reconducir el ejercicio del poder al pueblo (estado democrático) Limita la propiedad de unos, pero al mismo tiempo universaliza este derecho y hace surgir nuevas situaciones jurídicas patrimoniales de todos que se sitúan bajo la cobertura de esa garantía constitucional: derechos patrimoniales en relaciones con la seguridad social, mínimos exentos de imposición cada vez más altos. La administración del estado social... actividad estatal específicamente administrativa puesta al servicio de la realización de la constitución social. Es necesario para delimitar en la medida de lo posible, que se entiende bajo el concepto material de constitución social y, para ello, también es presupuesto identificar el contenido del fin social del estado. Elementos que integran el contenido de la cláusula social del estado: 1. La ayuda al individuo en la necesidad, mínimo existencial adecuado a la dignidad de la persona; 2. Mas igualdad mediante la superación de las diferencias sociales y el control sobre las relaciones de dependencias; 3. Seguridad social frente a los riesgos y contingencias y vitales; 4. Responsabilidad estatal de contribuir a la creación de una situación económica que permita la participación de todos en el bienestar. El elemento institucionalmente mas caracteristico: el mantenimiento de un regimen publico de seguridad social para todos los ciudadanos. Situcaiones de necesidad derivadas de contingencias vitales, perdida del sustento economico o gastos especialemente elevados, sistema publico de aseguramiento y prestaciones. 15.EL PUEBLO CONTRA LA DEMOCRACIA YASCHA MOUNK En este libro, un liberal es alguien que esta comprometido con ciertos valores básicos, como lo son la libertad de expresión, la división de poderes o la protección de los derechos individuales. Los motivos de esta evolución de los acontecimientos son múltiples. Esta la globalización. Esta la automatización. Esta la transición desde la industria hacia los servicios. Esta el ascenso de una economía digital que personas que se concentran en unas pocas grandes empresas y en sus trabajadores mas cualificados, dejando muy poco para todos los demás. El sistema de pertidos se ha descongelado a gran velocidad. En un pais tras otro, se han ido dando casos de partidos politicos que, de ser marginales o inexistentes hasta hacia bien poco, han pasado a consolidarse como elementos fijos de la escena politica. La diposicion de los lideres populistas a ofrecer soluciones tan simples que no pueden funcionar de ningun modo es muy peligroso. Cuando llegan al poder, sus politicas tienden mas bien a exacerbar los problemas mismos que suscitaron las iras populares que los llevaron al gobierno. La apelacion al pueblo es tan importante por a quien excluye aquella como por a quien incluye. Cuando los populistas invocan al pueblo, estan separando un grupo de los de dentro, unido en torno a un etnia, una religion, una clase social o unas convicciones politicas compartidas, de un grupo de los de fuera, cuyos intereses pueden Ignorarse con total legitimidad. Aunque el sistema jamás pensó para dejar que el pueblo gobernara sin más, si contaba con importantes elementos de participación popular. La mayoría de las decisiones políticas eran tomadas por un legislativo electo. Y muchos de esos legisladores tenían una vinculación profunda con sus electores: procedían de todos los rincones del país y mantenían una estrecha relación con asociaciones locales diversas, desde iglesias a sindicatos.