Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
Notiuni cheie:
Profesionist comerciant, întreprindere, fond de comerţ, exploatarea întreprinderii, persoane
fizice, persoane juridice, profesionişti necomercianţi, clientelă, vad comercial, emblemă, marcă,
invenţii, know-how, modelele industriale, indicaţii geografice, drepturi privative, întreprindere
societară, întreprindere individuală sau familială, întreprindere publică, societăţi comerciale,
fond social, societate în nume colectiv, societate în comandită simplă, societate pe acţiuni,
societate în comandită pe acţiuni, societate cu răspundere limitată, societăţi bancare, societăţi
de asigurări, societăţi cu participare străină, capital social, patrimoniu social, aport social, filială,
sucursală, reprezentanţă, act constitutiv, adunarea generală a asociaţilor, adunare ordinară,
adunare extraordinară, dizolvare, lichidare, administrator, cenzor, absorbţie, fuziune, divizare,
contopire.
Continut curs:
Curs conform Antonio Silviu Mutulescu,Diana Anca Artene, Dreptul afacerilor, în curs de apariţie
Editura Fundaţiei România de Mâine, Bucureşti 2014.
Noul Cod Civil promovează concepţia monistă de reglementare a raporturilor de drept privat. Cu
alte cuvinte, acelaşi act normativ încorporează quasi-totalitatea reglementărilor privitoare la
persoane, relaţii de familie şi relaţii comerciale, precum şi dispoziţiile de drept internaţional privat
(care privesc raporturile juridice având un element de extraneitate - spre exemplu: una din părtile
contractului nu este de origine română sau locul executării contractului se află în afara României).
În concepţia actuală, a Noului Cod Civil, la raporturile juridice de drept civil, deci şi de drept
comercial, participa profesionişti şi alte subiecte de drept.
Prin Noul Cod Civil se elimină noţiunea de comerciant, se elimină distincţia dintre comercianţi şi
necomercianţi, şi se introduce noţiunea de profesionist, noţiune considerată de autorii Noului Cod
Civil ca fiind una integratoare.
În aceasta concepţie, conţinutul integrator al noţiunii de profesionist este indicat explicit în art. 8
alin.1 din Legea nr.71/2008 prin care se stabileşte faptul că, noţiunea de "profesionist"
prevăzută la art. 3 din Codul civil include categoriile de comerciant, întreprinzător, operator
economic, precum şi orice alte persoane autorizate să desfăşoare activităţi economice sau
profesionale, astfel cum aceste noţiuni sunt prevăzute de lege, la data intrării în vigoare a
Codului civil.
Pe aceasta linie, la data intrării în vigoare a Noului Cod Civil, termenii şi expresiile din legislaţia
civilă şi comercială în vigoare se înlocuiesc cu termenii şi expresiile corespondente din Codul
civil.
Asadar, de la data intrarii în vigoare a Noului Cod Civil, noţiunea de comerciant, în sensul art.7
din codul comercial, este înlocuită cu cea de profesionist. Cu toate acestea, noţiunea de
profesionist este o noţiune generală ce include în ea atat pe profesioniştii ce exploateaza o
întreprindere economică cât şi o întreprindere neeconomică şi, pentru acest motiv, trebuie
stabilite criteriile distincţiei necesare dintre profesionişti.
Suntem în situaţia în care Codul civil nu face această distincţie necesară între profesioniştii
comercianţi şi profesioniştii necomercianţi deşi, ea există şi este realizată indirect de legile
comerciale speciale şi, mai ales, ea prezintă un interes practic.
Există şi opinii potrivit cărora, distincţia între profesioniştii comercianţi şi necomercianţi nu este
adecvată sau necesară însă, legiuirile trebuie desluşite, explicate, interpretate astfel încat
aplicarea lor să fie clară şi utilă vieţii sociale şi economice.
Ori, este fără îndoială faptul că, la activitatea economică participă numai o parte din categoria
generală a profesioniştilor reglementaţi în Noul Cod Civil.
Plecând de la aceste premise: reglementarea generală a profesioniştilor realizată prin Noul Cod
Civil ce reprezintă dreptul comun în materia profesioniştilor şi existenţa dispoziţiilor speciale din
materiile ce reglementează activitatea economică, inclusiv în materia persoanelor ce pot
desfăşura activitate economică, statutul acestora şi obligaţiilor lor profesionale, este necesară
relevarea celor două categorii de profesionişti: profesionişti comercianţi şi profesionişti
necomercianţi, ambele specii făcând parte din categoria de gen a profesioniştilor ce beneficiază
de un regim de drept comun acordat de Noul Cod Civil.
Până la intrarea în vigoare a Noului Cod Cvil fundamentul, criteriul de determinare a
comercialităţii actelor şi faptelor încheiate respectiv, săvârşite de comercianţi şi al stabilirii
calităţii de comerciant al persoanelor fizice, era asigurat de prevederile art.3 din Codul
Comercial, prin care se reglementau faptele de comerţ.
Prin abrogarea art.3 din Codul Comercial, acest criteriu dispare, iar locul său este luat de
conceptul de întreprindere cu scop lucrativ, de activitate economică. Aceasta deoarece, pentru
materia dreptului comercial ne interesează acei profesionişti ce desfăşoară activitate economică
în exploatarea unei întreprinderi.
Noul Cod Civil utlizează ca şi criteriu de determinare a statutului de profesionist al unei
persoane fizice sau juridice, criteriul exploatarii unei întreprinderi: "Sunt consideraţi profesionişti
toţi cei care exploatează o întreprindere". Şi în privinţa noţiunii de întreprindere Noul Cod Civil
preferă utilizarea exclusivă a noţiunii generale, de gen, fara nicio distincţie între tipurile de
întreprinderi.
Astfel, în temeiul Noului Cod Civil, constituie exploatarea întreprinderii exercitarea sistematică,
de către una sau mai multe persoane, a unei activităţi organizate ce constă în producerea,
administrarea ori înstrăinarea de bunuri sau în prestarea de servicii, indiferent dacă are sau nu
un scop lucrativ (art.3 alin.3 din NCC).
În mod evident, în sfera de interes a dreptului comercial nu intră toţi profesioniştii ci numai aceia
ce desfăşoară activitate economică, mai precis acei profesionişti ce exploatează o întreprindere
economică respectiv, profesioniştii comercianţi.
Faptul că Noul Cod Civil nu face niciun fel de referire la profesioniştii comercianţi sau la
întreprinderile economice ce au scop lucrativ, nu ne impiedică ca, pe fundamentul conceptual şi
pe raţiunea oferită de dreptul comun, să recurgem la prevederile legii speciale pentru a opera
cu instrumentele şi semnificaţiile oferite acestora de aceste prevederi speciale.
Existenta unui regim juridic distinct al profesioniştilor comercianţi şi cel al profesioniştilor
necomercianţi este sugerat şi într-un act normativ recent: O.G. nr.13/2011 prin care se
menţionează direct distincţia între raporturile juridice care nu decurg din exploatarea unei
întreprinderi cu scop lucrativ şi cele care decurg din exploarea unei întreprinderi cu scop
lucrativ.
În legislaţia specială este reglementată noţiunea de întreprindere economică şi, în temeiul art.2
alin.2 din Noul Cod Civil, în materia dreptului comercial, putem opera cu aceasta noţiune şi cu
semnificaţia acordată acesteia de legiuirea specială, derogatorie de la dreptul comun.
Existǎ trei tipuri principale de profesionişti comercianţi: persoane fizice, persoane fizice asociate
sub forma unei întreprinderi şi persoanele juridice, toate aparţinând în fapt, aceleiaşi mari
categorii de gen: întreprinderea.
Persoanele juridice, persoanele fizice autorizate, întreprinderile individuale şi întreprinderile
familiale, sunt desemnate generic prin noţiunea de întreprindere, noţiune existentă în legislaţia
noastră, neutilizată o lungă perioadă de timp în limbajul juridic şi economic românesc după
exacerbarea ei în sistemul economiei de stat şi, revitalizată sub imperiul legislaţiei europene.
Întreprinderea nu este un subiect de drept, ci o activitate a unui subiect de drept. În funcţie de
titularul său, întreprinderea poate fi:
societară;
individuală sau familială;
întreprindere publică.
La nivel european, prima definiţie a întreprinderilor se găseşte în hotărârea CJCE Mannesman
din 13 iulie 1962 în care Curtea precizează că „întreprinderea este constituită dintr-o organizaţie
unitară de elemente personale, materiale şi nemateriale, atribuite unui subiect de drept autonom
şi urmărind, într-un mod durabil, un scop economic determinat”. Această definire a
întreprinderilor a fost criticată, considerându-se că „existenţa unui subiect de drept autonom nu
este necesară pentru a caracteriza o întreprindere” şi, în concepţia actuală a dreptului
comunitar, „o întreprindere poate fi o persoană fizică şi o persoană juridică”.
Această concepţie era conformă cu cea a Codului comercial român şi este confirmată la nivel
naţional de Noul Cod Civil, de doctrină şi de legislaţia speciala românească.
O semnificaţie actuală şi corespunzătoare a întreprinderilor este dată de art. 2 din Legea nr.
346/2004 pentru stimularea înfiinţării şi dezvoltării întreprinderilor mici şi mijlocii: întreprinderea
este orice formă de organizare a unei activităţi economice, autonomă patrimonial şi autorizată
potrivit legilor în vigoare să desfasoare activităţi de producţie, comerţ sau prestări servicii, în
scopul obţinerii de profit, în condiţii de concurenţă, respectiv: societăţi comerciale, societăţi
cooperative, persoane fizice care desfăşoară activităţi economice în mod independent şi
întreprinderi individuale şi întreprinderi familiale autorizate potrivit dispoziţiilor legale în vigoare.
În concluzie, întreprinderea economică, este activitatea economică desfăşurată în mod
organizat, permanent şi sistematic, combinând resursele financiare, forţa de muncă atrasă,
materii prime, mijloace logistice şi informaţie, pe riscul întreprinzatorului, în condiţiile şi în
cazurile prevăzute de lege.
Din cele prezentate mai sus, tipul de activitate, economică sau civilă, exercitată în exploatarea
întreprinderii este criteriul distincţiei dintre profesioniştii comercianţi şi profesioniştii
necomercianţi.
Apreciem ca, distingem în cadrul categoriei de gen a profesioniştilor între profesionişti
comercianţi şi profesionişti necomercianţi în funcţie de tipul de activitate desfăşurată în cadrul
intreprinderii exploatată de profesionişti.
Prin urmare, vor fi profesionişti necomercianţi cei ce exploatează o întreprindere ce desfăşoară
o activitate civilă, o activitate ce nu poate fi calificată ca activitate economică. Profesionişti
comercianţi sunt cei ce exploatează o întreprindere ce desfăşoară activitate economică cu scop
lucrativ, o întreprindere economică.
Nu scopul lucrativ sau nelucrativ este criteriul care determină distincţia între întreprinderi şi între
profesionişti. Acest aspect nici nu este necesar a fi menţionat în cazul întreprinderilor
economice având în vedere faptul că, activitatea economică ce face obiectul întreprinderii
economice este totdeauna desfaşurată cu scopul obţinerii de profit, în scop lucrativ.
În acest sens, indicăm definiţia dată întreprinderii de art.4 pct.1 din Legea nr.217/2005 privind
constituirea, organizarea şi funcţionarea comitetului european de întreprindere conform căreia:"
întreprinderea este o entitate publică sau privată care desfăşoară o activitate economică, cu
scop lucrativ sau nu".
În definiţia legală şi generală a întreprinderilor realizată de Noul Cod Civil este necesară
menţionarea ambelor scopuri ale desfăşurării activităţii acestora, pentru siguranţa includerii în
categoria întreprinderilor (ca noţiune de gen) a tuturor tipurilor de întreprindere.
Interesul practic al stabilirii calităţii de profesionist comerciant:
a) În interesul bunei desfăşurări a activităţii economice, legea instituie anumite obligaţii ale
profesioniştilor comercianţi, considerate obligaţii profesionale ale profesioniştilor comercianţi.
Profesioniştii comercianţi au obligaţia ca la începutul începerii activităţii economice să se
înregistreze în Registrul Comerţului şi, pe parcursul desfăşurării activitaţii economice să ceară
efectuarea de menţiuni în Registrul Comerţului, ori de cate ori intervin modificări în activitatea
acestora. La încetarea desfăşurării activitaţilor economice, profesioniştii comercianţi au obligaţia
să solicite radierea lor din Registrul Comerţului. De asemenea, orice comerciant sau
profesionist agent economic trebuie să ţină evidenţa contabilă a activităţii economice, prin
ţinerea unor registre contabile în care să consemneze toate operaţiunile economice. Şi, în cele
din urmă, comerciantul sau profesionistul agent economic are obligaţia de a desfăşura
activitatea economică în limitele unei concurenţe licite, permise.
b) Formele de desfăşurare a activităţilor economice de către profesioniştii comercianţi sunt
speciale şi expres prevăzute de lege, atât pentru persoanele fizice cât şi pentru persoanele
juridice. În toate cazurile, prin reglementari speciale corespunzatoare se stabileşte statutul
juridic al acestora, distinct de cel al profesioniştilor necomercianţi.
c) În cazul insolvenţei, doar profesioniştii comercianţi pot fi supuşi procedurii insolvenţei;
d) Profesioniştii comercianţi sunt supuşi impozitului pe profit în timp ce, profesioniştii
necomercianţi şi celelalte categorii de subiecte de drept civil sunt supuşi impozitului pe venit;
e) Profesioniştii comercianţi pot participa la constituirea unor camere de comerţ şi industrie, ca
organizaţii profesionale, ce au scopul promovării şi apărării intereselor acestora.
Fondul de comerţ
Desfăşurarea unei activităţi economice impune existenţa şi folosirea unor instrumente de lucru
adecvate. Acestea pot fi, în funcţie de activităţi de producţie, comerţ sau prestări servicii bunuri
precum: localul, mobilier, mărfuri, instalaţii, brevete de invenţii etc. Toate aceste bunuri destinate
realizării activităţii economice formează fondul de comerţ.
În primul rând, fondul de comerţ este un ansamblu de bunuri. Aceste bunuri sunt bunuri mobile
sau imobile. Între bunurile mobile, unele sunt corporale, altele sunt incorporale.
În al doilea rând, acest ansamblu de bunuri este afectat de către profesionist desfăşurării unei
activităţi economice.
În al treilea rând, scopul urmărit de profesionist este atragerea clientelei şi, implicit, obţinerea de
profit din activitatea desfăşurată.
Deci, fondul de comerţ poate fi definit ca un ansamblu de bunuri mobile şi imobile, corporale şi
incorporale, pe care un profesionist le afectează desfăşurării unei activităţi economice, în scopul
atragerii clientelei şi, implicit, obţinerii de profit.
Fondul de comerţ cuprinde acele bunuri pe care le reclamă desfăşurarea activităţii economice avute
în vedere de către profesionist. Deci, fondul de comerţ nu are o compoziţie unitară, ci una variată în
funcţie de specificul activităţii profesionistului.
Totodată, compoziţia fondului de comerţ nu este fixă, ci variabilă; elementele fondului de comerţ
se pot modifica, în funcţie de nevoile activitǎții economice, însă fondul de comerţ continuă să
subziste.
Oricare ar fi obiectul activităţii economice, în general, fondul de comerţ cuprinde două categorii
de bunuri: incorporale şi corporale. Fiecare categorie subsumează anumite bunuri care au un
regim juridic propriu.
În categoria elementelor incorporale ale fondului de comerţ sunt cuprinse drepturile care privesc:
firma, emblema, clientela şi vadul comercial, brevetele de invenţii, mărcile şi indicaţiile geografice,
dreptul de autor etc. Aceste drepturi, denumite şi drepturi privative, conferă profesionistului
dreptul exclusiv de a le exploata în folosul său, în condiţiile stabilite de lege.
Firma sau firma comercială este un element de individualizare a profesionistului în câmpul
activităţii economice. Ea constă în numele său, după caz, denumirea sub care un profesionist este
înmatriculat în registrul comerţului, îşi exercită activitatea econimicǎ şi sub care semnează.
Folosirea unei firme care ar avea drept consecinţă producerea unei confuzii cu firma folosită
legitim de alt profesionist constituie obiectul infracţiunii de concurenţă neloială şi se
sancţionează în condiţiile Legii nr. 11/1991, modificată şi completată prin Legea 298/2001.
Emblema, ca şi firma, este un atribut de identificare în activitatea comercială. Potrivit Legii nr.
26/1990 completată şi modificată prin OUG nr.1/2010, emblema este semnul sau denumirea care
deosebeşte un profesionist de altul de acelaşi gen. Trebuie arătat că, spre deosebire de firmă, care
este un element obligatoriu pentru individualizarea profesionistului, emblema are un caracter
facultativ. Conţinutul emblemei poate fi, aşa cum prevede legea, un semn sau o denumire. Semnul
poate fi o figură grafică având orice obiect: un utilaj, o figură geometrică, un animal etc. El nu
poate consta în reproducerea obiectului unei activităţi comune. Denumirea poate fi fantezistă sau
un nume propriu. Ea nu poate fi o denumire generică, fără nici un fel de specificitate.
Clientela şi vadul comercial. Clientela are un rol important pentru activitatea unui profesionist; ea
determină, prin număr, calitate şi frecvenţă, situaţia economică a profesionistului, succesul ori
insuccesul acestuia. De aceea, clientela apare ca un element indispensabil al fondului de comerţ, iar
după unii autori, chiar principalul element al fondului de comerţ.
Clientela este definită ca totalitatea persoanelor fizice şi juridice care apelează în mod obişnuit la
acelaşi profesionist, adică la fondul de comerţ al acestuia, pentru procurarea unor mărfuri şi
servicii. Deşi este o masă de persoane neorganizată şi variabilă, clientela constituie o valoare
economică.
Clientela se află într-o strânsă legătură cu vadul comercial, care este definit ca o aptitudine a
fondului de comerţ de a atrage publicul. Această potenţialitate a fondului de comerţ este rezultatul
unor factori multipli care se particularizează în activitatea fiecărui profesionist. Asemenea factori
sunt: locul unde se află amplasat localul, calitatea mărfurilor şi serviciilor oferite clienţilor,
preţurile practicate de profesionist, comportarea personalului profesionistului în raporturile cu
clienţii, abilitatea în realizarea reclamei comerciale, influenţa modei etc.
Prin natura sa vadul comercial nu este un element distinct al fondului de comerţ, ci numai
împreună cu clientela.
Drepturile de proprietate industrială. Fondul de comerţ poate cuprinde şi anumite drepturi de
proprietate industrială. În doctrină, obiectele dreptului de proprietate industrială se împart în două
categorii. Din categoria creaţiilor noi fac parte: invenţiile, know-how-ul, desenele şi modelele
industriale. În categoria semnelor noi intră mărcile şi indicaţiile geografice.
Drepturile asupra invenţiei sunt recunoscute şi apărate prin brevetul de invenţie, eliberat de Oficiul
de Stat pentru Invenţii şi Mărci.
Mărcile sunt semne distinctive folosite de agenţii economici pentru a deosebi produsele, lucrările şi
serviciile lor de cele identice sau similare ale altor agenţi economici.
Drepturile de autor. Fondul de comerţ poate să cuprindă şi anumite drepturi de autor rezultate din
creaţia ştiinţifică, literară şi artistică.
Titularul fondului de comerţ, în calitate de dobânditor al drepturilor patrimoniale de autor, are
dreptul de reproducere şi difuzare, de reprezentare sau folosire, în alt mod a operei şi, în
consecinţă, dreptul la foloasele patrimoniale corespunzătoare.
Regimul creanţelor şi datoriilor. Creanţele şi datoriile profesionistului nu fac parte din fondul de
comerţ. Concluzia se bazează pe faptul că fondul de comerţ, deşi cuprinde un ansamblu de
elemente corporale şi incorporale, totuşi, el nu constituie o universalitate juridică, un patrimoniu în
sens juridic. Întrucât creanţele şi datoriile nu sunt cuprinse în fondul de comerţ, ele nu se transmit
dobânditorului în cazul înstrăinării fondului de comerţ. Se admite, totuşi, că anumite drepturi şi
obligaţii izvorâte din contractele de muncă,contractele de furnitură (apă, gaz, electricitate, telefon
etc.) se transmit dobânditorului, dacă aceste contracte nu au fost reziliate.
Din categoria elementelor corporale sau materiale fac parte bunurile imobile şi bunurile mobile
corporale.
Bunuri imobile. În activitatea sa, profesionistului se serveşte şi de anumite bunuri imobile. Acestea
pot fi imobile prin natura lor (de exemplu, clădirea în care se desfăşoară activitatea economicǎ) sau
imobile prin destinaţie (de exemplu, instalaţii, utilaje, maşini etc.).
Bunurile mobile corporale. Fondul de comerţ cuprinde şi bunurile mobile corporale cum sunt:
materiile prime, materialele etc., destinate a fi prelucrate, precum şi produsele (mărfurile) rezultate
din activitatea economicǎ.
Întrucât fondul de comerţ este o universalitate şi, deci, cuprinde toate bunurile afectate activităţii
economice, mărfurile trebuie considerate ca elemente ale fondului de comerţ. În consecinţă, actele
juridice privind fondul de comerţ privesc şi mărfurile, afară de stipulaţiune contrară.
SOCIETĂŢILE COMERCIALE
Termenul de societate desemneazǎ o asociere dintre douǎ sau mai multe persoane care se obligă
reciproc sǎ coopereze pentru desfǎşurarea unei activitǎți şi sǎ contribuie la aceasta prin aporturi
baneşti, în bunuri, în cunoştințe specifice sau prestații, cu scopul de a împǎrți beneficiile sau de a se
folosi de economia ce ar putea rezulta. Fiecare asociat contribuie la suportarea pierderilor
proporţional cu participarea la distribuţia beneficiului, dacă prin contract nu s-a stabilit altfel.
Există o mare diversitate de forme asociative: cu scop lucrativ (societăţile comerciale, regiile
autonome etc.) şi fară scop lucrativ (asociaţiile şi fundaţiile); de natură juridică civilă (societăţile
agricole şi societăţile care au ca obiect al activităţii cumpărarea şi vânzarea imobilelor) şi de
natură juridică comercială (societăţile comerciale, asociaţiunea în participaţiune); cu
personalitate juridică (societăţile comerciale, societăţile cooperatiste) şi fără personalitate
juridică (asociaţiunea în participaţiune, societăţile civile).
Societăţile comerciale se deosebesc de diversele asociaţii şi de alte grupuri de persoane de tip
apropiat prin următoarele:
au un scop lucrativ, adică un scop pecuniar, de a realiza şi împărţi foloasele rezultate prin
asociere şi distribuite numai în favoarea membrilor săi;
sunt grupuri de persoane dar şi de capitaluri. Societăţile comerciale nu pot exista fără un
patrimoniu comun;
îşi pot fragmenta, în mod fictiv, capitalul social, în fracţiuni reprezentate printr-un titlu, ce
poartă denumirea de părţi sociale sau, după caz, acţiuni;
prin scopurile lor lucrative contribuie decisiv la dezvoltarea economică;
obiectivul lor este realizarea şi împărţirea profitului. Din acest motiv sunt numite şi „societăţi
de profit”, spre deosebire de diferite asociaţii care, în general, au scopuri ideale, nemateriale.
Regimul juridic al societăţilor comerciale din Romănia este reglementat de Legea nr. 31/1990,
republicată, cu modificările ulterioare. Există şi reglementări conexe: în materie bancară,
asigurări etc. Legea nr. 26/1990 modificată şi completată a reînfiinţat Registrul Comerţului.
Reglementările legilor speciale se completează cu Noul Cod Civil.
Legea nr. 31/1990 nu defineşte societăţile comerciale însǎ literatura de specialitate arată că
societatea comercială este o persoană juridică. Ea este constituită pe baza unui contract, prin
care două sau mai multe persoane consimt să formeze cu aportul lor un fond social, în scopul
de a împărţi beneficiile care ar rezulta din exercitarea actelor de comerţ.
Din definiţia dată societăţii comerciale rezultă trăsăturile ei:
activitatea economică pe care o desfăşoară constă în săvărşirea unor activitǎți de producție,
comerț sau prestǎri servicii;
ea îşi constituie un patrimoniu propriu, care rezultă iniţial din contribuţia sau aportul fiecărui
asociat la constituirea societăţii;
patrimoniul social garantează drepturile creditorilor sociali şi este distinct de proprietatea
fiecărui asociat;
are un scop lucrativ, care constă în realizarea acelor activităţi specifice, prevăzute în obiectul
ei de activitate;
toţi asociaţii participă la realizarea şi împărţirea beneficiilor şi pierderilor;
dobândeşte personalitate juridică care-i conferă calitatea de subiect de drept.
Potrivit dispoziţiilor art. 2 al Legii nr. 31/1990 societăţile comerciale cu personalitate juridică se pot
constitui în cinci forme: societatea în nume colectiv; societatea în comandită simplă; societatea pe
acţiuni; societatea în comandită pe acţiuni; societatea cu răspundere limitată.
Prin legi speciale se pot constitui în cadrul unora dintre cele cinci forme, dar cu unele
particularităţi, următoarele societăţi comerciale: societăţi bancare; societăţi de asigurări; societăţi
cu participare străină.
Societatea în nume colectiv
Societatea pe acţiuni
Societatea pe acţiuni este cea mai complexă şi mai evoluată formă de societate.
Societatea pe acţiuni este acea societate constituită prin asocierea mai multor persoane,
care contribuie la formarea capitalului social prin anumite cote de participare
reprezentate prin titluri, numite acţiuni, pentru desfăşurarea unei activităţi comerciale, în
scopul împărţirii beneficiilor, şi care răspund pentru obligaţiile sociale numai în limita
acţiunilor lor.
Acţionarii nu au calitate de comercianţi şi răspund numai până la concurenţa acţiunilor
pe care le deţin.
Numărul minim de acţionari trebuie să fie de 2, iar capitalul social minim trebuie să fie de
90.000 lei. Nerespectarea acestor cerinţe duce la dizolvarea societăţii.
Capitalul social al societăţilor pe acţiuni este împărţit în părţi egale, numite acţiuni.
Acţiunile sunt înscrisuri de valoare care constituie titluri ce atestă participarea la
capitalul social al unei societăţi. Acţiunile dau dreptul deţinătorilor să primească un
dividend. Dividendul este partea din profitul societăţii pe acţiuni care se repartizează
pentru fiecare acţiune.
Acţionarii deţin un număr diferit de acţiuni. Acţiunile pot circula cu uşurinţă de la un
deţinător la altul fără să fie nevoie de întocmirea unui act juridic. Prin urmare, persoana
acţionarului nu contează şi, din această cauză, societatea pe acţiuni are un caracter
anonim.
Societatea pe acţiuni poate emite obligaţiuni care au ca scop obţinerea unui capital suplimentar
care să acopere nevoile financiare ale acesteia. Obligaţiunile pot fi nominative sau la purtător.
Deţinătorii de obligaţiuni au calitate de creditori ai societăţii.
Organul decizional cel mai important îl constituie adunarea generală a acţionarilor. Ea
funcţionează după principiul majorităţii. Ca regulă, dreptul de vot este ataşat unei acţiuni, toţi
acţionarii având drept de vot. Dar, majoritatea nu se calculează după numărul acţionarilor, ci în
funcţie de capitalul deţinut de acţionari. Acţionarul sau grupul de acţionari care va poseda
aproximativ jumătate din acţiuni va putea să-şi impună voinţa masei de acţionari, între care este
împărţit restul de capital.
Adunarea generală desemnează celelalte organe de conducere: administratorii sau consiliul de
administraţie, organ de conducere permanent şi cenzorii, organ de control.
Administratorii şi cenzorii pot fi persoane fizice şi persoane juridice care desemnează persoane
fizice.
Legea nr. 99/1999, privind unele măsuri de accelerare a reformei economice, modificată şi
completată prin Legea nr. 161/2003 a introdus prin titlul III câteva modificări la Legea nr.
31/1990. Astfel, între şedinţele adunării generale, acţionarii au dreptul de a se informa asupra
gestiunii societăţii. Ei pot consulta documentele prevăzute în actul constitutiv, în conformitate cu
legea. Acţionarii vor putea cere, pe cheltuiala lor, copii legalizate după documentele societăţii. În
urma consultării documentelor, acţionarii vor putea sesiza, în scris, consiliul de administraţie,
despre eventualele nereguli constatate. Consiliul de administraţie va trebui să răspundă tot în
scris. Dacă nu se răspunde în termenul de 15 zile de la înregistrarea sesizării, acţionarii se vor
putea adresa instanţei competente care va putea obliga societatea la plata unei sume de bani
pentru fiecare zi de întârziere.
Societatea pe acţiuni este destinată întreprinderilor care reclamă capitaluri gigantice, deţinute
de un număr mare de oameni. De aceea, societatea pe acţiuni utilizează, de cele mai multe ori,
economiile marelui public.
Societăţile comerciale în domeniul asigurărilor au, potrivit legii, trăsături care le diferenţiază de
alte societăţi comerciale, atât în ceea ce priveşte constituirea, cât şi în ceea ce priveşte funcţionarea
şi controlul societăţii.
Formele asociative admise de lege pentru societăţile de asigurare sunt societăţile pe acţiuni şi
societăţile cu răspundere limitată.
Capitalul social minim care urmează să fie subscris la constituirea societăţii este în funcţie de felul
acesteia.
În vederea constituirii societăţii comerciale, fondatorii trebuie să obţină avizul oficiului de
supraveghere a activităţii de asigurare şi de reasigurare din Ministerul Finanţelor Publice.
După obţinerea avizului favorabil, fondatorii vor parcurge fazele obişnuite pentru constituirea
societăţilor comerciale.
Societăţile comerciale se pot asocia şi forma uniuni naţionale ori pot adera la organizaţiile
internaţionale cu caracter profesional.
În România pot desfăşura activităţi de asigurare şi societăţile străine de asigurare dacă îndeplinesc
anumite condiţii cum ar fi asocierea cu persoane fizice sau juridice române în vederea constituirii
de societăţi de asigurare.
Societăţile comerciale se clasifică după mai multe criterii: natura societăţii, număr de persoane,
întinderea răspunderii, structura capitalului social, posibilitatea emiterii unor titluri de valoare.
Clasificarea are importanţă pentru a înţelege regimul juridic al societăţilor comerciale.
a) Societăţi de persoane şi societăţi de capitaluri
După natura lor societăţile se împart în: societăţi de persoane, societăţi de capitaluri şi societăţi
mixte.
Societăţile de persoane se constituie dintr-un număr relativ mic de persoane şi se grupează pe baza
încrederii şi a calităţilor personale ale asociaţilor. Sunt asemenea societăţi: societatea în nume
colectiv şi societatea în comandită simplă. Datorită caracterului personal, societăţile de persoane
sunt „închise”. Orice asociat trebuie să fie acceptat de ceilalţi asociaţi.
Aportul asociaţilor poate fi în numerar, în natură şi în muncă (cunoştinţe).
Societăţile de capitaluri sunt societăţi al căror regim este fondat pe capitalul care reprezintă
aportul în societate. Pentru sporirea capitalului, societatea se constituie dintr-un număr mare de
persoane. Nu prezintă interes calităţile personale ale asociaţilor, ci numai cota de capital investită.
Societăţile de capital sunt „deschise” întrucât oricine poate face parte din ele. Asociaţii nu se cunosc
între ei. Capitalul societăţii este împărţit în acţiuni care sunt titluri de valoare negociabile. Acţiunile
deţinute acordă drepturi şi obligaţii posesorului. Prototipul societăţii de capitaluri este considerată
societatea pe acţiuni.
Societatea mixtă. Societatea cu răspundere limitată împrumută unele caractere, atât de la
societatea de capitaluri, cât şi de la societatea de persoane.
Societatea cu răspundere limitată se aseamănă cu societatea de capital, sub aspectul răspunderii
limitate a asociaţilor, şi cu societatea de persoane, prin faptul că se bazează pe încrederea şi
calităţile asociaţilor. Acest ultim aspect determină limitarea numărului asociaţilor la maximum 50,
precum şi condiţii restrictive privind transmiterea părţilor sociale.
b) După întinderea răspunderii asociaţilor pentru datoriile sociale distingem trei tipuri de societăţi:
Societatea cu răspundere nelimitată. În societatea în nume colectiv asociaţii răspund nelimitat şi
solidar pentru obligaţiile sociale. Aceasta înseamnă că răspund cu patrimoniul societăţii şi în caz de
neîndestulare a creditorilor se pot îndrepta şi spre patrimoniul propriu al asociaţilor.
Societatea cu răspundere limitată. În societatea pe acţiuni şi în societatea cu răspundere limitată,
asociaţii răspund până la concurenţa aportului lor la capitalul social.
Societatea cu răspundere diferenţiată. La societatea în comandită simplă şi la societatea în
comandită pe acţiuni, comanditaţii răspund nemărginit şi solidar pentru obligaţiile sociale, la fel ca
şi asociaţii în societatea în nume colectiv. Comanditarii răspund în limita aportului lor la capitalul
social.
c) După numărul de persoane, societăţile comerciale sunt pluripersonale şi unipersonale. Societatea
cu răspundere limitată poate avea un asociat unic.
d) După structura capitalului social, societăţile se împart în: societăţi pe acţiuni (societatea anonimă
pe acţiuni şi societatea în comandită pe acţiuni); societăţi cu părţi de interes (societatea în nume
colectiv şi societatea în comandită simplă); societăţi cu părţi sociale (societatea cu răspundere
limitată).
Deosebirea principală între cele trei feluri de societăţi constă în regimul juridic al înstrăinării
părţilor de capital social. Astfel, părţile sociale pot fi transmise între asociaţi fără nici o restricţie,
dar transmiterea lor către persoane din afara societăţii este permisă numai dacă a fost aprobată de
asociaţii reprezentând 3/4 din capitalul social. În schimb, acţiunile sunt transmisibile şi către alte
persoane din afara societăţii, fără restricţie.
Norme comune privind constituirea societăţilor comerciale
Voinţa societăţii comerciale se manifestă prin organele sale de conducere şi control care sunt:
adunarea generală a asociaţilor, administratorii societăţii, cenzorii.
Adunarea generală a asociaţilor este organul cel mai important de conducere şi este formată
din totalitatea asociaţilor.
Administrarea societăţii este o formă de executare a voinţei adunării generale, prin săvârşirea
de acte de gestiune, în vederea atingerii obiectului şi scopului social.Conducerea problemelor
curente este încredinţată unuia sau mai multor administratori. Controlul gestiunii
administratorilor se realizează de către asociaţi, în anumite cazuri, sau de un organ specializat
format din cenzori.
Organele de conducere şi control apar mai mult sau mai puţin conturate, în funcţie de forma
juridică a societăţii comerciale.
În cazul societăţii în nume colectiv şi al societăţii în comandită simplă, datorită numărului mic de
asociaţi, nu există instituţionalizată adunarea generală şi cenzorii. La aceste forme de societate,
adunarea generală se constituie de fapt, nu şi de drept. În ceea ce priveşte controlul, el se
realizează de către asociaţi, nu de cenzori.
În cazul societăţii pe acţiuni şi al societăţii în comandită pe acţiuni, există toate cele trei organe
de conducere menţionate.
În ceea ce priveşte societatea cu răspundere limitată organele societăţii sunt aceleaşi ca şi la
societăţile pe acţiuni, dar cu unele particularităţi. De exemplu, cenzorii sunt numiţi în mod
obligatoriu numai la societatea cu răspundere limitată constituită într-un număr mai mare de 15
asociaţi.
Adunarea generală a asociaţilor. Adunarea asociaţilor permite elaborarea şi exprimarea prin
decizii a voinţei societăţii. Adunarea asociaţilor este cel mai important organ de conducere din
următoarele motive: are plenitudinea de competenţă şi atribuţii în toate domeniile activităţii
societăţii comerciale; numeşte sau revocă celelalte organe ale societăţii; fixează limitele de
competenţă ale organelor numite de ea; exercită controlul asupra activităţii acestor organe;
decide modificarea actului constitutiv.
Legea nr. 31/1990 reglementează adunarea generală ca atare numai în cazul societăţilor pe
acţiuni, comandită pe acţiuni şi societatea cu răspundere limitată. Totuşi, şi la celelalte forme de
societate, deciziile se iau de către totalitatea asociaţilor, pe baza regulilor care guvernează
adunarea generală.
Datorită diversităţii problemelor există diferenţe considerabile între gradul de importanţă al celor
două feluri de adunări: ordinară şi extraordinară. Criteriul distinctiv între cele două feluri de
adunări este obiectul sau materia supusă deliberării şi nu timpul când adunarea este convocată.
Adunarea ordinară. Se întruneşte cel puţin o dată pe an, la cel mult 5 luni de la încheierea
exerciţiului bugetar.
Adunarea ordinară discută şi decide asupra oricărei probleme ce ţine de activitatea curentă a
societăţii comerciale. Potrivit art. 111 din Legea nr. 31/1990 adunarea generală este obligată: să
voteze bilanţul, inclusiv sub aspectul dividendelor; să aleagă şi, dacă este cazul, să revoce
administratorii şi cenzorii, precum şi să le dea descărcare de gestiune; să stabilească
remuneraţia administratorilor şi cenzorilor; să voteze bugetul de venituri şi cheltuieli şi
programul de activitate etc.
Adunarea extraordinară. Se întruneşte ori de câte ori este necesar pentru a se lua o hotărăre în
probleme care presupun modificarea actului constitutiv, şi anume: schimbarea formei societăţii;
schimbarea obiectului de activitate; prelungirea duratei de funcţionare a societăţii; fuziunea cu
alte societăţi sau divizarea ei etc. Condiţiile de cvorum şi majoritate sunt mai riguroase.
Convocarea adunării generale este în sarcina administratorilor dar iniţiativa poate aparţine şi
asociaţilor, în cazul pasivităţii administratorilor.
Ordinea de zi trebuie să fie explicită. Dacă se discută în adunare probleme care nu au fost
fixate iniţial pe ordinea de zi, adunarea nu este legală, întrucât asociaţii nu au avut timp de
reflecţie.
La şedinţele adunării generale au dreptul să participe toţi asociaţii. Dreptul de vot este strâns
legat de participarea la capitalul social. În societăţile de capitaluri, orice acţiune dă drept la un
vot, astfel că acţionarii îşi vor exercita dreptul de vot proporţional cu numărul de acţiuni. Prin
excepţie actele constitutive pot să limiteze numărul voturilor aparţinând acţionarilor care posedă
mai mult de o acţiune.
În cazul societăţii cu răspundere limitată nu sunt îngăduite derogări, fiecare parte socială dă
dreptul la un vot.
Administratorii nu pot vota, în baza acţiunilor pe care le posedă, nici personal, nici prin
mandatar, la descărcarea gestiunii lor sau la problemele în care persoana sau funcţia lor este în
discuţie.
Acţionarul care, într-o anumită operaţiune, are, fie personal, fie ca mandatar al unei alte
persoane, un interes contrar aceluia al societăţii, va trebui să se abţină de la deliberarea privind
acea operaţiune. În caz contrar, el va răspunde faţă de societate pentru daunele rezultate în
urma votului său, când, fără acest vot, nu s-ar fi obţinut majoritatea necesară.
Dreptul de vot nu poate fi ridicat, dar poate fi suspendat ca sancţiune a neefectuării
vărsămintelor la scadenţă.
Legea permite reprezentarea asociaţilor la adunarea generală prin alţi acţionari, în baza unei
procuri speciale. Administratorii şi funcţionarii societăţii nu îi pot reprezenta pe acţionari.
Hotărările adunării generale se iau prin vot deschis. În mod excepţional, votul secret este
obligatoriu, pentru alegerea sau revocarea membrilor consiliului de administraţie şi a cenzorilor
sau pentru hotărâri referitoare la răspunderea administratorilor.
În cazul societăţii cu răspundere limitată, votarea se face şi prin corespondenţă, dacă prin
statutul societăţii s-a prevăzut o atare modalitate.
Hotărârile luate de adunarea generală, cu respectarea legii şi a actului constitutiv sunt obligatorii
pentru toţi acţionarii, chiar şi pentru cei care nu au luat parte la adunare sau au votat contra.
Hotărârile adoptate cu încălcarea legii ori a actului constitutiv pot fi anulate pe cale
judecătorească.
Hotărârile adunării generale trebuie să fie publicate, în condiţiile legii, altfel nu sunt opozabile
terţilor.
Administrarea societăţii. Prin administrarea societăţii comerciale se înţelege conducerea şi
gestiunea societăţii, potrivit normelor legale şi actului constitutiv, pentru obţinerea rezultatelor
urmărite. Administrarea este realizată de un organ distinct de gestiune permanentă, compus din
administratori. Ei au rolul să transpună în practică hotărârile adunării generale. În raport de
forma juridică a societăţii comerciale şi de mărimea ei, pot fi numiţi unul sau mai mulţi
administratori, temporari şi revocabili.
Administratorii sunt desemnaţi prin contractul de societate, la constituirea societăţii, sau aleşi
ulterior, de adunarea generală.
Pentru a fi administrator se cer a fi întrunite anumite condiţii:
să fie capabil sub aspect juridic;
să aibă o moralitate neştirbită. Astfel, nu poate fi administrator o persoană care a
fostcondamnată pentru gestiune frauduloasă sau pentru alte infracţiuni (la fel ca şi în cazul
fondatorilor);
în orice formă de societate comercială administratorul poate fi asociat sau neasociat. În
varianta în care o persoană juridică este numită sau aleasă administrator, drepturile şi obligaţiile
părţilor se stabilesc printr-un contract de administrare. În contract se va stipula, printre altele, că
persoana juridică este obligată să-şi desemneze un reprezentant permanent, persoană fizică.
Acesta este supus aceloraşi condiţii şi are aceeaşi răspundere civilă şi penală ca şi un
administrator persoană fizică care acţionează în nume propriu. Când persoana juridică îşi
revocă reprezentantul, ea are obligaţia să numească, în acelaşi timp, un înlocuitor;
dacă prin actul constitutiv nu se prevede altfel, la societăţile pe acţiuni sau în comandită pe
acţiuni unicul administrator sau preşedintele consiliului de administraţie şi cel puţin jumătate din
numărul administratorilor vor fi cetăţeni români. Astfel, interesele naţionale vor fi mai bine
apărate;
limitarea cumulului. Legea nr. 31/1990 limitează, la societăţile pe acţiuni şi comandită pe
acţiuni, cumularea la mai multe societăţi comerciale a calităţii de administrator. Acest lucru
poate fi extins şi la celelalte tipuri de societăţi.
În societăţile de persoane şi în societăţile cu răspundere limitată asociaţii sunt liberi să
stabilească durata mandatului administratorilor. În societăţile de capital administratorul, numit
prin contract de societate, poate îndeplini această funcţie pe durata stabilită de asociaţi, fără să
depăşească patru ani. În cazul în care prin contractul de societate nu s-a stabilit perioada
mandatului, durata va fi de doi ani.
Legea nr. 26/1990, republicată, modificată şi completată instituie obligaţia publicării numirii
administratorilor. Numele va fi publicat în Monitorul Oficial, în încheierea judecătorului delegat
sau în textul actului constitutiv, dacă se publică şi acest act. În cererea de înmatriculare a
societăţii comerciale trebuie să se menţioneze: administratorii societăţii, puterile lor şi care din ei
au împuternicirea să reprezinte societatea.
Semnăturile administratorilor vor fi depuse la registrul comerţului, o dată cu prezentarea
certificatului privind depunerea de garanţie.
Administratorii au drept de informare nelimitat. Ei pot să consulte toate documentele privind
operaţiunile comerciale ale societăţii. Raportul juridic dintre administrator şi societate îmbracă
forma unui contract de mandat comercial.
Administratorul poate face toate operaţiile juridice cerute pentru aducerea la îndeplinire a
obiectului societăţii. Administratorul are dreptul să încheie acte de conservare, administrare şi
dispoziţie pe care le cere gestiunea societăţii, în limitele cerute de actele de comerţ.
Principalele obligaţii ale administratorilor sunt: îndeplinirea formalităţilor de publicitate necesare
constituirii societăţii; realizarea vărsămintelor subscrise de asociaţi; existenţa reală a beneficiilor
pentru acordarea dividendelor; existenţa registrelor cerute de lege şi ţinerea lor corectă; exacta
îndeplinire a hotărârilor adunărilor generale etc. Administratorii răspund civil şi penal.
Funcţia de administrator încetează prin revocare, renunţare, deces sau incapacitate.
În societăţile comerciale în care există mai mulţi administratori, aceştia se constituie în structuri
care trebuie să asigure administrarea şi gestiunea curentă. În societăţile pe acţiuni şi în
societăţile în comandită pe acţiuni, în mod obligatoriu, va funcţiona un consiliu de administraţie
şi, facultativ, un comitet de direcţie al acestuia. Executarea operaţiunilor curente ale societăţii
poate fi încredinţată unuia sau mai multor directori executivi.
Controlul activităţii societăţii. Cenzorii. Buna funcţionare a unei societăţi comerciale implică
necesitatea asigurării unui control asupra actelor şi operaţiunilor juridice efectuate de
administratori.
În societăţile pe acţiuni şi societăţile în comandită pe acţiuni, datorită complexităţii societăţii,
controlul gestiunii este încredinţat unor persoane anume, investite cu această activitate,
denumite cenzori. Cenzorii sunt investiţi prin actele constitutive sau de adunarea generală.
Revocarea lor este atribuită exclusiv adunării generale. La societăţile cu răspundere limitată
numirea cenzorilor este obligatorie numai dacă există mai mult de 15 asociaţi. În lipsa
cenzorilor, fiecare dintre asociaţii care nu are calitatea de administrator, va exercita dreptul de
control pe care asociaţii îl au în societatea în nume colectiv.
Fiecare societate pe acţiuni trebuie să aibă cel puţin trei cenzori în funcţiune şi un număr egal
de supleanţi.
Durata mandatului cenzorilor este de trei ani, putând fi realeşi.
Legea cere ca unul din cenzori să fie contabil autorizat sau expert contabil.
Cenzorii trebuie desemnaţi din rândul asociaţilor. Fac excepţie: cenzorii contabili, cenzorii
externi independenţi, cenzorii recomandaţi de Ministerul Finanţelor Publice, în cazul societăţilor
în care statul deţine cel puţin 20% din capitalul social. Un cenzor extern independent, persoană
fizică sau juridică, poate fi numit sau ales în această funcţie. Cenzorii externi independenţi sunt
obligaţi să se înregistreze la Camera Naţională a Valorilor Imobiliare.
Potrivit legii, nu pot fi cenzori persoanele care nu pot fi administratori, rudele, afinii, soţii
administratorilor şi persoanele care primesc sub orice formă o remuneraţie de la societate.
Cenzorii au anumite drepturi, care sunt menite să asigure informarea lor privind activitatea
societăţii, şi anume: să participe la adunările administratorilor, fără să aibă drept de vot; să
obţină în fiecare lună de la administratori o situaţie despre mersul operaţiunilor comerciale etc.
Obligaţiile cenzorilor se referă la supravegherea gestiunii societăţii în toate aspectele ei: să
verifice dacă bilanţul şi contul de profituri şi pierderi este legal întocmit şi în concordanţă cu
registrele; să verifice dacă registrele sunt regulat şi corect ţinute; să verifice dacă evaluarea
patrimoniului s-a făcut corect etc.
Cenzorii răspund solidar pentru nerespectarea obligaţiilor pe care le au.
În anumite cazuri, pentru a face mai eficientă societatea comercială se impune modificarea ei,
potrivit legii.
Întrucât elementele care reclamă schimbarea au fost stabilite prin actul constitutiv al societăţii,
modificarea se referă la acest document. Modificarea societăţii include astfel toate acele fapte care
atrag „schimbarea” elementelor primare, componente ale actului constitutiv.
Principalele cauze de modificare pot fi grupate astfel:
cauze care afectează capitalul social;
cauze care afectează existenţa şi durata societăţii;
cauze care afectează persoana asociaţilor.
Modificarea actului constitutiv se face cu acordul asociaţilor în cadrul adunării generale
extraordinare. Acordul se exprimă într-un înscris denumit act adiţional.
Adunarea generală extraordinară va putea delega consiliului de administraţie sau, după caz,
administratorului unic, exerciţiul atribuţiilor de modificare a actului constitutiv sub anumite
aspecte, printre care schimbarea obiectului de activitate, modificarea capitalului social sau
transferarea acţiunilor dintr-o categorie în alta.
Modificarea societăţii comerciale implică parcurgerea aceloraşi formalităţi ca şi constituirea
societăţii: redactarea şi autentificarea înscrisului, după caz; controlul din partea judecătorului
delegat; înregistrarea şi publicitatea modificării societăţii.
Modificarea actului constitutiv al societăţii păstrează existenţa acestuia şi nu atrage crearea
unei noi personalităţi juridice. În lipsa formalităţilor legal îndeplinite, modificările nu pot fi opuse
terţilor şi cei vinovaţi răspund.
Hotărârea asociaţilor privind modificarea actului constitutiv poate fi atacată de creditorii sociali
pe calea opoziţiei. Opoziţia suspendă, faţă de oponenţi, executarea hotărârii atacate până la
rămânerea definitivă a hotărârii judecătoreşti, în afară de cazul în care legea prevede altfel.
Cauze de modificare care afectează existenţa şi durata societăţii
A. Prelungirea duratei societăţii
În actele constitutive se prevede durata societăţii. Dacă se constată că societatea desfăşoară o
activitate profitabilă asociaţii pot fi interesaţi în prelungirea duratei prevăzute în actul constitutiv.
Acest lucru este posibil prin modificarea actului constitutiv.
Hotărârea privind prelungirea se ia de către adunarea generală extraordinară. Noua durată este
lăsată la aprecierea adunării asociaţilor.
Creditorii particulari ai asociaţilor unei societăţi în nume colectiv, în comandită simplă sau cu
răspundere limitată pot face opoziţie împotriva hotărârii asociaţilor de prelungire a duratei
societăţii. Ei fac acest lucru pentru că îşi văd amânată posibilitatea de a urmării, după lichidarea
societăţii, partea ce a revenit debitorului.
Dacă opoziţia a fost admisă, printr-o hotărâre rămasă definitivă, asociaţii trebuie să decidă fie
să renunţe la prelungirea duratei sau să-l excludă din societate pe asociatul debitor al
oponentului. Desigur, într-o asemenea situaţie, este posibilă şi retragerea asociatului debitor.
B. Schimbarea formei
Asociaţii unei societăţi, datorită unor interese, pot decide transformarea societăţii constituite într-
o altă formă de societate. Prin transformare, societatea iniţială îşi continuă activitatea, dar într-
un cadru juridic în care au loc schimbări ale raporturilor asociaţilor cu societatea.
Transformarea unei societăţi cu răspundere limitată cu doi asociaţi în societate unipersonală
prezintă interes practic în situaţia retragerii unuia dintre asociaţi. Jurisprudenţa a admis că o
asemenea transformare este posibilă atunci când a existat un consens între asociaţi cu privire
la retragerea unuia dintre ei şi continuarea societăţii cu un singur asociat.
Transformarea societăţii în nume colectiv în societate cu răspundere limitată este posibilă şi se
practică. Invers, transformarea unei societăţi cu răspundere limitată în societate în nume
colectiv este mai rar întâlnită. Există şi alte posibilităţi de transformare.
C. Fuziunea şi divizarea societăţii comerciale
Fuziunea este operaţiunea prin care două sau mai multe societăţi se reunesc pentru a forma
una singură, în scopul de a face faţă unor exigenţe noi, sporite ale activităţii comerciale.
Divizarea se face prin împărţirea întregului patrimoniu al unei societăţi, care-şi încetează
existenţa, între două sau mai multe societăţi existente sau care iau astfel fiinţă.
Fuziunea se realizează prin absorbţie şi contopire.
Absorbţia constă în reunirea a două sau mai multe societăţi comerciale într-una existentă, care
rămâne în funcţiune, iar societatea absorbită îşi încetează existenţa.
Contopirea se defineşte ca fiind reunirea a două sau mai multe societăţi care îşi încetează
existenţa, pentru a constitui o societate nouă.
De reţinut că o societate nu-şi încetează existenţa în cazul în care o parte din patrimoniul ei se
desprinde şi se transmite către una sau mai multe societăţi existente sau care iau, astfel, fiinţă.
Fuziunea şi divizarea sunt posibile numai între două societăţi comerciale. O atare operaţie nu
este posibilă între sucursale sau cu un comerciant - persoană fizică.
Fuziunea şi divizarea se pot realiza şi între societăţi de forme diferite.
Societăţile în lichidare pot fuziona sau se pot diviza numai dacă nu a început repartiţia între
asociaţi a părţilor ce li s-ar cuveni din lichidare.
Fuziunea sau divizarea se hotărăşte de fiecare societate în parte, în condiţiile stabilite pentru
modificarea actului constitutiv al societăţii.
Dacă prin fuziune sau divizare se înfiinţează o nouă societate, aceasta se constituie în condiţiile
prevăzute de lege pentru diferitele forme de societate comercială.
Fuziunea sau divizarea are ca efect principal dizolvarea fără lichidare a societăţii care-şi
încetează existenţa. Asociaţii societăţii care-şi încetează existenţa primesc acţiuni sau, după
caz, părţi sociale de la societatea sau societăţile nou înfiinţate.
Administratorii societăţii care participă la fuziune sau la divizare întocmesc un proiect. Proiectul,
semnat de reprezentanţii societăţilor participante, se depune la Oficiul Registrului Comerţului
unde este înmatriculată fiecare societate. Dreptul la opoziţie Oricare creditor al societăţii care
fuzionează sau se divizează, având o creanţă anterioară publicării proiectului de fuziune sau de
divizare, poate face opoziţie.
Cauze de modificare a capitalului social
A. Reducerea capitalului social
Cauzele care sunt de natură să atragă reducerea capitalului social pot avea origini total
deosebite. Astfel, reducerea poate fi cauzată de pierderile provocate de activitatea comercială.
Asociaţii fac reducerea în scopul însănătoşirii bilanţului de activitate. Reducerea capitalului
social mai poate fi determinată şi de o apreciere greşită a acţionarilor asupra perspectivelor
comerciale ale societăţii. Deşi în acest caz societatea nu are pierderi, ea nu este în măsură să
acorde dividendele scontate, astfel încât reducerea capitalului social devine necesară.
Articolul 207 din Legea nr. 31/1990 arată modalităţile de realizare a reducerii de capital:
micşorarea numărului de acţiuni sau părţi sociale; reducerea valorii nominale a acţiunilor sau a
părţilor sociale; dobândirea propriilor acţiuni urmată de anularea lor.
Hotărărea privind reducerea capitalului trebuie luată de adunarea generală extraordinară.
Hotărârea va arăta motivele pentru care se face reducerea şi procedeul ce va fi folosit pentru
efectuarea ei.
B. Mărirea capitalului social
Principala cauză de mărire a capitalului social poate proveni din dorinţa asociaţilor de a dezvolta
obiectul activităţii, propus în actul constitutiv. Mărirea capitalului social se face în condiţiile Legii
nr. 31/1990 şi ale Legii 359/2004.
Pentru înfăptuirea acestui obiectiv societatea va putea contracta un împrumut bancar sau va
proceda la modificarea actului constitutiv.
Majorarea capitalului social se poate realiza prin aporturi ale asociaţilor (autofinaţare) sau ale
unor terţe persoane (finanţare exterioară). Atunci când se emit noi acţiuni, oferite spre
subscripţie publică, se vor respecta atât dispoziţiile art. 212 din Legea nr. 31/1990, privind
prospectul de emisiune, cât şi dispoziţiile Legii nr.297/2004 privind piaţa de capital. Acţiunile
emise pentru majorarea capitalului social vor fi oferite spre subscriere în primul rând celorlalţi
acţionari, în proporţie cu numărul acţiunilor pe care le posedă. Dreptul la preferinţă se va
exercita în termenul stabilit de adunarea generală.
Cauze de modificare a societăţii comerciale care se referă la persoana asociaţilor
A. Retragerea din societate
Ocrotirea libertăţii manifestării de voinţă implică şi recunoaşterea dreptului asociaţilor de a se
retrage dintr-o societate, mai ales atunci când durata societăţii este nedeterminată.
Acest drept trebuie exercitat cu bună-credinţă. Conform legii, asociatul unei societăţi în nume
colectiv, al societăţii în comandită simplă şi al societăţii cu răspundere limitată, se poate retrage
în următoarele situaţii: în cazurile prevăzute
de actul constitutiv; cu acordul celorlalţi asociaţi; din motive temeinice, în baza sentinţei
tribunalului.
În cazul societăţii pe acţiuni, retragerea acţionarului este reglementată prin dispoziţiile art. 134
alin. 1 din Legea nr. 31/1990 care arată: „acţionarii care nu au votat în favoarea unei hotărâri a
adunării generale, au dreptul de a se retrage din societate ...”.
B. Excluderea asociaţilor
Excluderea poate avea loc în societăţile de persoane şi în cele cu răspundere limitată. În societăţile
de capitaluri excluderea nu este posibilă, datorită absenţei unor raporturi personale de încredere
reciprocă între asociaţi.
Excluderea este o măsură destinată apărării societăţii comerciale împotriva asociaţilor care au
săvârşit acte ce pun în pericol supravieţuirea societăţii. Excluderea constituie şi o sancţiune pentru
încălcarea îndatoririlor şi înşelarea încrederii celorlalţi asociaţi.
Excluderea, ca sancţiune, este reglementată de art. 222 alin. 1 lit. a)-d) din Legea nr. 31/1990. Se
arată că trebuie exclus:
asociatul care, pus in intarziere, nu aduce aportul la care s-a obligat;
asociatul cu raspundere nelimitata in stare de faliment sau care a devenit legalmente incapabil;
asociatul cu raspundere nelimitata care se amesteca fara drept in administratie ori contravine
dispozitiilor art. 80 şi 82;
asociatul administrator care comite frauda in dauna societatii sau se serveste de semnatura
sociala sau de capitalul social in folosul lui sau al altora.
Uneori excluderea unui asociat are drept consecinţă nu numai modificarea actului constitutiv, ci
chiar dizolvarea societăţii. Astfel, în cazul societăţilor în nume colectiv şi al societăţilor cu
răspundere limitată excluderea unuia dintre asociaţi produce dizolvarea societăţii dacă, în urma
excluderii numărul asociaţilor s-a redus la unul singur şi nu există clauză de continuare cu un
singur asociat (la societăţile cu răspundere limitată).
Dizolvarea şi lichidarea societăţii comerciale