NOTA SOBRE LOS ASPECTOS MERCANTILES DEL ARRENDAMIENTO

FINANCIERO Y EL ARRENDAMIENTO CON OPCIÓN DE COMPRA.

1.- Introducción:

Dentro de las distintas clases de arrendamiento con opción de compra, comúnmente

denominado leasing como herencia de la práctica norteamericana, interesa distinguir
entre leasing operativo y leasing financiero.

El primero de ellos hace referencia a aquel arrendamiento en el que el arrendador suele

ser un fabricante o distribuidor de bienes y suele asumir la reparación y mantenimiento
de los mismos. Difiere del simple contrato de arrendamiento con opción de compra
porque incorpora una función financiadora que el arrendamiento no tiene.

El segundo, por su parte hace referencia a aquél en el que el arrendador es una entidad
financiera que adquiere el bien objeto del contrato a petición del cliente y no suele
asumir los gastos de mantenimiento.

El leasing operativo puede ser realizado por cualquier entidad cuyo objeto social lo
prevea no estando sujeto a requisitos especiales distintos de los mercantiles generales,
por contraposición al leasing financiero que únicamente puede ser desarrollado por
entidades sujetas a la supervisión del Banco de España y que cumplan una serie de
requisitos que desarrollaremos en los epígrafes siguientes.

2.- Concepto de Arrendamiento Financiero:

La Ley 26/1988, de 29 de julio de Disciplina e Intervención de Entidades de Crédito en

su Disposición Adicional Séptima establece un concepto de operaciones de
Arrendamiento Financiero considerando como tales las siguientes:

Aquellos contratos que tengan por objeto exclusivo la cesión del uso de bienes muebles
o inmuebles, adquiridos para dicha finalidad según las especificaciones del futuro
usuario, a cambio de una contraprestación consistente en el abono periódico de las
cuotas. Los bienes objeto de cesión habrán de quedar afectados por el usuario
únicamente a sus explotaciones agrícolas, pesqueras, industriales, comerciales,
artesanales, de servicios o profesionales. El contrato de arrendamiento financiero
incluirá necesariamente una opción de compra, a su término, a favor del usuario.

Cuando por cualquier causa el usuario no llegue a adquirir el bien objeto del contrato,
el arrendador podrá cederlo a un nuevo usuario, sin que el principio establecido en el
párrafo anterior se considere vulnerado por la circunstancia de no haber sido
adquirido el bien de acuerdo con las especificaciones de dicho nuevo usuario.

Las sociedades de arrendamiento financiero tendrán como actividad principal la

realización de operaciones de arrendamiento financiero.. Con carácter
complementario, y sin que les sea de aplicación el régimen fiscal específico previsto en
esta disposición, podrán realizar también las siguientes actividades:
 a) Actividades de mantenimiento y conservación de los bienes cedidos.
b) Concesión de financiación conectada a una operación de arrendamiento
financiero, actual o futura.
c) Intermediación y gestión de operaciones de arrendamiento financiero.
d) Actividades de arrendamiento no financiero, que podrán complementar o
no con una opción de compra.
e) Asesoramiento e informes comerciales.”

El contrato de leasing financiero surge en el ámbito de la colaboración entre

empresarios, requiriendo el concurso de tres partes: el empresario, el vendedor o
fabricante del bien y la entidad de leasing que asume un papel exclusivamente
financiero.

En el arrendamiento con opción de compra, también denominado “leasing operativo”,

no participa una entidad de crédito, sino que es el fabricante del bien de equipo el que
directamente cede el uso a su cliente, el cual lo adquiere contra el pago del canon
periódico pactado. Se trata de un negocio cerrado entre dos partes y concebido como
distinto e independiente de cualquier intervención de tercero aportante de los recursos
precisos para llevarlo a efecto.

Podrán realizar la actividad de leasing financiero los Bancos y los Establecimientos

Financieros de Crédito entidades de crédito sujetas a la supervisión del Banco de
España y que para su constitución han de cumplir con una serie de requisitos.

3.- Requisitos para la realización de la actividad de arrendamiento financiero

La actividad de arrendamiento financiero no puede realizarse por cualquier entidad, ha

de ser obligatoriamente una entidad financiera aunque no necesariamente un Banco. De
hecho esta actividad puede ser desempeñada por los Establecimientos Financieros de
Crédito que, aunque constituyen una modalidad de entidad de crédito tiene unos
requisitos de capital menos estrictos y un ámbito operativo limitado. Entre las
actividades que pueden desempeñar estos Establecimientos Financieros de Crédito se
encuentra, entre otras, la de arrendamiento financiero la cual puede ser desarrollada con
inclusión de determinadas actividades complementarias (actividades de mantenimiento
y conservación de los bienes cedidos, concesión de financiación conectada a una
operación de arrendamiento financiero actual o futura, intermediación y gestión de
operaciones de arrendamiento financiero, actividades de arrendamiento no financiero y
asesoramiento e informes comerciales).

Nos centraremos en el análisis de los requisitos para constituir un Establecimiento

Financiero de Crédito pues, cuando el objeto social de una entidad se va a limitara a este
tipo de actividades suele hacerse a través de este tipo de entidades cuyos requisitos de
constitución y sobre todo de capital mínimo son mucho menos estrictos.

La constitución de un Establecimiento Financiero de Crédito está sujeta a la obtención

de autorización de la Dirección General del Tesoro y Política Financiera, solicitud
que deberá ir acompañada de la siguiente documentación:
 1. Proyecto de estatutos sociales y certificación registral negativa de la
denominación social propuesta.

2. Programa de actividades en el que de modo específico deberá constar

la clase de operaciones que se pretende realizar.

3. La organización administrativa y contable y los procedimientos de

control interno.

4. Relación de socios que han de constituir la sociedad, con indicación de

sus participaciones en el capital social. En el caso de socios que vayan
a poseer una participación significativa ( igual o superior al 5% del
capital o de los derechos de voto) se aportará:

– Si es persona física información sobre su trayectoria y actividad

profesional, así como sobre su situación patrimonial.

– Si es persona jurídica las cuentas anuales e informe de gestión,

con los informes de auditoría si los hubiese de los dos últimos
ejercicios, la composición de sus órganos de administración y
la estructura detallada del grupo al que eventualmente
pertenezcan.

5. Relación de personas que hayan de integrar el primer consejo de

administración y de quienes hayan de ejercer como directores
generales o asimilados, con información detallada sobre la trayectoria y
actividad profesional de todos ellos.

6. Justificación de haber constituido en el Banco de España, en metálico o

en deuda pública, un depósito equivalente al 20% del capital social
mínimo.

7. Antes de iniciar sus actividades deberán inscribirse en el Registro

Especial de establecimientos financieros de crédito que hay en Banco
de España.

8. Los consejeros, directores generales y asimilados deberán inscribirse

en el Registro de Altos Cargos de los establecimientos financieros de
crédito.

Por su parte los requisitos societarios de los Establecimientos Financieros de Crédito

son los siguientes:

1. Revestir la forma de sociedad anónima constituida por el procedimiento de

fundación simultánea y por tiempo indefinido

2. Tener un capital social mínimo de 850.000.000 Ptas. ( 5.108.602 €), desembolsado

íntegramente y representado por acciones nominativas.
3. Limitar estatutariamente su objeto social a las actividades propias de un
establecimiento financiero de crédito.

4. Contar con un Consejo de Administración formado por un mínimo de 3

miembros. Todos ellos personas de reconocida honorabilidad comercial y
profesional, debiendo poseer, al menos dos de ellos, conocimientos y experiencia
adecuados para ejercer sus funciones. Estos requisitos deberán concurrir también
en los directores generales o asimilados, así como en las personas físicas que
representen a las personas jurídicas que sean consejeras.

5. Que los accionistas titulares de participaciones significativas (5% capital social)

sean considerados idóneos. Dicha honorabilidad se apreciará:

a) en la honorabilidad comercial y profesional de los accionistas

b) en los medios patrimoniales con que cuentan dichos accionistas para
atender los compromisos asumidos.
c) en la transparencia de la estructura del grupo al que pertenezca la
entidad.
d) en el riesgo que asuma la entidad en operaciones financieras y no
financieras.
e) La posibilidad de que el buen ejercicio de la supervisión de la entidad
sea obstaculizada.

6. Contar con una buena organización administrativa y contable, así como

con procedimientos de control internos adecuados que garanticen la
gestión sana y prudente de la entidad.

7. Tener su domicilio social y su efectiva administración y dirección en

territorio español.

8. Tener en todo momento unos recursos propios no inferiores al capital

social, excluidas las financiaciones subordinadas y aquellas
financiaciones que además de cumplir los requisitos de las anteriores,
establezcan la posibilidad de diferimiento de intereses en caso de
pérdidas y de aplicación de la deuda y los intereses pendientes de pago a
la absorción de pérdidas sin necesidad de proceder a la disolución de la
entidad.

9. Deberán incluir en su denominación social los términos “ establecimiento

financiero de crédito” o su abreviatura “ E.F.C.”.

10. Deberán nombrar auditores de cuentas.

4.- Conclusiones

Como se puede apreciar, si una entidad desea realizar la actividad de Arrendamiento

Financiero, como actividad exclusiva deberá optar por la constitución de un
Establecimiento Financiero de Crédito, siendo una de las principales razones los
diferentes capitales mínimos que se exigen a una y otra entidad ( a los Bancos
3000.000.000 Ptas, 18.030.363 €, frente a los 850.000.000 Ptas., 5.108.602 € que se
exigen a este tipo de establecimientos.

Ninguna persona física o jurídica podrá, sin haber obtenido la preceptiva autorización y
hallarse inscrita en los correspondientes registros, ejercer las actividades legalmente
reservadas a las entidades de crédito entre las que se encuentra el arrendamiento
financiero. La infracción de dicha prohibición podrá ser sancionada de conformidad con
lo previsto den la Ley de Disciplina e Intervención de las Entidades de Crédito (artículo
29) sin perjuicio de las demás responsabilidades, incluso de orden penal, que puedan ser
exigibles.