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1.1. Planteamiento………………………………………………………. 4
1.2. Que leyes componen el Derecho Económico…………….. 4
1.3. Del ordenamiento del Derecho Económico………………. 5
1.3.1. Defectos de la sistematización tradicional…………………. 6
1.3.2. De la sistematización propuesta……………………………….. 7
1.4. En cuanto al Método………………………..……………………. 8
1.5. conclusiones…………………………..………..………………….. 9
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(Individualismo Metodológico)
a) Individualismo Ontológico.......................................... 48
b) Individualismo Normativo.......................................... 48
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1.1.- Planteamiento.
Sin embargo, podemos constatar que gran parte de las normas jurídicas
insertas en otras normativas como el Derecho Civil, el Derecho Procesal,
Administrativo, etc. tienen también incidencia (en muchos casos muy importante) en
la actividad económica y más precisamente en la eficiente asignación de los recursos y
en la equidad distributiva.
Para ilustrar lo anterior citemos el caso del Derecho Penal: No cabe duda que
los principios y fines que auspician la tipificación de delitos y sus penas consisten en
valores o bienes jurídicos inmateriales como la protección del derecho a la vida, a la
libertad sexual, la libertad personal y sexual, etc. pero, el grado de permisividad o
rigor de las penas previstas por la ley tendrá incidencia en el grado de la fuerza
protectora del derecho de propiedad (en el caso de los delitos contra la propiedad) y
esto incidirá en variables económicas tales como la inversión y crecimiento económico.
También el Derecho Procesal tendrá efectos económicos y bastantes relevantes, en
cuanto a que un sistema procesal engorroso alejado del principio de la Economía
Procesal, importará un incremento de los denominados “costos de transacción” del
mercado lo que impactará tanto la asignación de los recursos como la equidad
distributiva.
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Así por ejemplo, una institución jurídica tan importante como el derecho de
propiedad es objeto relevante del Derecho Civil en todo lo relativo a los modos de
adquirir, régimen de propiedad inscrita, posesión, etc. lo que merece un muy amplio
y profundo análisis pero, existen determinados elementos del derecho de propiedad,
que en este caso concreto particularmente son el grado de extensión del derecho de
propiedad, (sobre que bienes puede recaer); el grado de profundidad que este
derecho da a su titular (limitaciones) y por último la garantía protectora que la ley
le concede (acciones civiles y penales), elementos éstos que serán relevantes como
objeto de estudio del Derecho Económico. En el ejemplo en comento podemos
observar que a ninguna rama del Derecho en particular le corresponderá examinar si
la propiedad o derechos reales se extienden a todos los bienes escasos (medios de
producción, aire limpio, fauna silvestre, etc.) o bien, en el caso de los efectos de los
contratos, el efecto conminatorio que produce la publicación en Dicom de los deudores
morosos.
Así por ejemplo, la Ley del Consumidor que contiene importantes elementos
que tienen efectos económicos relevantes como son la sanción a la Publicidad
Engañosa y a los contratos de adhesión engañosos, también contiene normativas
procesales y administrativas en cuanto a los procedimientos y al SERNAC, materias
cuyo estudio no resulta pertinente al Derecho Económico, porque son neutras en la
asignación de los recursos y cuyo análisis debe ser privativo a otras ramas del
Derecho, como el Derecho Procesal o Derecho Administrativo.
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1.3.1.-Defectos de la sistematización
tradicional del Derecho Económico
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Así, tal como resulta idóneo un A.E.D. del Derecho Constitucional; del
Derecho Civil o del Derecho Penal para lo que se reconoce como Política Jurídica
(ciencia particular del Derecho) para el caso del Derecho Económico, el A.E.D. resulta
idóneo y útil para el estudio del Derecho Económico desde un punto de vista de la
Dogmática Jurídica de la Ley Económica, sin perjuicio que el A.E.D. del Derecho
Económico resulta especialmente útil también para la Política Jurídico-Económica.
1.5. Conclusiones
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siempre propia de las ciencias del “Deber Ser”, tanto en una visión
positivista como Iusnaturalista.
Sin embargo, en cuanto a su objeto, desde un punto de
vista positivista, la Dogmática sería una disciplina Del Ser, ya que
ella se limitaría a constatar la norma jurídica tal cual es, como un
hecho objetivo o ajeno a la influencia subjetiva del jurista.
Para el Iusnaturalismo, la Dogmática en cuanto forma
parte de la Moral y de la Etica sería siempre una disciplina
“normativa”, axiológicas y propia del “Deber Ser”.
e) Su carácter científico es objeto de crítica: El carácter científico
de la Dogmática, es decir, el reconocimiento de ciencia de esta
disciplina, resulta cuestionado por imputaciones tales como falta de
objetividad, (debido a la proximidad ineludible entre el objeto de
estudio que es el hombre y el sujeto que lo estudia que también es
el hombre) defecto del que no adolecerían las ciencias físicas y
naturales. Otra crítica se deriva del carácter contingente y variable
de la ley, cargo que se resume en la famosa frase de Von
Kirchmann: “Tres o cuatro palabras de legislador convierten
bibliotecas enteras en basura”.
Sin embargo, la crítica más consistente es aquella
que atribuye a la Dogmática un carácter de técnica y no de
ciencia, en cuanto esta disciplina importa un conjunto de métodos
encaminados en definitiva a la realización de una actividad práctica
y que consiste en resolver problemas jurídicos concretos o litigios.
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La doctrina jurídica, de finales del siglo XIX y principio del siglo XX, no fue
ajena a la denuncia de injusticia social y en general, a la denominada “Cuestión
Social”, que reclamaba las inequidades que sufrirían los trabajadores y en general los
más pobres en la sociedad capitalista.
La tradición civilista francesa de Poitiers, heredada del derecho romano,
consagraba el incondicional respeto a la autonomía de la voluntad y a la libertad
contractual, orden jurídico perfectamente correspondiente con una economía
capitalista caracterizada por el libre intercambio.
Ante esto, autores como Louis Josserand y George Ripert, seguidos en Chile
por Arturo Alessandri, proclamaron la teoría de que los derechos de las personas
contenían también una función social y que existían intereses colectivos o sociales
superiores a los intereses individuales y que por ende, la autonomía de la voluntad
podía y debía ser limitada en aras de proteger el interés colectivo o social. En esta
perspectiva, los intereses individuales y el interés social, son incompatibles y
contradictorios y la autonomía de la voluntad y la libre contratación no contribuiría a la
justicia social.
En el contexto de esta desconfianza de las acciones individuales y bajo la idea
‘unica de suavizar las injusticias de la economía capitalista o de la autonomía de la
voluntad, que es lo mismo, la doctrina primero y la ley positiva después, crean la
institución denominada el “Contrato Dirigido”, además de otras de menor
significación económica, como la Teoría de la Imprevisión y la Teoría del Abuso del
Derecho.
Este punto de vista concibe un Derecho Económico, como el conjunto de
normas jurídicas que tienen por objeto restringir la libertad contractual en las
decisiones económicas, con el objeto de cautelar el interés social o en general de
proteger a los contratantes menos favorecidos, a quienes se estima como contraparte
débil y vulnerable.
El gran instrumento del Derecho Económico, sería para esta doctrina, el
contrato dirigido (aquel en el cual la ley fija ciertas condiciones obligatorias que son
irrenunciables por la parte en cuyo beneficio se establecen) y se inscriben en este
contexto. las leyes laborales, las leyes que fijan precios de artículos de primera
necesidad, las leyes sobre interés máximo, etc.
En este punto de vista, al derecho y el Estado en general, no se le asigna ni
reconoce ningún rol en la producción misma de bienes o, dicho de modo mas
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Existe toda una corriente doctrinaria que asocia al Derecho Económico como
una normativa legal, prominentemente de Derecho Público, que tiene por objeto
organizar y regular la intervención del Estado en la economía.
Esta corriente de pensamiento seguida en Chile por Daniel Moore y expuesta
por Jorge Witker, reclama del Estado, un rol activo en la toma de decisiones
económicas, bien sea como planificador o en roles mas activos aún, como Estado
Empresario o Estado centralizado, gestor de toda la actividad económica.
En la perspectiva de esta doctrina, se percibe al Estado por sobre el individuo y
las decisiones de las personas, relevantes en materia económica, deben ser
orientadas, dirigidas o determinadas por el Estado.
Así, el ordenamiento jurídico y específicamente el Derecho Económico no
tendría otro rol y no sería otra cosa, ante la economía, que el conjunto de leyes
necesarias a la organización del Estado Intervencionista.
Los grados de intervención estatal (Estado Dirigista, Planificador, Empresario o
gestor generalizado general), determinarán el grado de desarrollo o proliferación de
normas legales de carácter económico y, así la función jurídico-económica, dependerá
de la extensión o profundidad de la intervención del Estado en la Economía.
En esta escuela estatista, el Derecho Económico es fundamentalmente de
Derecho Público, ya que consistiría en regular las relaciones internas de un Estado
Interventor o en regular las relaciones, de carácter económico, del Estado con los
particulares.
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A partir de finales del siglo XIX y hasta nuestros días, se constata una
gradual tendencia de aumento creciente del tamaño de los estados y, paralelamente a
ello, una vez más grande y extendida intervención regulatoria del Estado en las
actividades económicas.
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Los filósofos son como hombres que salen de la caverna. El fundamento del bien es
como el sol que directamente no penetra en la Caverna y, como los hombres no pueden ver ese sol no
acceden al bien. Sólo los filósofos conocen más cercanamente el mundo de las ideas y el del Bien. Por
ello el gobierno debe ejercerse por los filósofos ya que ellos acceden más directamente a la idea del Bien.
De esta manera los individuos deben someterse a los dictados de ese Estado gobernados por filósofos.
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El valor del individuo por sobre del Estado como postura filosófica y que
se desprende originalmente de la concepción aristotélica reseñada, toma gran brillo
argumental en la filosofía escolástica de seguidores de Tomas de Aquino, como
Juan de Mariana que homenajeando la preeminencia del individuo sobre el Estado,
justifica y legitima el Tiranicidio, como un acto justo.
Los hombres crean a este Estado que pasa a constituirse en el gran leviatán
con su propia identidad y que los hombres no pueden controlar y se describe este
Leviatán como un organismo viviente, en que la judicatura no es más que el sistema
nervioso del monstruo que se mueve por si mismo y avasalla a lo individuos.
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7.3.-Fundamentos Ideológicos.
7.3.1.- La situación social que se desarrolla desde finales del siglo XIX
y caracterizada por la estatificación económica de una minoría de patronos y grandes
masas de asalariados concentrados en poblaciones urbanas, motiva una
históricamente inédita, preocupación por lo que se denomina la “cuestión social”.
7.3.2.- El Marxismo
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7.3.3.-El Fabianismo
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7.4.-Fundamentos Económicos
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Este fenómeno no podía ser explicado por la Teoría Clásica, ya que esta
Teoría sostenía que si había desempleo, ello sólo sería transitorio porque el
mecanismo de los precios llevaría al equilibrio del pleno empleo.
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constituye el Ingreso Total y este ingreso total puede tener dos destinos que son
consumo y ahorro.
1) Oferta = Demanda
2) Oferta = Ingreso = Consumo +Ahorro
3) Demanda = Consumo + Inversión
4) Consumo + Ahorro = Consumo + Inversión.
5) Ahorro = Inversión
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d) Contrarrevolución Monetarista
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fija constante que, para EEUU, la recomienda en alrededor del 4% anual, que es la
tasa de crecimiento potencial de EEUU, año a año.
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Tanto los políticos que dirigen el Estado como los burócratas que
ejecutan las acciones públicas, tienen objetivos o finalidades propias que tratan de
obtener o maximizar.
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8.2.1.- Planteamiento.
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1.- Ronald Coase (Premio Nóbel 1991) En 1960 publica su paper “El
Problema del Costo Social”, por el que demuestra que, en cuanto la ley determine
derecho de propiedad sobre los recursos y, en cuanto los costos de negociación entre
las personas cuyos derechos ya están delimitados, no sean significativos, entonces, en
el mercado se solucionarán las externalidades, automáticamente y en forma eficiente.
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AED
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Para una cabal comprensión del sistema analítico del AED positivo
patrimonial y de sus referentes, resulta conveniente detenernos en el examen del
significado y contenido de cada uno de los cuatro elementos señalados.
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derecho de propiedad, no es otra cosa que la facultad, que la ley reconoce a sus
titulares, para realizar ciertos actos (usar, apropiarse de los frutos, consumir o
disponer) pero en realidad no es un vínculo directo entre una persona y una cosa,
como normalmente lo ve el Derecho Civil. En efecto, respecto de una cosa pueden
coexistir distintos derechos, de parte de distintos titulares. La ley lo que en realidad
define y concede, son distintos derechos para realizar determinados actos respecto de
una cosa.
b) Precio al incumplimiento.
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b) Costo de oportunidad.
En general es propio del Análisis Económico del Derecho observar el impacto de la ley en
determinadas variables sociales que pueden ser no económicas o patrimoniales (como la tasa de natalidad,
el nivel de delincuencia, etc.) o variables sociales económicas propiamente tales. Cuando el parámetro
referencial o variable social es de naturaleza económica, lo que el Análisis Económico del Derecho toma
como parámetro es la Eficiencia Económica en la asignación de los recursos.
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Así por ejemplo un hombre pobre que tiene un hijo que padece enanismo estará dispuesto
a pagar menos por un remedio muy escaso que permite crecer, que lo que está dispuesto a pagar un
hombre rico que desea que su hijo normal crezca algunos centímetros más.
Obviamente la “felicidad” (si pudiera ser medida y comparada) que obtendría el hombre
pobre por sanar a su hijo del enanismo sería mucho mayor que el nivel de felicidad del rico que vea a su
hijo normal algo más alto, no obstante lo cual, el rico estará dispuesto a pagar más y así el “precio de
mercado” de ese remedio no reflejará exactamente ni permitirá comparar lo interpersonalmente los niveles
de bienestar.
Sin perjuicio de las deficiencias que el método de maximización adolece como criterio de
ponderación del bienestar social y que fundamentalmente se derivan por la distorsión que produce en el
nivel de precios el factor Ingreso y las diferencias de ingresos entre las personas, este criterio resulta de
gran utilidad práctica y es probablemente la aproximación más cercana a una adecuada ponderación de la
utilidad o bienestar social.
c) La Distribución de la Riqueza
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Que existan leyes económicas explícitas que tienen por objeto regular
actividades económicas definidas, no nos garantiza que esas normas, en su integridad,
tengan efectos económicos (en esta clase de legislaciones existen numerosas
disposiciones de carácter procesal, administrativo, penal etc.) y por lo tanto, el estudio
de esa normativa, sólo tendrá el carácter de Derecho Económico en la medida que
circunscriba a los elementos jurídicos que efectivamente inciden económicamente en
la actividad regulada.
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