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EDITORIAL
“Dicha función de control, que las normas contractuales asignan a los servidores públicos, pero que
excepcionalmente en virtud del contrato de interventoría puede ser ejercida por un particular, implica en
realidad el ejercicio de una función pública.
“Téngase en cuenta que el interventor, como encargado de vigilar la buena marcha del contrato, podrá
exigir al contratista la información que estime necesaria; efectuará a nombre de la administración las
revisiones periódicas indispensables para verificar que las obras ejecutadas, los servicios prestados o los
bienes suministrados cumplan con las condiciones de calidad ofrecidas por los contratistas; podrá dar
órdenes que se consignarán necesariamente por escrito; de su actuación dependerá que la administración
responsable del contrato de que se trate adopte oportunamente las medidas necesarias para mantener
durante su desarrollo y ejecución las condiciones técnicas, económicas y financiaras que fueron previstas
en él ,es decir que tiene atribuidas prerrogativas de aquellas que en principio solo corresponden a la
Administración, al tiempo que su función s convierte en determinante para el cumplimiento de los fines de
la contratación estatal.
En Sentencia 037/03 en el mismo sentido precisó: “La Corte llama la atención además sobre el hecho de
que el objeto sobre el cual recae la vigilancia, a saber el desarrollo del contrato estatal, supone la presencia
de recursos públicos, y que en este sentido la labor de vigilancia que se le encarga para que el desarrollo del
contrato se ajuste a los términos del contrato y a la realización de los fines estatales específicos que con él
se persiguen, implica la protección de esos recursos.
“Concluye la Corte entonces que en el cumplimiento de las labores de interventoría en los contratos
estatales el particular contratista se ve atribuido el ejercicio de una función pública y que en este sentido
resulta aplicable en su caso la ley disciplinaria”
Al respecto es del caso traer a colación el fallo de segunda instancia proferido por la Procuraduría
General de la Nación, confirmado la destitución e inhabilidad por 12 años proferida contra dos
funcionarias que incumplieron sus deberes como interventoras de la Alcaldía de Sahagún, en donde la
investigadas omitieron su deber de supervisar y verificar la correcta ejecución de los contratos y por el
contrario extendieron certificaciones de cumplimiento total de la obligaciones contractuales, permitiendo
tramitar sin ningún inconveniente las cuentas de cobro de los contratistas. Considero de vital importancia
aclarar hasta qué punto el interventor de un contrato tiene responsabilidad disciplinaria para poder
enmarcar los hallazgos en esta categoría.
Corresponde a una exigencia legal que tiene el propósito de asegurar el máximo cumplimiento del objeto
contractual, de los fines de la contratación y la satisfacción de los intereses de la entidad mediante la
obtención del fin perseguido.
En este sentido el artículo 53 de la Ley 80 de 1993, dispone que los consultores, interventores y asesores
externos responderán civil y penalmente tanto por el cumplimiento de las obligaciones derivadas del
contrato de consultoría, interventoría o asesoría, como por los hechos u omisiones que les fueran
imputables y que causen daño o perjuicio a las entidades, derivados de la celebración y ejecución de los
contratos respecto de los cuales hayan ejercido o ejerzan las funciones de consultoría, interventoría o
asesoría.
Así mismo el artículo 56 del mismo estatuto señala que para efectos penales, el contratista, el interventor,
el consultor y el asesor se consideran particulares que cumplen funciones públicas en todo lo concerniente
a la celebración, ejecución y liquidación de los contratos que celebren con las entidades estatales y, por lo
tanto, estarán sujetos a la responsabilidad que en esa materia señala la ley para los servidores públicos.
PRESENTACIÓN
Para cumplir el objetivo del presente boletín, sugerimos difundirlo con el equipo de
trabajo.
El gobierno establece que las cuentas maestras deberán abrirse en entidades financieras que
garanticen el pago de intereses a tasas comerciales aceptables, el incumplimiento de lo
anterior, acarreará las sanciones previstas en el artículo segundo de la ley 1122 de 2007. Para
ello, las entidades territoriales deben suscribir convenios con entidades vigiladas por
Superfinanciera, ubicadas en la capital del departamento o en el distrito o municipio respectivo,
salvo que en el municipio no existan instituciones vigiladas por la Superintendencia, en cuyo
caso, las cuentas maestras se abrirán en el municipio más cercano del mismo departamento o
en la capital de éste.
Las cuentas maestras deberán ser denominadas por la entidad territorial ante las entidades
financieras así: 1. Cuenta maestra del régimen subsidiado sistema general de
participaciones/sistema general de seguridad social en salud régimen subsidiado código
DANE de la entidad territorial. 2. Cuenta maestra de salud pública colectiva, sistema general
de participaciones /sistema general de seguridad social en salud pública colectiva Código
DANE de la entidad territorial. 3. Cuenta maestra de prestación de servicios de salud en lo
cubierto con subsidios a la demanda: sistema general de participaciones/sistema general de
participación social en salud prestación de servicios a la población pobre no atendida con
subsidios a la demanda- código DANE de la entidad territorial.
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Luis Carlos Zambrano Fernández instauró tutela contra la Universidad del Atlántico. Dijo que
vulneró sus derechos fundamentales a la educación y debido proceso por negarle la
finalización del plan de estudios con el argumento de que no realizó a tiempo el pago de la
matrícula correspondiente al primer período del dos mil nueve. El demandante señaló que la
entidad le generó recibo de pago para el segundo período de ese año y no respondió los
derechos de petición que él formuló ante el centro educativo para acordar un plazo de pago y
hacer evidente su disposición a cumplir con la obligación pendiente. La Corporación dijo que
la entidad vulneró el derecho de petición del demandante, pues guardó silencio ante su
solicitud.
Reajustes salariales con base en IPC son para empleados públicos, no para
trabajadores oficiales. Corte Suprema de Justicia. Sala Laboral. Sentencia 35686. 21/05/10.
Trabajador tiene derecho a 2 horas semanales de recreación las cuales pueden ser
acumuladas hasta por un año. Ministerio de la Protección Social. Concepto 062596. 04/03/10.
Cosa juzgada en demanda contra norma sobre inembargabilidad de recursos del sistema
general de participaciones. Corte Constitucional. Expediente D-7938 (Sentencia C-0539).
30/06/10.
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La Corte declaró exequibles los incisos segundo y tercero del artículo 4 de la Ley 797 de 2003
“La obligación de cotizar cesa al momento en que el afiliado reúna los requisitos para acceder a
la pensión mínima de vejez, o cuando el afiliado se pensione por invalidez o anticipadamente.
Lo anterior sin perjuicio de los aportes voluntarios que decida continuar efectuando el afiliado o
el empleador en los dos regímenes”. Afirmó la Sala que la disposición acusada no introduce
una limitación excesiva e injustificada al desarrollo del principio de solidaridad.
El Consejo de Estado confirmó la decisión de instancia que declaró nulas las resoluciones
proferidas por el Sena a través de las cuales se asignó al Instituto Geográfico Agustín Codazzi -
Igac- la contratación de una cuota de un aprendiz. Dijo la Sala que la Ley 188 de 1959
señalaba que el contrato de aprendizaje es un contrato laboral que se rige por las
estipulaciones del derecho individual del trabajo consagradas en el Código Sustantivo del
Trabajo.
La escala tarifaria establecida en la presente norma es para proyectos cuyo valor sea inferior a
2.115 smmv. También se adopta la tabla única para la aplicación de los criterios definidos en el
sistema y métodos definidos en las normas. Las tarifas máximas establecidas en la escala
tarifaria definida en el presente artículo, deberán ser actualizadas anualmente por las
Corporaciones Autónomas Regionales, las de Desarrollo Sostenible, los Grandes Centros
Urbanos y las autoridades ambientales creadas por la Ley 768 de 2002, de conformidad con el
Índice de Precios al Consumidor (IPC), Total nacional del año inmediatamente anterior, fijado
por el Departamento Administrativo Nacional de Estadística (DANE).
“…Si Carlota Estela Ruiz legalmente no podía presentar a su empleador oficial, Municipio de
Bello, un pliego de peticiones ni, por tanto, celebrar una convención colectiva de trabajo,
forzoso es concluir que tampoco podían extendérsele los beneficios del convenio colectivo
suscrito por los trabajadores oficiales del municipio, pues la extensión a terceros de que trata el
artículo 471 del Código Sustantivo del Trabajo debe ser armonizada con la restricción
establecida en el artículo 416 de ese estatuto …”. A la anterior conclusión llegó la Corte
Suprema de Justicia al no casar la sentencia proferida por el Tribunal Superior de Medellín que
absolvió al Municipio de Bello de las pretensiones de la demanda adelantada por la señora
Ruiz, quien buscaba el reconocimiento y pago de la pensión de jubilación convencional.
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CONCEPTOS FISCALES
062590. Min. Protección. Mientras una persona realice cotizaciones a pensiones está
obligada también a cotizar al régimen contributivo Sgsss. “El inciso 2a del parágrafo del
artículo 3º del Decreto 510 del 5 de marzo 2003, indica: Con el propósito de que estos ingresos
se acumulen para la liquidación de la pensión, sobre los mismos debieron haberse realizado los
aportes al Sistema de Seguridad Social en Salud. De ser diferente la base de cotización, los
aportes que excedan los realizados al Sistema de Seguridad Social en Salud, no se tendrán en
cuenta para la liquidación de la pensión y le serán devueltos al afiliado con la fórmula que se
utiliza para el cálculo de la indemnización sustitutiva o la devolución de saldos”.
062597. Como contrato de prestación de servicios está regido por códigos civil y de
comercio, terminación de éste es lo pactado en el contrato. “se debe tener en claro que
como entre el contratante y el contratista no existe un vínculo laboral sino una relación de orden
civil o comercial, no se generan prestaciones sociales, vacaciones, subsidio de transporte, ni
los derechos propios de un contrato de trabajo y en consecuencia, las causales para darlo por
terminado de manera anticipada son las previstas en el texto del contrato de prestación de
servicios, como acuerdo de voluntades de las partes vinculadas y en la normatividad civil o
comercial, según la legislación por la cual se rija”.
062598. Sistema general de pensiones está compuesto por dos regímenes solidarios
excluyentes. “El artículo 12 de la Ley 100 de 1993 dispone que el Sistema General de
Pensiones está compuesto por dos regímenes solidarios excluyentes pero que coexisten, a
saber: El de Prima Media con Prestación Definida que administra el Seguro Social y el de
Ahorro Individual con Solidaridad, administrado por los fondos privados de pensiones”.
062605. Funcionarios competentes para conocer posible acoso laboral son Defensoría
del Pueblo, inspectores de trabajo y municipales de policía. La ley 1010 de 2006 establece
que “los funcionarios competentes para conocer de las posibles conductas de acoso laboral
que estén ocurriendo, son el Señor Inspector de Trabajo del lugar de los hechos, los
Inspectores Municipales de Policía, los Personeros Municipales y la Defensoría del Pueblo,
razón por la cual, la denuncia formulada en su escrito, deberá ser dirigida al Señor Inspector de
Trabajo, para que inicie la investigación administrativa correspondiente, por ser un asunto de su
competencia”.
062613. Ante acoso laboral se puede acudir al inspector de trabajo, inspector municipal
de Policía, Personería o Defensoría. La consulta formulada se refiere a si puede el empleador
maltratar a sus empleados de palabra con el ánimo de aburrirlos y que renuncien, para evitar el
pago de indemnizaciones. Al respecto la entidad señala que la víctima de acoso laboral puede
recurrir al inspector de trabajo del lugar de los hechos, los inspectores municipales de Policía,
los Personeros Municipales y la Defensoría del Pueblo, razón por la cual, la denuncia
formulada, deberá ser dirigida al inspector de Trabajo, para que inicie la investigación
administrativa correspondiente, por ser un asunto de su competencia.
62619. Compensación en dinero de las vacaciones está prohibida. El Ministerio dice que
autorizará la compensación únicamente en casos especiales de perjuicio para la economía
nacional o industria, y en cuanto al procedimiento, se debe dirigir un escrito al inspector de
trabajo, debidamente soportado y documentado el caso especial que la norma exige para este
fin.
62623. Minprotección no tiene control jurídico sobre decisiones del Seguro Social
respecto a reconocimiento de pensión de vejez. “Aunque el Seguro Social se encuentra
vinculado a este Ministerio, no tiene control jurídico sobre sus decisiones, por cuanto es un
organismo autónomo tanto en el manejo de sus recursos, como en la exigencia de requisitos
para proceder a los reconocimientos prestacionales. Afirma el Ministerio que “si se presentan
controversias derivadas del reconocimiento de la pensión, es la justicia ordinaria a través de los
jueces laborales de la República, la encargada de dirimirlas y conceder o ratificar la negación
de la citada prestación”.
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El artículo 81 de la ley 142 de 1994 faculta a la Superintendencia para imponen sanciones si las
Empresas de Servicios Públicos infringen la ley: La Superintendencia de servicios públicos
domiciliarios podrá imponer las siguientes sanciones a quienes violen las normas a las que
deben estar sujetas, según la naturaleza y la gravedad de la falta.
El artículo 155 de la ley 142 de 1994 establece que: Ninguna empresa de servicios públicos
podrá exigir la cancelación de la factura como requisito para atender un recurso relacionado
con ésta. Salvo en los casos de suspensión en interés del servicio, o cuando esta pueda
hacerse sin que sea falla del servicio, tampoco podrá suspender, terminar o cortar el servicio,
hasta tanto haya notificado al suscriptor o usuario la decisión sobre los recursos procedentes
que hubiese sino interpuestos en forma oportuna. Sin embargo, para recurrir el suscriptor o
usuario deberá acreditar el pago de las sumas que no han sido objeto de recurso, o del
promedio del consumo de los últimos cinco períodos.
No procede recursos contra actos de suspensión y corte si con ello se busca discutir
facturación que no fue objeto de recurso oportuno. SuperServicios-2010-N
El artículo 154 de la ley 142 de 1994 establece que: el recurso es un acto del suscriptor o
usuario para obligar a la empresa a revisar ciertas decisiones que afectan la prestación del
servicio o la ejecución del contrato. Contra los actos de negativa del contrato, suspensión,
terminación, corte y facturación que realice la empresa proceden el recurso de reposición, y el
de apelación en los casos en que expresamente lo consagre la ley. No son procedentes los
recursos contra los actos de suspensión, terminación y corte, si con ellos se pretende discutir
un acto de facturación que no fue objeto de recurso oportuno.
062625. Si persona cotizó con el salario mínimo, mesada pensional será equivalente a
dicho salario, sin importar tiempo cotizado. “No es posible inferir que la Ley 100 de 1993
derogó el artículo 9º de la Ley 4ª de 1976, pues en los términos del artículo 71 del Código Civil,
la derogatoria es expresa cuando la nueva ley señala que deroga la antigua y es tácita cuando
contiene disposiciones que no pueden conciliarse con las de la ley anterior, lo cual no ocurre en
el presente caso. Lo anterior significa, que siempre que un empleador haya pactado para sus
trabajadores activos el pago de auxilios o becas para estudios secundarios, técnicos o
universitarios de sus hijos en los términos del artículo 9o de la Ley 4ª de 1976, debería
otorgarlas en las mismas condiciones a los hijos de sus pensionados. Bajo tal perspectiva,
entendería esta Oficina que no resulta jurídicamente viable dejar de cubrir los auxilios o becas
para estudios a los hijos de los pensionados, estos en los términos antes señalados, ya que el
origen de esta obligación es de carácter legal –Ley 4ª de 1976- obligación que cesa cuando
una nueva ley así lo disponga”.
062630. Si contrato de trabajo es celebrado por persona jurídica, ésta debe cumplir
obligaciones con seguridad social y parafiscales. “El artículo 2 del Decreto Ley 129 de 2010
señala que la celebración y cumplimiento de las obligaciones derivadas de contratos de
prestación de servicios estará condicionada a la verificación por parte del contratante de la
afiliación y pago de los aportes al sistema de protección social; conforme a las disposiciones
legales, para lo cual deberá solicitar que se relacione en la factura, o cuenta de cobro, el
número o referencia de la planilla de pago de los aportes respectivos. Para tal fin, el Gobierno
Nacional podrá establecer mecanismos de verificación y suministros de la información
necesaria para cumplir con este deber por parte del contratante”.
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022362. Normas aplicables a recursos del Sistema General de Participaciones son las
leyes 715 de 2001 y la 1176 de 2007. “Por las consideraciones anteriormente expuestas, esta
Oficina Asesora considera que las normas aplicables a lo concerniente a recursos del Sistema
General de Participaciones son la Ley 715 de 2001 por usted mencionada y adicionalmente la
Ley 1176 de 2007 que la modifica”.
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que en ninguna de ellas se establece que exista impedimento por ejercer labores de funcionario
público y a su vez ser profesor de cátedra de cualquier universidad pública”.