Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
COORDONATOR, STUDENT ,
…………………………… ICHIM STEFAN-ALEXANDRU
BACAU 2010
FUNCTIONAREA SOCIETATILOR COMERCIALE
CUPRINS
Introducere
1.Adunarea generala
Clasificarea adunarilor generale-competenta
2.Administrarea societatii
2.1. Calitatea de administrator. Obligatii. Raspundere.Dispozitii comune atât
sistemului unitar de administrarecât si celui dualist
Sistemul unitar de administrare a societatilor comerciale
A. Administratori
1.Competenta de numire
2.Calitatea de administrator
3.Durata mandatului
4.Numarul administratorilor
5.Conflict de interese intre administrator si societate
6.Operatiuni ce nu se pot incheia intre societatea
comerciala si administrator
7.Garantii
8.Obligatiile administratorilor
9.Renumeratie
10. Raspunderea administratorilor
B. Consiliul de administratie
1. Numire
2.Convocare
3.Componenta.Presedintele
4.Competenta si luarea deciziilor
5.Directorii
6.Concluzii privind sistemul unitary
Sistemul dualist de administrare
A.Directorat
1.Competenta exclusive
2.Membrii directoratului
3.Luarea deciziilor
4.Incompatibilitate
5.Obligatii specifice directoratului
B.Consiliul de supraveghere
1.Competenta
2.Membrii consiliului de Supraveghere
3.Luarea deciziilor
4.Drepturi si obligatii
Aceasta adunarea se întruneste cel putin o data pe an, în cel mult 5 luni
de la încheierea exercitiului financiar. Ea se tine la sediul societatii si în localul
indicat în convocare.
Adunarea ordinara poate sa discute si sa decida asupra oricarei probleme
înscrise în ordinea de zi.
La aceasta adunare:
Aceasta adunare se întruneste ori de câte ori este nevoie pentru a se lua
o hotarâre în probleme ce au caracter deosebit, cum ar fi: prelungirea duratei
societatii, marirea sau reducerea capitalului social; schimbarea obiectului ori
formei societatii; mutarea sediului; fuziunea cu alte societati; dizolvarea etc.
adica, aspecte ce privesc modificarea actului constitutiv.
Vizând probleme grave pentru viata societatii comerciale, conditiile de
cvorum si majoritate sunt mai riguroase, astfel:
Valabile doar în cazul societatilor de capitaluri (societatea pe actiuni si
societatea în comandita pe actiuni) sunt adunari ce cuprind gruparea actionarilor
ce detin categorii aparte de actiuni. Astfel, Legea nr. 31/1990 republicata, distinge
între adunarea speciala a detinatorilor de actiuni preferentiale cu dividend
prioritar si fara drept de vot, dar si adunarile speciale constituite din acei
actionari ce se aduna în scopul de a-si proteja interesele privind modificarea
drepturilor si obligatiilor ce le revin în legatura cu actiunile ce le detin.
2. Administrarea societatii
2. Calitatea de administrator
3. Durata mandatului
Când un administrator are într-o anumita operatiune, fie direct, fie indirect,
interese contrare intereselor societatii comerciale, trebuie sa înstiinteze despre
aceasta situatie pe ceilalti administratori si pe cenzori sau auditori interni, pentru a
nu lua parte la nicio deliberare legata de acea operatiune.
Regimul juridic va fi identic în cazul în care într-o anumita operatiune sunt
interesate sotul/sotia sa, rudele sau afinii sai pâna la gradul IV inclusiv.
Interdictia nu functioneaza, daca în actul constitutiv nu se prevede altfel,
pentru ipotezele în care obiectul votului îl constituie fie oferirea spre subscriere
catre administratorul în cauza sau a persoanelor considerate rudele lui, de actiuni
sau obligatiuni ale societatii, fie acordarea de catre administratorul în cauza
sau rudele sale, a unui împrumut (sau constituirea unei garantii) în folosul
societatii comerciale.
7. Garantii
8. Obligatiile administratorilor
1. Numire
2. Convocare
3. Componenta. Presedintele
Asa cum aratam la începutul sectiunii privind sistemul unitar, când are loc
delegarea de competenta în favoarea unor directori, majoritatea membrilor
consiliului va fi formata din administratori neexecutivi; executivi fiind
administratorii - directori.
Prin actul constitutiv se poate prevedea ca unul sau mai multi
administratori sa fie independenti.
Presedintele consiliului poate fi:
ales de membrii consiliului;
sau, daca actul constitutiv o prevede, numit de AGA ordinara, aceeasi
AGA ce numeste si consiliul .
El este numit pentru o perioada ce nu poate depasi durata mandatului sau
de administrator (2, 4 ani). Poate fi revocat oricând, dar de catre organismul care
l-a ales (consiliu), sau l-a numit (AGA ordinara).
El coordoneaza activitatea consiliului si raporteaza AGA despre aceasta,
veghind la buna functionare a organelor societatii (de exemplu votul decisiv în
caz de paritate).
Consiliul de administratie poate însarcina un alt administrator cu
îndeplinirea functiei de presedinte, doar în caz de imposibilitate temporara în care
s-ar afla presedintele ales/numit.
a) Una dintre cele mai importante atributii ale consiliului este aceea de a
supraveghea activitatea directorilor. În acest sens, orice administrator poate
solicita directorilor informatii ce se refera la conducerea operativa a societatii.
Despre toate operatiunile întreprinse, directorul are obligatia sa informeze
consiliul de administratie, cu atât mai mult cu cât revocarea directorilor poate fi
decisa oricând de consiliu.
b) Competente ce nu pot fi delegate directorilor
În cazul în care consiliul de administratie deleaga directorilor atributiile de
conducere a societatii, puterea de a reprezenta societatea apartine directorului
general. Consiliul de administratie pastreaza însa atributia de reprezentare a
societatii în raporturile cu directorii.
Consiliul de administratie înregistreaza la registrul comertului numele
persoanelor împuternicite sa reprezinte societatea, mentionând daca ele actioneaza
împreuna sau separat. Acestea depun la registrul comertului specimene de
semnatura.
Consiliul de administratie are urmatoarele competente de baza, care nu pot
fi delegate directorilor:
stabilirea directiilor principale de activitate si de dezvoltare ale
societatii;
stabilirea sistemului contabil si de control financiar si aprobarea
planificarii financiare;
numirea si revocarea directorilor si stabilirea remuneratiei lor;
supravegherea activitatii directorilor;
pregatirea raportului anual, organizarea adunarii generale a actionarilor
si implementarea hotarârilor acesteia;
consiliul de administratie, respectiv directoratul, e obligat ca în 15 zile
de la data aprobarii acestora, sa depuna la oficiul Registrului Comertului
copii ale situatiilor financiare anuale consolidate;
introducerea cererii pentru deschiderea procedurii insolventei
societatii, potrivit Legii nr. 85/2006 privind procedura insolventei. De
asemenea nu pot fi delegate directorilor atributiile primite de catre consiliul
de administratie din partea adunarii generale a actionarilor.
Consiliul de administratie reprezinta societatea în raport cu tertii si în
justitie, în lipsa unei stipulatii contrare în actul constitutiv, consiliul de
administratie reprezinta societatea prin presedintele sau.
Prin actul constitutiv, presedintele si unul sau mai multi administratori pot
fi împuterniciti sa reprezinte societatea, actionând împreuna sau separat. O astfel
de clauza este opozabila tertilor. Prin acordul lor unanim, administratorii care
reprezinta societatea doar actionând împreuna pot împuternici pe unul dintre ei sa
încheie anumite operatiuni sau tipuri de operatiuni.
Consiliul de administratie poate crea comitete consultative, formate din
cel putin doi membrii ai consiliului si însarcinate cu desfasurarea de investigatii si
cu elaborarea de recomandari pentru consiliu în domenii precum auditul,
remunerarea administratorilor, directorilor, cenzorilor si personalului, sau
nominalizarea de candidati pentru diferitele posturi de conducere. Comitetele vor
înainta consiliului în mod regulat rapoarte asupra activitatii lor.
Cel putin un membru al fiecarui comitet trebuie sa fie administrator
neexecutiv independent. Comitetul de audit si cel de remunerare sunt formate
numai din administratori neexecutivi. Cel putin un membru al comitetului de
audit trebuie sa detina experienta în aplicarea principiilor contabile sau în audit
financiar.
În cazul societatilor pe actiuni ale caror situatii financiare anuale fac
obiectul unei obligatii legale de auditare financiara, crearea unui comitet de
audit în cadrul consiliului de administratie este obligatorie.
Mentionam ca delegarea atributiilor executive si de conducere catre
directori:
este facultativa fiind posibil a fi consemnata în actul constitutiv sau ca
decizie a AGA;
este obligatorie în cazul societatilor a caror situatii financiare anuale
fac obiectul unei obligatii de auditare financiara.
5. Directorii
A. Directorat
1. Competenta exclusiva
Conform Legii 441/2006 conducerea societatii revine în exclusivitate
directoratului, ce îndeplineste actele necesare si utile pentru realizarea obiectului
de activitate al societatii comerciale.
Activitatea sa se desfasoara sub controlul consiliului de supraveghere.
Directoratul este cel ce reprezinta societatea comerciala în raport cu tertii,
dar si în justitie. Regula functionarii directoratului este ca membrii directoratului
reprezinta societatea actionând împreuna, dar, ca exceptie, când sunt toti membrii
de acord, pot împuternici pe unul din ei sa încheie anumite operatiuni.
2. Membrii directoratului
Cei ce fac parte din acest organism poarta denumirea de membrii
directoratului si nu de directori.
Dintre membrii directoratului cei împuterniciti sa reprezinte societatea vor
fi înregistrati la Registrul Comertului, unde-si depun si specimenul de semnatura.
Desemnarea membrilor directoratului se face de catre Consiliul de
supraveghere, care numeste dintre ei unul, cu functia de presedinte. Atât membrii
cât si presedintele nu pot fi decât persoane fizice.
Din punctul de vedere al numarului, când este un singur membru, acesta
poarta denumirea de director general unic. Când sunt mai multi membri,
numarul lor trebuie sa fie impar.
Ca exceptie, numarul minim este de 3, când societatea comerciala are
obligatia legala de auditare.
Durata mandatului este de maxim 4 ani.
3. Luarea deciziilor
Daca în actul constitutiv nu se prevede altfel, pentru validitatea deciziilor e
necesara prezenta a cel putin jumatate din numarul membrilor directoratului, iar
hotarârile se iau cu votul majoritatii membrilor prezenti.
Reglementarile sunt identice cu cele prevazute pentru consiliul de
administratie si în ceea ce priveste reprezentarea membrilor absenti, utilizarea
mijloacelor de comunicare la distanta, si votul decisiv în caz de paritate.
4.Incompatibilitate
Membrii directorului nu pot fi concomitent si membrii ai Consiliului de
Supraveghere.
Revocarea membrilor directoratului poate fi decisa tot de Consiliul de
Supraveghere, sau, când actul constitutiv prevede aceasta posibilitate, chiar de
catre AGA ordinara.
Obligatiile administratorilor se aplica si membrilor directoratului, inclusiv
rezolvarea cazului de vacanta a postului. Ca si membrii consiliului de
administratie, membrii directoratului pot cere daune-interese în caz de revocare
fara justa cauza.
5.Obligatii specifice directoratului
Cel putin o data la trei luni, directoratul prezinta un raport scris consiliului
de supraveghere cu privire la conducerea societatii, la activitatea acestuia dar si la
posibila sa evolutie.
Directoratul comunica în timp util consiliului de supraveghere orice
informatie cu privire la evenimentele ce ar putea avea o influenta semnificativa
asupra situatiei societatii.
Consiliul de supraveghere poate solicita directoratului orice informatii pe
care le considera necesare pentru exercitarea atributiilor sale de control si poate
efectua verificari si investigatii corespunzatoare; fiecare membru al consiliului de
supraveghere având acces la informatiile transmise consiliului.
Directoratul înainteaza consiliului de supraveghere situatiile financiare
anuale si raportul sau anual, imediat dupa elaborarea acestora.
Totodata, directoratul înainteaza consiliului de supraveghere propunerea sa
detaliata cu privire la distribuirea profitului rezultat din bilantul exercitiului
financiar, pe care intentioneaza sa o prezinte adunarii generale.
B.Consiliul de supraveghere
1. Competenta
Consiliul de supraveghere are ca atributii principale:
a) exercita controlul permanent asupra conducerii societatii de catre
directorat;
b) numeste si revoca membrii directoratului;
c) verifica conformitatea cu legea, cu actul constitutiv si cu hotarârile
adunarii generale a operatiunilor de conducere a societatii;
d) raporteaza cel putin o data pe an adunarii generale a actionarilor cu
privire la activitatea de supraveghere desfasurata.
Pentru cazuri deosebite, consiliul poate convoca AGA.
Desi nu poate exercita atributii de conducere (acestea apartin doar
directoratului), se poate întâmpla ca anumite tipuri de operatiuni sa nu poate fi
efectuate decât cu acordul consiliului de supraveghere, daca actul constitutiv
contine dispozitii în acest sens.
Consiliul de supraveghere poate crea comitete consultative, formate de
regula din membrii sai (cel putin 2) cu rolul de a desfasura investigatii si de a
formula recomandari în domenii ca: auditul, remunerarea conducerii, a consiliului
si a personalului sau nominalizarea de candidati pentru functii de conducere.
Presedintele directoratului poate fi numit membru în comitetul de
nominalizarea creat de consiliul de supraveghere, fara ca prin aceasta sa
dobândeasca calitatea de membru în consiliu.
Cel putin un membru al fiecarui comitet creat facultativ trebuie sa fie
membru independent al consiliului de supraveghere. Cel putin un membru al
comitetului de audit trebuie sa detina experienta relevanta în aplicarea principiilor
contabile sau în audit financiar.
În cazul societatilor pe actiuni ale caror situatii financiare anuale fac
obiectul unei obligatii legale de auditare financiara, crearea unui comitet de audit
în cadrul consiliului de supraveghere este obligatorie.
Consiliul de supraveghere reprezinta societatea comerciala în raporturile
acesteia cu directoratul, pe care-l controleaza, si pe ai carei membrii îi poate
revoca.
2.Membrii consiliului de supraveghere
Numirea membrilor consiliului se face fie prin actul constitutiv (primii
membrii), fie de catre AGA (cei ulteriori). Revocarea lor este posibila oricând,
prin hotarâre AGA, când se obtine votul a cel putin 2/3 din numarul voturilor
actionarilor prezenti.
Numarul membrilor consiliului se stabileste prin act constitutiv, dar nu
poate fi mai mic de 3 si nici mai mare de 11. Unul din membrii este ales
presedintele consiliului.
În cazul vacantei vreunui post de membru în consiliu, acesta din urma
poate numi provizoriu un membru, pâna la întrunirea AGA. Dispozitiile privind
vacanta postului, cuprinse în Legea 441/2006 pentru consiliul de administratie
sunt valabile si în cazul consiliului de supraveghere.
Pentru membrii consiliului de supraveghere exista un numar de restrictii,
si anume:
nu pot fi concomitent membri ai directoratului;
nu pot fi salariati ai societatii;
obligatoriu sa existe cel putin un membru independent, în cazul
societatilor obligate la auditare.
Durata mandatului variaza între 2 si maxim 4 ani.
3. Luarea deciziilor
Consiliul de supraveghere se întruneste cel putin o data la trei luni.
Presedintele convoaca consiliul de supraveghere si prezideaza întrunirea.
De asemenea, consiliul de supraveghere este convocat în orice moment la
cererea motivata a cel putin doi dintre membrii consiliului sau ai directoratului.
Consiliul se va întruni în cel mult 15 zile de la convocare.
Daca presedintele nu da curs cererii de convocare a consiliului, autorii
cererii pot convoca ei însisi consiliul, stabilind ordinea de zi a sedintei.
Membrii directoratului pot fi convocati la întrunirile consiliului de
supraveghere, dar nu au drept de vot.
La fiecare sedinta se va întocmi un proces-verbal, care va cuprinde numele
participantilor, ordinea de zi, ordinea deliberarilor, deciziile luate, numarul de
voturi întrunite si opiniile separate.
Procesul-verbal este semnat de catre presedintele de sedinta si de catre cel
putin un alt membru prezent al consiliului.
În ceea ce priveste valabilitatea deciziilor, cvorumul cerut la deliberari,
reprezentarea membrilor absenti, utilizarea mijloacelor de comunicare la distanta
si votul decisiv în caz de paritate, se aplica reglementarile din Legea 31/1990,
modificata prin Legea 441/2006, privitoare la consiliul de administratie si
directorat.
4.Drepturi si obligatii
Dispozitiile comune privind drepturile si obligatiile administratorilor sunt
valabile si pentru membrii consiliului de supraveghere.