Sunteți pe pagina 1din 48

SIGMA

Manual de instruire
în domeniul
achizițiilor publice

Actualizare 2015

Modulul F

2 Rue André Pascal Acest document a fost elaborat cu sprijinul financiar al Uniunii Europene (UE). Nu ar trebui să fie raportat
75775 Paris Cedex 16 ca reprezentând opiniile oficiale ale UE, OCDE sau țările membre, sau a partenerilor care participă la
Franța
Programul SIGMA. Opiniile exprimate și argumentele folosite sunt cele ale autorilor.
mailto: sigmaweb@oecd.org
Tel: +33 (0) 1 45 24 82 00 Acest document, precum și orice date și orice hartă incluse aici, nu aduc atingere statutului sau suveranități
Fax: +33 (0) 1 45 24 13 05 oricărui teritoriu, delimitării frontierelor și a granițelor internaționale și denumirii oricărui teritoriu, oraș sau
www.sigmaweb.org
zonă.
Modulul F1 Revizuire și căi de atac; Combaterea corupției

Secțiunea 1 Introducere

Localizare: Structura și o mare parte a comentariului este generică și va fi necesară o


adaptare pentru utilizarea locală. Notele subliniate cu verde evidențiază domeniile în care
va trebui acordată o atenție deosebită cerințelor locale. Notele în verde sunt doar ca un
suport pentru localizare și nu pretind a fi o listă exhaustivă de proceduri care trebuie
urmate și chestuni pentru care să fie prevăzute.

1.1. Obiective

Obiectivele acestui capitol sunt de a explora, explica și înțelege:

1. Căile de atac disponibile în temeiul legislației UE


2. Metode și principii de gestionare a plângerilor preventive și a acțiunilor în justiție din
partea operatorilor economici la nivelul autorității contractante
3. Principii și obligații legale
4. Evoluția procedurilor de atribuire în timpul contestațiilor preventive, precum și în
timpul litigiilor
5. Cum abordează operatorii economici căile de atac / remediile
6. Cum pot fi evitate problemele

1.2. Chestiuni importante

Cele mai importante aspecte din acest capitol se referă la necesitatea de a se asigura că:

 Contestațiile preliminare, precum și cererile legate de acțiuni judiciare sunt tratate


eficient și rapid de către autoritățile contractante
 Se planifică suficient timp pentru întârzierile legate de căile de atac atunci când se
planifică procesul de achiziție
 Existența, condițiile și termenele procedurilor de contestare preventivă, precum și a
acțiunile legale sunt pe deplin dezvăluite operatorilor economici, astfel încât aceștia
să-și cunoască drepturile în prealabil și să le poată folosi la momentul oportun, în
termenele limită și în fața organismelor de revizuire desemnate

Aceasta înseamnă că este esențial să înțelegem pe deplin:

 Care căi de atac sunt disponibile operatorilor economici


 Implicațiile căilor de atac solicitate în cursul unei proceduri de atribuire, inclusiv
întârzierile și interferența cu deciziile contractuale
 Abordarea operatorilor economici privind căile de atac

Dacă cele de mai sus nu sunt înțelese în mod corespunzător, procesul de achiziție poate fi
întârziat nejustificat sau chiar anulat.

2
1.3. Conexiuni

Există o legătură deosebit de puternică între această secțiune și următoarele module sau
secțiuni:

 Modulul B privind organizarea la nivelul autorităților contractante


 Modulul E2 privind publicarea anunțurilor de participare
 Modulul E3 privind selecția (calificarea) operatorilor economici
 Modulul E5 privind evaluarea și atribuirea contractului
 Modulul E6 privind transparența, raportarea, informarea ofertanților, comunicarea
cu participanții privind procedura.

1.4. Relevanţă

Aceste informații vor avea o relevanță deosebită pentru acei specialiști în achiziții implicați în
planificarea achizițiilor, deoarece aceștia trebuie să calculeze întârzierile legate de căile de
atac la data preconizată de finalizare a procedurii de atribuire. De asemenea, va avea o
relevanță deosebită pentru specialiștii de achiziții care sunt responsabili de primirea și
soluționarea contestațiilor în orice moment al procedurii de atribuire, precum și pentru
specialiștii cu competența de a lua decizii de achiziții publice și de a semna contracte.

1.5. Informații juridice utile la îndemână

Adaptați pentru utilizarea locală aplicând formatul de mai jos, inclusiv enumerarea
legislației naționale relevante și a elementelor cheie ale legislației respective. Este posibil
ca această secțiune să fie extinsă pentru a reflecta anumite cerințe locale referitoare la
stabilirea criteriilor de atribuire. Aceasta poate include adăugarea de informații
referitoare la contractele cu o valoare sub prag și / sau contracte cu valoare redusă.

1.5 INFORMAȚII JURIDICE UTILE


Normele privind remediile disponibile operatorilor economici în cursul procedurilor de
atribuire a contractelor din sectorul public se regăsesc în Directiva 89/665 / CEE, modificată
prin Directiva 2007/66 / CE și Directiva 2014/23 / UE.

Utilități

Normele privind remediile disponibile operatorilor economici în cursul procedurilor de


atribuire a contractelor de utilități se găsesc în Directiva 92/13 / CEE, modificată prin
Directiva 2007/66 / CE și Directiva 2014/23 / UE.

De asemenea, puteți găsi utilă următoarea publicație SIGMA:

Hotărârile selectate ale Curții de Justiție a Uniunii Europene privind achizițiile publice (2006-
2014), SIGMA, iunie 2014
Secțiunea 2 Conținut

Adaptați integral această secțiune utilizând legislația, procesele și terminologia locală


relevantă.

1 Prezentare generală

2.1. Introducere

Căile de atac sunt acțiuni în justiție disponibile operatorilor economici care participă la
procedurile de atribuire a contractelor, care le permit acestora să solicite aplicarea
reglementărilor privind achizițiile publice și a drepturilor lor în temeiul acestor reglementări
în cazurile în care autoritățile contractante, fie intenționat, fie neintenționat, nu respectă
cadrul legal achiziții publice.

Cadrul legal privind căile de atac se găsește în următoarele directive:

Directiva 89/665 / CEE reglementează căile de atac disponibile operatorilor economici în


timpul procedurilor de atribuire a contractelor din sectorul public.

Directiva 92/13 / CEE reglementează căile de atac disponibile operatorilor economici în timpul
procedurilor de atribuire a contractelor de utilități.

Ambele directive au fost modificate prin Directiva 2007/66 / CE și prin Directiva privind
concesiunile din 2014 (2014/23 / UE). Astfel, orice referință din acest modul la Directiva
89/665 / CEE (sau la Directiva 92/13 / CEE privind utilitățile) presupune modificată prin
Directiva 2007/66 / CE și Directiva privind concesiunile din 2014. Aceste modificări înseamnă
că directivele privind căile de atac sunt aplicabile pe deplin concesiunilor de lucrări și
serviciilor publice și de utilități, atunci când sunt reglementate de Directiva privind
concesiunile din 2014. Prin urmare, orice referință din acest modul la contracte include
concesii de lucrări și servicii.

Toate directivele trebuie să fie puse în aplicare în legislația națională, care prevede reguli
procedurale specifice aplicabile căilor de atac. Anumite reguli procedurale sunt furnizate de
directivele înseși, iar aceste reguli vor fi menționate în secțiunile relevante ale acestui modul
F1.

Scopul directivelor privind căile de atac este de a permite contestarea și corectarea


neregulilor care apar în procedurile de atribuire a contractelor de îndată ce apar, și, prin
urmare, crește legalitatea și transparența acestor proceduri, crește încrederea în rândul
întreprinderilor și facilitează deschiderea piețele contractelor serviciilor publice locale către
concurența străină. Realizarea acestor obiective este văzută prin implicarea operatorilor
economici, în calitate de beneficiari principali, în aplicarea normelor de achiziții publice și
permițându-le să solicite respectarea drepturilor lor la participarea legală la procedurile de
atribuire.

Este important ca operatorii economici să aibă la dispoziție mecanisme de aplicare a


normelor privind achizițiile. Aceste mecanisme îi încurajează să monitorizeze procedurile de
atribuire a contractelor și, în cele din urmă, să solicite respectarea regulilor de achiziție,
astfel încât șansele lor de a primi un contract să nu fie diminuate în mod ilegal. Astfel, aceste
mecanisme sporesc legalitatea procedurilor și încurajează concurența.
Rezultă că toate căile de atac naționale, pentru a asigura aplicarea normelor privind achizițiile
publice, trebuie să fie:
 clare și directe, adică ușor de înțeles și de utilizat de către operatorii economici;
 disponibile tuturor operatorilor economici care doresc să participe la o anumită
procedură de atribuire a contractelor fără discriminare, în special pe motive de
naționalitate;
 eficace în prevenirea sau corectarea cazurilor de ilegalitate din partea operatorilor
economici și / sau a autorităților contractante.

Rezultă, de asemenea, și este de o relevanță deosebită pentru specialiștii de achiziții publice,


că autoritățile contractante nu ar trebui doar să acorde un timp, atunci când își planifică
procedurile de achiziții publice, pentru întârzieri și perturbări care rezultă din căile de atac
depuse de operatorii economici, ci ar trebui, de asemenea, să contribuie la rapiditatea și
soluționarea tuturor disputelor posibile, atât:

 înainte ca aceste dispute să ajungă la organele locale de revizuire (de exemplu, prin
corectarea neregulilor); și
 în timpul litigiilor (de exemplu, prin furnizarea tuturor documentelor și informațiilor
solicitate în timp util, pentru a asigura eficacitatea procesului de revizuire).

Această secțiune va examina căile de atac disponibile, cine le poate utiliza, care sunt tipurile
de organisme de revizuire în fața cărora sunt solicitate căile de atac și, cel mai important, ce
se cere de la autoritățile contractante și specialiștii în achiziții în ceea ce privește căile de
atac. Întrucât această problemă se referă în mare măsură la legislația locală, accentul va fi
pus pe cerințele de bună practică, precum și pe interacțiunea dintre autoritățile contractante
și operatorii economici.

Contracte sub valoarea pragului / contracte excluse

Adaptați toată această secțiune pentru utilizare locală - utilizând legislația, procesele și
terminologia locală relevantă. Stabiliți pe scurt cerințele legislației locale pentru contractele
sub valoarea pragului.

Directiva 89/665 / CEE nu se aplică procedurilor de achiziții publice referitoare la contracte


care sunt sub anumite praguri financiare stabilite („contracte sub-prag”).

În general, în ceea ce privește toate contractele care nu intră sub incidența Directivei
2014/24 / UE (Directiva 2014), incluzând dar fără a se limita la contracte sub-prag, statele
membre ale UE sunt libere să introducă propriile reguli și, prin urmare, dacă doresc , să pună
la dispoziție căile de atac prevăzute în Directiva 89/665 / CEE pentru toate atribuirile de
achiziții publice.

În orice caz, contractele transfrontaliere care nu se încadrează în Directiva 2014/24 / UE sunt


reglementate de legislația generală a UE, cum ar fi regulile și principiile Tratatului CE. Prin
urmare, pentru toate acțiunile legale legate de procedurile de achiziții publice pentru astfel de
contracte, trebuie respectate principiile de bază ale tuturor căilor de atac pentru aplicarea
normelor UE, adică principiile egalității de tratament, nediscriminării și protecției juridice
efective a tuturor operatorilor economici în toate contractele transfrontaliere.

A se vedea, de asemenea, modulul D4 privind contractele excluse și modulul D5 privind


pragurile financiare aplicabile.
2.2. Dreptul de a utiliza căile de atac

Adaptați această secțiune pentru utilizare locală – aplicând legislația, jurisprudența și


terminologia locală relevantă.

Remediile sunt disponibile oricărui operator economic care are sau a avut un interes în obținerea
unui anumit contract și care riscă sau a riscat să fie afectat de o presupusă încălcare a normelor
de achiziții publice aplicabile.

Aceasta înseamnă că toți operatorii economici care și-au exprimat interesul de a participa la o
procedură de atribuire a contractului - sau ar fi putut face acest lucru în cazul în care contractul
ar fi fost promovat - au dreptul de a beneficia de căile de atac disponibile.

Doar manifestarea interesului operatorului economic în obținerea unui anumit contract (și nu
posibilitatea, probabilitatea sau șansele de a câștiga contractul) este necesară pentru a avea
dreptul de a utiliza căile de atac.

Cui i se poate refuza dreptul de a depune cereri de contestare (conform legislației locale)?

Statutul necesar pentru a depune cereri de contestare poate fi refuzat oricărui operator
economic care nu poate stabili prejudiciul ca urmare a încălcării, adică:

(a) Operatorilor economici cărora nu li s-ar fi putut atribui contractul, de exemplu


deoarece nu au calificările tehnice critice, li se poate refuza dreptul de a contesta
atribuirea contractului.
(b) Este posibil ca operatorii economici care nu au participat la procedura de atribuire a
contractului să nu poată contesta deciziile de atribuire a contractului. Astfel de
decizii nu pot afecta persoanele din afara procedurii de atribuire a contractului.
(c) Operatorii economici care au fost excluși în etapele anterioare ale procedurii de
atribuire (de exemplu, în etapa de selecție) pot să nu aibă calitatea necesară de a
contesta deciziile luate în etapele ulterioare ale procedurii (de exemplu, decizia de
atribuire). În special în ceea ce privește dreptul de a contesta decizia de atribuire a
contractului, în conformitate cu articolul 2a alineatul (2) din Directiva 89/665 / CEE,
dreptul la căi de atac poate fi refuzat ofertanților care au fost informați de
autoritatea contractantă cu privire la ) decizia privind excluderea lor și acea decizie a
fost fie contestată și considerată legală, fie a trecut termenul pentru contestarea
deciziei. Dreptul de a contesta decizia de atribuire poate fi, de asemenea, refuzat
candidaților care au fost informați de autoritatea contractantă cu privire la
respingerea cererilor lor înainte de notificarea deciziei de atribuire a contractului.
Decizia de atribuire a contractului nu poate afecta operatorii economici care au fost
excluși anterior și definitiv din procesul de achiziție.
(d) Este posibil ca operatorilor economici care rămân în procedura de atribuire să nu li
se permită să conteste în etapele ulterioare ale procedurii orice decizie defectuoasă
care ar fi putut fi luată în etapele anterioare ale procedurii (de exemplu, în etapa de
selecție), de exemplu, susținând că selectarea judicioasă a afectat decizia de
atribuire, deoarece ofertantul câștigător nu a îndeplinit criteriile de selecție.
(e) Grupurile comunitare, asociațiile comerciale ale contractanților, subcontractanții,
asociațiile de mediu sau alte organisme interesate pot să nu aibă acces la căile de
atac în achizițiile publice.
(f) Este posibil ca membrilor consorțiilor să nu li se permită să acționeze individual,
adică legislația locală poate prevedea că numai toți membrii unui consorțiu ofertant
care acționează împreună pot formula un recurs și nu fiecare membru acționează pe
cont propriu. Acțiunea poate fi respinsă și în cazul în care toți membrii unui
consorțiu de licitație acționează împreună, dar cererea unuia dintre ei este
considerată inadmisibilă. Această dispoziție a fost acceptată de Curtea Europeană de
Justiție (CEJ) în cauza C-129/04 [Espace Trianon SA și Société wallone de localisation
- financement SA (Sofibail) vs Office communautaire et regional de la formation
professionnelle et de l'emploi (FOREM), disponibil la http: // eur- lex.europa.eu.int/].

În general, legislația locală privind calitatea procesuală și reprezentarea în procedurile


judiciare sunt aplicabile în măsura în care nu interferează cu regula conform căreia toți
operatorii economici care au interesul de a obține un anumit contract și care riscă să fie
prejudiciați ca urmare a încălcării regulile trebuie să aibă acces la căi legale eficiente.

2.3. Tipuri de organe de revizuire

Adaptați toată această secțiune pentru utilizare locală – aplicând legislația, procesele și
terminologia locală relevantă.
Cazurile de achiziții publice sunt aduse în fața unui organism care poate fi fie o instanță
specializată în achiziții, fie o instanță judecătorească obișnuită. Statele membre ale UE pot
alege între cele două. O astfel de alegere este importantă, deoarece rapiditatea, costul,
rezultatul și frecvența utilizării căilor de atac vor depinde de aceasta. Succint, avantajele și
dezavantajele alegerii (a) o instanță sau (b) o instanță specializată în achiziții sunt
următoarele:

(a) Instanțele judecătorești

Pro: Instanțele pot avea o mai bună cunoaștere a dreptului general. De asemenea, acestea
sunt, de regulă, mai familiarizate cu metodele de interpretare și cu principiile legale și sunt
mai capabile să le folosească.

Contra: Procedura în fața instanțelor judecătorești tinde să dureze mai mult, deoarece
examinează și alte cazuri și este posibil să nu aibă cunoștințe specializate în domeniul
achizițiilor publice. Din acest motiv, acestea pot fi mai scumpe decât instanțele specializate.

(b) Instanțele de achiziții specializate

Pro: Procedura în cadrul instanțelor/tribunalelor specializate de achiziții este de obicei mai


simplă și mai rapidă, deoarece acestea trebuie să se ocupe exclusiv de cazuri de achiziții.
Acestea tind să fie mai conștiente de realitățile achizițiilor și mai familiarizate cu procedurile
de atribuire a contractelor și cu problemele conexe.

Contra: Este posibil ca tribunalele specializate să nu fie foarte familiarizate cu legislația


generală sau cu principiile legale.

Dacă se alege un organism specializat de revizuire al achizițiilor, atunci ar trebui să existe


dreptul de a contesta deciziile sale către un alt organism independent, cu membri calificați
corespunzător și cel puțin unele reguli procedurale. Articolul 2 alineatul (9) din Directiva
89/665 / CEE stabilește cerințele pe care trebuie să le îndeplinească un astfel de organism
independent (consultați secțiunea „Legislație”).

Articolul 2 alineatul (2) din Directiva 89/665 / CEE permite diferitelor organisme de revizuire
să fie responsabile pentru diferite aspecte ale revizuii. Dacă aceasta este într-adevăr
alegerea locală, de obicei se întâmplă ca o instanță specializată în achiziții să examineze
cererile de prejudicii provizorii și să se acorde reparații, iar instanțele obișnuite să examineze
acțiuni privind despăgubirile.
2.4. Tipuri de căi de atac

Adaptați această secțiune pentru utilizare locală – aplicând legislația locală relevantă, căile
de atac și terminologia.

În această secțiune vom analiza căile de atac disponibile. Ceea ce ar trebui să facă
autoritățile contractante (și specialiștii în domeniul achizițiilor) în ceea ce privește căile de
atac este tratat separat în secțiunea 2.6 de mai jos. În toate subsecțiunile acestei secțiuni,
vom examina fiecare tip de cale de atac, abordând următoarele puncte:

(a) În ce constă calea de atac / remediul?;

(b) Unde este introdusă calea de atac?;

(c) Procedura;

(d) Măsuri care pot fi dispuse;

(e) Scop;

(f) Utilizare (din punctul de vedere al autorității contractante și al procedurii de


achiziție).

2.4.1. Contestații în fața autorității contractante sau a unei autorități care supraveghează
autoritatea contractantă

Pentru a încuraja soluționarea litigiilor fără a recurge la acțiuni în justiție, legislația locală
poate solicita sau permite operatorului economic în cauză, înainte de a introduce o acțiune
în justiție la organismul competent de revizuire, să solicite mai întâi revizuirea prin
depunerea unei „cereri de revizuire” (adică o contestație) la autoritatea contractantă
împotriva unei presupuse încălcări într-o procedură de atribuire a contractului. Contestațiile
nu sunt modalități legale de acțiune ca atare, deoarece sunt depuse înainte de proceduri în
fața organelor de revizuire. În funcție de faptele și circumstanțele specifice, contestațiile pot
duce la aplicarea legii și la soluționarea rapidă și timpurie a litigiilor.

(a) În ce constă contestația?

O contestație este o cerere adresată autorității contractante, care conține acuzațiile


operatorului economic privind o încălcare care a survenit în cursul procedurii de atribuire a
contractului și o cerere de revizuire și corectare a situației. Contestațiile sunt depuse înainte
de procedurile legale în fața organismelor locale de revizuire. Contestația se poate referi, de
asemenea, la dreptul sau intenția operatorului economic de a solicita revizuirea în fața
organismelor de revizuire competente.

În funcție de legislația locală, contestațiile pot fi:

- opționale, adică operatorul economic poate depune o contestație, dacă dorește, dar nu
există consecințe legate de nedepunere; sau

- obligatorii, adică operatorul economic trebuie să depună o contestație dacă dorește să


continue acțiunile în justiție în fața organismelor locale de revizuire. În astfel de cazuri,
acțiunile în justiție vor fi respinse dacă contestația nu a fost depusă mai întâi, procedura și
termenele de depunere sunt prevăzute în legislația locală.

Conform articolului 1 alineatul (5) din Directiva 89/665 / CEE, dacă o cale de atac este
obligatorie, atunci depunerea acesteia duce la suspendarea imediată a posibilității de
încheiere a contractului. Legislația locală poate prevedea că acest efect suspensiv se aplică și
contestațiilor opționale. Suspendarea permite continuarea procedurii de atribuire, deși
contractul nu poate fi încheiat. Rămâne la latitudinea autorității contractante să evalueze
dacă este sigur să continue procedura în așteptarea examinării unei contestații sau, invers,
să aștepte, dacă acest lucru poate determina ca acțiunile viitoare sau deciziile autorității
contractante să fie afectate de ilegalitatea deciziei contractuale contestate, dacă se constată
că este ilegală. Aceasta ar fi, de asemenea, o chestiune de legislație locală. Se sugerează că
este mai bine, dacă este posibil, să se aștepte - a se vedea și secțiunea 2.6.7 de mai jos.

Suspendarea procedurii nu se poate încheia decât după ce au trecut 10 zile calendaristice din
ziua următoare datei răspunsului autorității contractante cu privire la contestație, în cazul în
care autoritatea contractantă a utilizat faxul sau e-mailul în acest scop. Dacă s-au utilizat alte
mijloace de comunicare, suspendarea nu se poate încheia decât după ce au trecut 15 zile
calendaristice din ziua următoare datei răspunsului autorității contractante cu privire la
contestație sau cel puțin 10 zile calendaristice din ziua următoare datei primirii de către
reclamant a răspunsul autorității contractante cu privire la calea de atac. Aceleași termene
se aplică dacă autoritatea contractantă nu a răspuns la contestație, iar perioada de
suspendare începe în ziua următoare datei limită până la care autoritatea contractantă ar fi
trebuit să răspundă, dar nu a răspuns.

(b) Unde este introdusă calea de atac?

Acest lucru depinde de legislația locală. Contestațiile sunt în general transmise autorității
contractante și, eventual, unui comitet special de revizuire din cadrul autorității contractante
care a fost desemnat în acest scop.

(c) Procedură

Procedura de contestare depinde de legislația locală. Poate avea un caracter informal sau
oficial (cu reguli specifice aplicabile). Dacă contestația este o condiție prealabilă obligatorie
pentru a intent o acțiune în justiție, atunci legislația locală va prevedea cel puțin unele
cerințe de depunere și termene.

(d) Măsuri care pot fi dispuse

Dacă reclamația este acceptată, autoritatea contractantă va încerca să remedieze încălcarea


întreprinzând toate acțiunile cuvenite, de exemplu, permițând unui operator economic care
îndeplinește criteriile de selecție stabilite să rămână în procedură (și, prin urmare, să
corecteze o decizie de excludere ilegală).

(e) Scop

Scopul plângerilor preliminare este de a oferi operatorului economic posibilitatea de a


explica cazul său și de a permite autorității contractante posibilitatea - dacă a acceptat
contestația - de a convinge operatorul economic că nu a avut loc nicio încălcare sau,
alternativ, corectarea încălcării înainte ca problema să ajungă în instanțe.

(f) Utilizare
Contestațiile se pot dovedi a fi foarte utile, deoarece pot duce la soluționarea rapidă și ieftină
a litigiilor. În special în cazul în care încălcările sunt cauzate de neglijență, autoritatea
contractantă încearcă, de obicei, să remedieze încălcarea și astfel litigiile sunt soluționate
rapid și ieftin pentru ambele părți. Alternativ, dacă nu a avut loc nicio încălcare, autorității
contractante i se oferă posibilitatea de a explica această situație operatorului economic
afectat, prezentând argumentele pentru poziția sa. O explicație adecvată poate convinge
operatorul economic și poate împiedica acțiuni ulterioare în justiție.

De asemenea, pot exista dezavantaje în ceea ce privește disponibilitatea procedurilor de


contestare care, în unele state membre, pot fi consumatoare de timp și nu foarte eficiente.

2.4.2. Măsuri provizorii

(a) În ce constau măsurile provizorii?

Măsurile intermediare sunt măsuri provizorii luate față de anunțul de participare și oricare
decizii de contractare, inclusiv decizia de atribuire a contractului.

Articolul 2 alineatul (3) din Directiva 89/665 / CEE prevede că, în timp ce o cerere de măsuri
provizorii este în curs de soluționare împotriva deciziei de atribuire a contractului, contractul
nu poate fi încheiat până când organismul de revizuire nu a decis să autorizeze sau nu
aplicarea măsurilor provizorii (inclusiv suspendarea ulterioară a încheierii contractului) sau
pentru a judeca fondul cauzei (adică dacă se anulează sau nu decizia de atribuire a
contractului). Suspendarea va dura cel puțin până la expirarea termenului suspensive
aplicabil deciziilor de atribuire a contractelor, examinate mai jos la 2.4.4. Cererile de măsuri
provizorii împotriva altor decizii contractuale nu au neapărat, în sine, un efect suspensiv
automat.

(b) Unde sunt aduse măsurile provizorii?

O cerere de măsuri provizorii este introdusă în fața instanței locale competente sau a instanței
specializate pe achiziții.

(c) Procedură

Procedura pentru măsurile provizorii depinde de legislația locală, care stabilește regulile de
depunere, termenele limită și notificările către alți candidați sau ofertanți. Întrucât scopul
măsurilor provizorii este de a oferi o soluționare provizorie rapidă a unui litigiu, termenele
sunt de obicei restrânse. Din același motiv, normele procedurale (de exemplu, referitoare la
probe) ar trebui să fie facile. Legislația locală trebuie să permită depunerea cererii de măsuri
provizorii fără a necesita o cerere prealabilă pentru anularea deciziei de contractare (C-
236/95 Comisia / Grecia disponibilă la: http://eur-lex.europa.eu.int).

Conform articolului 2c din Directiva 89/665 / CEE, termenul limită pentru depunerea unei
cereri de revizuire (deci și pentru măsuri provizorii) trebuie să fie de cel puțin 10 zile din ziua
următoare datei la care autoritatea contractantă a transmis decizia de contractare
ofertanților sau candidaților, dacă s-a utilizat faxul sau e-mailul. În cazul în care autoritatea
contractantă a utilizat alte mijloace de comunicare (cum ar fi serviciile poștale) pentru a
transmite decizia de contractare, termenul limită trebuie să fie de cel puțin 15 zile din ziua
următoare datei expedierii acestei decizii sau de cel puțin 10 zile din ziua următoare de la
data primirii acestei notificări de către ofertanți sau candidați. Dacă nu este necesară nicio
notificare (de exemplu, dacă litigiul a vizat specificațiile stabilite în anunțul de participare la
contract), atunci termenul este de cel puțin 10 zile de la data publicării anunțului de
participare.

Zilele sunt zile calendaristice, nu zile lucrătoare. Legislația locală poate permite perioade mai
lungi de timp.

(d) Măsuri care pot fi dispuse

Se pot dispune următoarele măsuri provizorii:

- Suspendarea punerii în aplicare a oricărei decizii luate de autoritatea contractantă

- Suspendarea întregii proceduri de atribuire a contractului

- Măsuri corective provizorii a încălcării (aceasta depinde de legislația locală și este destul de
neobișnuită)

(e) Scop

Măsurile provizorii urmăresc să prevină crearea unor situații inalterabile și, înainte de a se
lua o decizie finală cu privire la faptul dacă o decizie de contractare este ilegală și trebuie
anulată, pentru a evita continuarea procedurii de atribuire a contractului fără un operator
economic care altfel ar fi fost în măsură să participe și eventual să i se atribuie contractul.
(Directiva de modificare 2007/66 / CE prevede suspendarea automată a atribuirii
contractului în cazul în care sunt intentate proceduri judiciare). Aceste obiective pot fi atinse
numai dacă sistemul juridic național oferă o posibilitate efectivă de a obține o măsură
provizorie (prin urmare, procedurile relevante nu sunt nici prea complexe și nici prea lente)
și dacă organismul de revizuire competent nu este reticent în acordarea de măsuri provizorii,
ca o chestiune de principiu.

(f) Utilizare

Faptul că au fost inițiate acțiuni în justiție înseamnă că problema este în afara operabilității
autorității contractante, care nu poate decât să încerce să-și argumenteze cazul. Prin
urmare, este mai bine ca problemele să fie soluționate, în măsura în care acestea pot fi, în
timpul contestațiilor preliminare introduse de operatorii economici. Cu toate acestea,
cererile de măsuri provizorii sunt de departe cel mai util remediu legal, deoarece deciziile cu
privire la astfel de măsuri sunt luate rapid și, prin urmare, operatorii economici, precum și
specialiștii de achiziții pot continua relativ rapid procedura de atribuire.

2.4.3. Anularea deciziilor contractuale

(a) Ce presupune contestația de anulare?

Contestația de anulare anulează sau face ineficientă o decizie de contractare luată ilegal sau
corectează în alt mod o situație ilegală. În special în ceea ce privește decizia de atribuire a se
vedea mai jos secțiunea 2.4.4.

Articolul 2 alineatul (3) din Directiva 89/665 / CEE prevede că, în timp ce contestația de
anulare este în curs de soluționare împotriva deciziei de atribuire a contractului, contractul
nu poate fi încheiat până când organul de revizuire nu a luat o decizie cu privire la măsurile
provizorii legate de fondul cauzei (adică de anularea sau nu a deciziei de atribuire a
contractului). Suspendarea durează cel puțin până la expirarea perioadei de repaus aplicabilă
deciziilor de atribuire, examinată la punctul 2.4.4 de mai jos. Cererile de anulare a altor
decizii contractuale pot să nu aibă neapărat, în sine, un efect suspensiv automat (deși,
desigur, măsurile provizorii pot fi întotdeauna solicitate și acordate).

(b) Unde este depusă contestația de anulare?

O contestație de anulare este formulată în fața instanței locale competente sau tribunalului
de achiziții.

(c) Procedură

Procedura contestației de anulare depinde de legislația locală, care stabilește regulile de


depunere, termenele limită și notificările către alți candidați sau ofertanți.

Conform articolului 2c din Directiva 89/665 / CEE, termenele limită de exercitare a căii de
atac privind o decizie a unei autorități contractante trebuie să fie de cel puțin 10 zile din ziua
următoare datei la care autoritatea contractantă a trimis decizia de contractare ofertanților
sau candidaților, în cazul utilizării faxului sau a mijloacelor electronice. În cazul în care
autoritatea contractantă a utilizat alte mijloace de comunicare (cum ar fi poșta) pentru a
transmite decizia de contractare, termenul limită trebuie să fie de cel puțin 15 zile din ziua
următoare datei expedierii acestei decizii sau de cel puțin 10 zile din ziua următoare din data
primirii acestei decizii de către ofertanți sau candidați. Dacă nu este necesară nicio notificare
(de exemplu, în cazul în care litigiul vizează specificațiile stabilite în anunțul de participare),
atunci termenul limită trebuie să fie de cel puțin 10 zile de la data publicării anunțului de
participare.

Zilele sunt zile calendaristice, nu zile lucrătoare. Legislația locală poate permite perioade mai
lungi de timp.

(d) Măsuri care pot fi dispuse

Pentru contestația de anulare, se pot dispune următoarele măsuri:

- Eliminarea specificațiilor tehnice, economice sau financiare discriminatorii din anunțul de


participare, documentele de licitație sau orice alt document referitor la procedura de
atribuire a contractului;

- Anularea unei decizii contractuale ilegale

- Măsuri corective pozitive a oricărui document sau decizie de contractare ilegală, de


exemplu un ordin al autorității contractante de modificare sau anulare a unei clauze ilegale
din documentele de licitație sau de restabilire a unui operator economic care a fost exclus
ilegal.

Organismele locale de revizuire nu revizuiesc de obicei temeinicia deciziilor autorității


contractante sau modul în care autoritatea contractantă a luat astfel de decizii. Acestea
examinează doar dacă decizia de contractare a fost rezonabilă sau dacă autoritatea
contractantă a comis o eroare gravă (mai ales dacă și-a folosit în mod evident discreția în
stabilirea unei specificații, selectarea unui candidat sau atribuirea unui contract). Acest rol
este în concordanță cu obiectivul Directivei 89/665 / CEE, care este de a permite
organismelor de revizuire să verifice dacă deciziile contractuale sunt întemeiate și susținute
de probe, dar nu „să decidă din nou” o decizie contractuală, care se încadrează în domeniul
de aplicare a autorității contractante. Revizuirea rezonalibității este importantă în mod
particular în contextul procedurilor unde contractul este atribut ofertei celei mai avantajoase
din punct de vedere economic, care este bazat pe cel mai bun raport preț-calitate (și nu
numai pe baza prețului), întrucât în acest caz puterea de apreciere a autorității contractante
este largă, întrucât aceasta decide și aplică o serie de criterii, iar un abuz de discreție ar fi
probabil. Cu toate acestea, o astfel de revizuire trebuie să se limiteze la un test de
„rezonabilitate”, întrucât altfel ar putea conduce la litigii speculative menite să convingă
organismul de revizuire să intuiască în continuare decizia autorității contractante. Este
necesară localizarea

(e) Scop

Scopul anulării este de a corecta neregulile dovedite. Este de la sine înțeles că acest obiectiv
este atins numai dacă sistemul juridic national/local oferă o posibilitate efectivă de anulare a
unei specificații sau a unei decizii de contractare ilegale și dacă organismul de revizuire
competent revizuiește caracterul rezonabil (dar nu alegerile făcute) de deciziile de
contractare.

(f) Utilizare

Pentru contestația de anulare, cât și în ceea ce privește măsurile intermediare, faptul că au


fost inițiate acțiuni în justiție înseamnă că problema este în afara operabilității autorității
contractante, care poate încerca doar să argumenteze cazul său. Întreaga procedură, până la
inclusiv decizia de a anula (sau nu) o decizie de contractare, poate necesita mult timp. Prin
urmare, din punctul de vedere al autorităților contractante, această cale de atac poate
provoca întârzieri mari în procedurile de atribuire, motiv pentru care este mai bine dacă
problemele pot fi soluționate, în măsura în care acestea pot fi, pe parcursul revizuirii
contestațiilor introduse înaintea procesului de către operatorii economici. Din punctul de
vedere al legalității procedurii de atribuire, contestarea de anulare este un remediu util,
întrucât poate corecta o încălcare, cu condiția ca organismele de revizuire să își folosească în
mod rezonabil atribuțiile.

Directiva 89/665 / CEE permite legislației locale să stipuleze că contractele de achiziții


publice care au fost încheiate nu pot fi anulate în anumite cazuri în care se aplică o sancțiune
alternativă. În acest caz, drepturile operatorilor economici și competențele organismului
local de revizuire se limitează la solicitarea și acordarea de despăgubiri operatorilor
economici pentru orice prejudiciu cauzat acestora de încălcarea normelor privind achizițiile
publice. Această prevedere asigură faptul că contractele încheiate nu sunt afectate și că
executarea poate avea loc imediat după încheiere, fără a aduce atingere oricăror lacune ale
procedurii care au condus la încheiere. Cu toate acestea, au existat numeroase cazuri de
abuz al acestei opțiuni de către autoritățile contractante. În special, autoritățile contractante
s-au grăbit să încheie contracte, știind că, imediat ce au fost încheiate, astfel de contracte ar
fi lăsate să rămână valabile, chiar dacă procedura de atribuire a fost ilegală. Prin urmare, era
important să se prevadă contestarea deciziilor de atribuire a contractelor, astfel încât să se
asigure că contractele vor fi atribuite în cele din urmă ofertantului care a făcut cea mai bună
ofertă.

Cazul Alcatel - Hotărârea CEJ cu privire la distincția dintre decizia de atribuire și încheierea
contractului și contestarea unei decizii de atribuire

(C-81/98, Alcatel Austria AG și alții, Siemens AG Österreich, Sag-Schrack Anlagen Technik AG


împotriva Bundesministerium für Wissenshaft und Verkehr, disponibil la
http://curia.europa.eu/jcms/jcms/)

Fapte
În 1996, Ministerul Federal al Științei și Transporturilor din Austria a desfășurat o procedură
deschisă pentru furnizarea, instalarea și demonstrarea componentelor hardware și software
ale unui sistem electronic pentru transmiterea automată a datelor pe autostrăzile austriece.

Conform legislației austriece, contractul dintre autoritatea contractantă și ofertant a fost


încheiat atunci când ofertantul a primit notificarea de către autoritatea contractantă a
acceptării ofertei sale. Autoritatea contractantă nu avea obligația de a notifica ceilalți
ofertanți cu privire la intenția sa de a atribui contractul înainte de a notifica ofertantul
câștigător. Prin urmare, alți ofertanți nu au avut ocazia să conteste decizia de atribuire
înainte de încheierea contractului. De asemenea, în Austria, contractele de achiziții încheiate
nu au putut fi anulate. Ofertanții care nu au fost selectați în procedurile de atribuire în care
decizia de atribuire a fost luată ilegal nu pot solicita decât despăgubiri.

La 5 septembrie 1996, contractul în cauză a fost atribuit unuia dintre ofertanți și a fost
semnat în aceeași zi. Ceilalți ofertanți au aflat despre contract din presă. Apoi au depus
cereri către Bundesvergabeamt din Austria (Oficiul Federal pentru Achiziții din Austria,
competent să analizeze contestațiile de anulare și măsurile provizorii) pentru a revizui
atribuirea. Oficiul Federal pentru Achiziții a solicitat CEJ să pronunțe o hotărâre preliminară
cu privire la mai multe aspecte referitoare la interpretarea Directivei 89/665 / CE.

Prima întrebare preliminară a fost dacă statele membre ale UE au fost obligate, în temeiul
Directivei 89/665 / CE, să prevadă căile de atac și măsurile provizorii împotriva deciziei de
atribuire, fără a aduce atingere posibilității prevăzute în directivă de a limita căile de atac
disponibile la despăgubiri pentru daune după încheierea unui contract.

Decizie:

CEJ a decis că Directiva 89/665 / CE ar trebui interpretată în sensul că statele membre ale UE
trebuiau să se asigure că contestația de anulare și măsurile provizorii pot fi utilizate
împotriva unei decizii de atribuire. Conform CEJ, Directiva 89/665 / CE a urmărit să
consolideze aplicarea efectivă a normelor privind achizițiile publice, în special într-o etapă în
care încălcările ar putea fi încă corectate. Decizia de atribuire a fost cea mai importantă
decizie de contractare și a trebuit să fie posibilă suspendarea sau anularea acesteia. Prin
urmare, decizia de atribuire și încheierea contractului trebuiau să fie distincte, iar decizia de
atribuire trebuia să poată fi contestată, fără a aduce atingere oricăror norme naționale în
sensul că contractele încheiate nu ar putea fi anulate.

CEJ nu a comentat modul în care statele membre UE ar trebui să îndeplinească această


obligație și dacă ar trebui să existe o tergiversare între decizia de atribuire și încheierea
contractului sau durata unei astfel de tergiversări. Au continuat să apară cazuri de încheiere
de contracte fără nicio posibilitate de a contesta decizia de atribuire în prealabil. Din acest
motiv, la sfârșitul anului 2007, Directiva 2007/66 / CE a fost adoptată pentru a modifica
Directiva 89/665 / CEE (precum și Directiva 92/13 / CEE privind căile de atac în procedurile
de atribuire a utilităților). Printre alte dispoziții, noua Directivă 2007/66 / CE a stabilit cerința
unui termen suspensiv între decizia de atribuire a contractului și încheierea contractului cu
ofertantul câștigător și a stabilit dreptul de a contesta decizia de atribuire.

2.4.4. Directiva 2007/66 / CE și termenul suspensiv

Adaptați toată această secțiune pentru utilizare locală – aplicând legislația locală
relevantă, procesele și terminologia.
Directiva 2007/66 / CE impune autorităților publice să aștepte un anumit număr de zile între
decizia de atribuire a contractului și încheierea contractului cu ofertantul câștigător. Acest
termen suspensiv permite ofertanților respinși să conteste decizia autorității contractante de
a nu le atribui contractul, dacă consideră că o astfel de decizie a fost ilegală și, prin urmare,
să împiedice încheierea contractului pe baza unei decizii de atribuire necorespunzătoare.

Nu numai în timpul perioadei de suspendare, ci și în cadrul procedurilor judiciare, inițiate fie


prin intermediul unei cereri de măsuri provizorii, fie printr-o cerere de anulare a deciziei de
atribuire a contractului și până când organul de revizuire nu a emis o decizie, autoritatea
contractantă nu poate încheia contract, în conformitate cu articolul 2 alineatul (3) din
Directiva 89/665 / CEE.

Contracte încheiate vs contracte semnate

Este important ca autoritățile contractante să rețină că ceea ce este necesar este să permită o
perioadă de suspendare (repaus) înainte de încheierea contractului, adică înainte de
executarea contractului. Semnarea contractului este lipsită de importanță, mai ales ținând
seama de faptul că, în cadrul mai multor sisteme juridice, un contract este încheiat înainte de
a fi semnat efectiv, de exemplu atunci când decizia de atribuire este notificată ofertantului
câștigător.

Conform articolului 2b din Directiva 89/665 / CEE, legislația locală poate prevedea că
autoritățile contractante nu trebuie să respecte termenul suspensiv (sau să notifice decizia
de atribuire) dacă:

 decizia este privind atribuirea unor contracte specifice în cadrul unui acord-cadru
sau al unui sistem dinamic de achiziții;
 nu este vreo obligație conform Directivei 2014/24 / UE de a publica un anunț de
participare;
 rămâne un singur ofertant / candidat în etapa de atribuire a procedurii; în acest caz,
nu există alte persoane care rămân în procedura de atribuire cu interes sau drept să
conteste decizia de atribuire a contractului și să beneficieze de perioada de
suspendare.

Dacă ulterior se consideră că derogarea de la perioada de suspendare este defectuoasă,


deoarece fie contractele specifice în temeiul unui acord-cadru sau sistemul de achiziții
dinamic au fost atribuite cu încălcarea normelor aplicabile, fie ar fi trebuit publicat un anunț
de participare (dar nu a fost), contractul încheiat nu este protejat, iar organismele de
revizuire sunt obligate să îl declare ineficient - a se vedea mai jos la litera (d).

(a) Cerința de notificare

De îndată ce autoritățile contractante au luat o decizie de atribuire, acestea trebuie să


notifice toți ofertanții sau candidații, inclusiv cei care nu au fost selectați, despre această
decizie și apoi să permită să treacă un anumit număr de zile înainte de a încheia efectiv
contractul. Notificarea trebuie să cuprindă un rezumat al motivelor acestei decizii, astfel cum
sunt prevăzute la articolul 55 alineatul (2) din Directiva 2014/24 / UE, în special numele
ofertantului câștigător și caracteristicile și avantajele relative ale ofertei selectate; anumite
informații pot fi omise. Pentru cerințele de informații aplicabile în temeiul articolului 55 din
Directiva 2014/24 / UE, consultați mai jos secțiunea 2.6.3.

Durata exactă a termenului suspensiv trebuie menționată și în notificare, astfel încât


ofertanții / candidații să știe cât timp au pentru a contesta decizia de atribuire, dacă doresc
să o facă.

Ofertanții sau candidații care au fost excluși sau respinși în mod corespunzător anterior nu
au capacitate legală de a contesta decizia de atribuire și nu este necesară notificarea lor cu
privire la decizia de atribuire. Cu privire la această problemă, a se vedea secțiunea 2.2. de
mai sus.

(b) Durata termenului suspensiv

Conform articolului 2a alineatul (2) din Directiva 89/665 / CEE, termenul suspensiv trebuie să
dureze cel puțin 10 zile, începând cu ziua următoare datei la care autoritatea contractantă
trimite notificarea deciziei de atribuire a contractului ofertanților sau candidaților, dacă se
utilizează mijloace de fax sau electronice. În cazul în care autoritatea contractantă utilizează
alte mijloace de comunicare (cum ar fi poșta) pentru a trimite notificarea deciziei de
atribuire a contractului, atunci perioada de suspendare trebuie să dureze cel puțin 15 zile,
începând cu ziua următoare datei expedierii notificării deciziei de atribuire a contractului sau
cel puțin 10 zile calendaristice începând cu ziua următoare a datei primirii de către ofertanți
sau candidați a notificării deciziei de atribuire a contractului.

Aceste termene suspensive sunt doar cerințele minime: legislația locală poate prevedea
perioade mai lungi (dar nu mai scurte).

Cu cât perioada de suspendare este mai scurtă, cu atât mai rapid va fi încheiat contractul și,
prin urmare, autoritățile contractante pot opta pentru utilizarea faxului sau a mijloacelor
electronice, cum ar fi e-mailul, pentru a profita de perioada de suspendare mai scurtă.

Zilele se consideră zile calendaristice, nu zile lucrătoare.

În această perioadă de suspendare, ofertanții respinși pot solicita revizuirea deciziei de


atribuire, fie mai întâi de către autoritatea contractantă (adică folosind o procedură de
contestație), cât și / sau direct în fața organului de revizuire, solicitând măsuri provizorii sau
anulând decizia de atribuire. Această alegere depinde dacă există contestații preventive în
conformitate cu legislația locală și dacă aceste contestații sunt opționale sau obligatorii
înainte de utilizarea altor remedii.

Notă de bună practică

Este util să se includă în materialul de notificare toate documentele care susțin decizia de
atribuire, cum ar fi avize sau recomandări din partea comisiei de evaluare a ofertelor.
Solicitările de divulgare a documentelor justificative, în conformitate cu legislația locală, pot
duce la prelungirea perioadei de suspendare.

(c) Atribuiri directe

Atunci când o autoritate contractantă consideră că are dreptul de a atribui direct un contract
fără publicarea prealabilă a unui anunț de participare, în conformitate cu articolul 2d
alineatul (4) din Directiva 89/665 / CEE, acesta poate publica un anunț simplificat (anunț de
transparență ex ante voluntară) în Jurnalul Oficial al Uniunii Europene (JOUE) cu privire la
intenția sa de a atribui contractul și poate respecta, de asemenea, un termen suspensiv de
cel puțin 10 zile începând cu ziua următoare datei publicării notificării înainte de încheierea
contractului. Dacă se respectă această procedură, atunci contractul poate fi încheiat fără
vreun risc de absența efectelor unui contract. Există un nou formular standard Anunț, pentru
această publicare voluntară, care poate fi accesat pe site-ul web SIGMA.

Utilizarea anunțului de transparență ex ante voluntară

Cazul Fastweb - Hotărârea CEJ

(C-19/13 Cerere de decizie preliminară: Consiglio di Stato - Italia, disponibilă la adresa http: //
eur- lex.europa.eu.int/)

Fapte:

În 2003, Ministerul de Interne italian a încheiat un contract cu Telecom Italia pentru


gestionarea și dezvoltarea serviciilor de telecomunicații care urma să expire la 31 decembrie
2011. Înainte de expirarea contractului, ministerul a considerat că este posibil, în scopul
atribuirii noii contract de comunicații electronice, să utilizeze procedura de negociere fără
publicarea prealabilă a unui anunț de participare, prevăzut la articolul 31 alineatul (1) litera
(b) din Directiva 2004/18, predecesoarea Directivei 2014. Ministerul a considerat că, din
motive tehnice și pentru a proteja anumite drepturi exclusive, Telecom Italia a fost singurul
operator economic în măsură să execute contractul în cauză. În decembrie 2011, ministerul a
publicat un anunț de transparență ex ante voluntară în Jurnalul Oficial al Uniunii Europene
(JOUE), anunțându-și intenția de a atribui contractul direct către Telecom Italia. În anunț,
ministerul și-a justificat decizia de atribuire a contractului fără publicarea prealabilă a unui
anunț de contract pe baza unor motive tehnice.

Ministerul de Interne și Telecom Italia au semnat un contract, iar anunțul de atribuire a


contractului a fost publicat în JOUE în februarie 2012.

După publicarea anunțului de participare, compania Fastweb a introdus o acțiune în fața


Tribunalului Administrativ Regional din Lazio pentru anularea atribuirii contractului și a
solicitat declararea că contractul este ineficient. Fastweb a susținut că nu au fost îndeplinite
condițiile prevăzute la articolul 31 alineatul (1) litera (b) din Directiva 2004/18 pentru
utilizarea procedurii de negociere fără publicarea prealabilă a unui anunț de participare.

Tribunalului Administrativ Regional din Lazio a constatat că motivele expuse de Ministerul de


Interne ca justificare pentru utilizarea acestei proceduri nu constituiau „motive tehnice” prin
care contractul ar putea fi atribuit doar unui anumit operator economic, ci mai degrabă
motive de urgenţă. A anulat decizia de atribuire a contractului și a declarat contractul
ineficace.

Ministerul de Interne și Telecom Italia au formulat recurs împotriva acelei decizii a Tribunalului
Administrativ Regional din Lazio în fața Consiglio di Stato (Consiliului de Stat).

Consiglio di Stato a constatat că ministerul nu a reușit să demonstreze că sunt îndeplinite


condițiile pentru utilizarea procedurii de negociere fără publicarea prealabilă a unui anunț. Cu
toate acestea, Curtea era nesigură în ceea ce privește concluziile adecvate care ar putea fi
extrase din această anulare în ceea ce privește efectele contractului în cauză, în lumina
articolului 2d alineatul (4) din Directiva 89/665 / CEE. Consiglio di Stato a solicitat CEJ să
pronunțe o hotărâre preliminară cu privire la două întrebări referitoare la interpretarea
Directivei 89/665 / CEE, inclusiv la întrebarea dacă, atunci când un contract public este
atribuit fără publicarea prealabilă a unui anunț de participare, și condițiile prevăzute în
Directiva 2004/18 pentru utilizarea acestei proceduri nu sunt îndeplinite, contractul nu poate
fie declarat ineficient dacă autoritatea contractantă a publicat în JOUE un anunț de
transparență ex ante voluntară și, înainte de încheierea contractului, a permis ca perioada
minimă de suspendare de 10 zile să treacă din ziua următoare datei la care a fost publicată
anunțul respectiv.

Decizie:

CEJ a menționat mai întâi că la articolul 2d alineatul (4) din Directiva 89/665 / CEE, legiuitorul
UE prevedea o excepție de la regula generală privind ineficiența unui contract, care trebuia
interpretată strict. CEJ a menționat, de asemenea, că ar fi contrar atât formulării, cât și
scopului articolului 2d alineatul (4) din Directiva 89/665 / CEE să permită instanțelor naționale
să declare că un contract a fost ineficient atunci când cele trei condiții stabilite în această
dispoziție erau îndeplinite.

Cu toate acestea, CEJ a indicat că este important ca organismul responsabil de procedura de


revizuire, atunci când verifică dacă au fost îndeplinite condițiile prevăzute la articolul 2d (4)
din Directiva 89/665 / CEE, să efectueze o revizuire eficientă.

În mod specific, condiția prevăzută la articolul 2d alineatul (4) prima liniuță din Directiva
89/665 / CEE se referă la necesitatea ca autoritatea contractantă să considere permisă în
temeiul Directivei 2004/18 atribuirea contractului fără publicarea prealabilă a unui anunț de
contract în JOUE.

Condiția prevăzută la articolul 2d alineatul (4) a doua liniuță din Directiva 89/665 / CEE se
referă la necesitatea suplimentară ca autoritatea contractantă să publice un anunț în JOUE
care să notifice intenția sa de a încheia contractul. Anunțul trebuie să indice justificarea
deciziei autorității contractante de a atribui contractul fără publicarea prealabilă a unui anunț
de participare. „Justificarea” trebuie să dezvăluie în mod clar și fără echivoc motivele care au
determinat autoritatea contractantă să considere legitimă atribuirea contractului fără
publicarea prealabilă a unui anunț de participare, astfel încât persoanele interesate să poată
decide cu deplină cunoaștere a faptelor relevante dacă consideră că este oportun să
introducă o acțiune în fața organismului de revizuire și astfel încât organismul de revizuire să
poată întreprinde o revizuire eficientă.

CEJ a declarat că, în cadrul revizuirii sale, organul de revizuire avea datoria de a stabili, atunci
când autoritatea contractantă a luat decizia de atribuire a unui contract, dacă a acționat cu
sârguință și dacă ar putea susține în mod legitim că condițiile prevăzute la articolul 31
alineatul (1) (b) din Directiva 2004/18 au fost, de fapt, îndeplinite.
Dacă, la încheierea reexaminării, organismul de revizuire constată că nu sunt îndeplinite
condițiile prevăzute la articolul 2d alineatul (4) din Directiva 89/665 / CEE, atunci trebuie să
declare că contractul este ineficient, în conformitate cu regula prevăzută la articolul 2d
alineatul (1) litera (a) din directiva respectivă.

Pe de altă parte, dacă organismul de revizuire constată că aceste condiții sunt îndeplinite,
acesta trebuie să mențină efectele contractului, în conformitate cu articolul 2d alineatul (4)
din Directiva 89/665 / CEE.

(d) Absența efectelor contractelor încheiate

Articolul 2d alineatul (1) din Directiva 89/665 / CEE prevede că organismele locale de revizuire
trebuie să anuleze sau să declare absența efectelor unui contract încheiat atunci când
contractul respectiv a fost încheiat:
 fără ca autoritatea contractantă să publice un anunț de participare și fără să
deruleze o procedură de atribuire, în pofida obligației de a face acest lucru în
temeiul Directivei 2014/24 / UE;
 fără luarea în considerare a unui termen suspensiv pentru atribuirea de contracte
specifice în cadrul unui acord-cadru sau a unui sistem de achiziții dinamic și, prin
urmare, această atribuire încalcă normele relevante aplicabile în temeiul Directivei
2014/24 / UE;
 în perioada de suspendare automată atunci când se depune o contestație
preventivă împotriva oricărei decizii de contractare sau în timpul perioadei de
suspendare sau suspendare pe parcursul procedurilor judiciare împotriva deciziilor
de atribuire a contractului, dacă ofertantul care pretinde că a fost prejudiciat este
privat de a solicita măsuri provizorii sau de anulare a deciziei de contractare sau de
atribuire în cauză și normele Directivei 2014/24 / UE au fost încălcate și, ca urmare,
șansele ofertantului în cauză de a obține contractul au fost afectate.

Sancțiunea de absență a efectelor unui contract a fost adoptată pentru a împiedica


autoritățile contractante să se grăbească să încheie contracte, chiar cu încălcarea
perioadelor de suspendare sau a normelor de bază privind achizițiile, presupunând că
acestea ar fi imune la orice sancțiuni în urma încheierii acestor contracte. S-a intenționat să
sensibilizeze funcționarii de achiziții publice să fie foarte atenți atunci când aplică regulile de
achiziții publice. Riscul rezilierii contractelor încheiate ilegal este unul grav. Există, de
asemenea, un risc serios ca ofertantul câștigător, pentru care contractul a fost reziliat în
acest mod, să solicite despăgubiri în conformitate cu legislația locală privind contractile de
achiziții.

Acțiunea în justiție pentru anularea unui contract semnat (în cazul descris mai sus) ar fi
inițiată de un ofertant care ar pretinde a fi prejudiciat ca o consecință. Termenele și
procedurile pentru o astfel de cerere sunt reglementate de legislația locală. Cu toate
acestea, termenele minime sunt de 30 de zile calendaristice, începând cu ziua următoare
datei publicării anunțului de atribuire a contractului (acest anunț trebuie să includă o
justificare a atribuirii contractului fără publicarea prealabilă a unui anunț de participare, dacă
a fost cazul) sau notificarea de către autoritatea contractantă a ofertanților / candidaților cu
privire la încheierea contractului, cu condiția ca în notificare să fie menționat un rezumat al
motivelor deciziei de atribuire (a se vedea mai jos în secțiunea 2.6.3. cerințele de informații
relevante din Directiva 2014/24 / UE). În caz contrar, termenele pot fi prelungite.

Aceste termene sunt doar cerințe minime; legislația locală poate prevedea perioade mai
lungi (dar nu mai scurte).

În funcție de legislația locală, anularea unui contract semnat poate fi retroactivă (adică toate
obligațiile contractuale, inclusiv cele deja îndeplinite, urmează a fi anulate, iar ofertantul și
autoritatea contractantă trebuie să își stabilească relația în conformitate cu normele locale)
sau potențială (adică numai obligațiile contractuale viitoare și neexecutate pot fi anulate). În
cazul anulării potențiale, trebuie să existe și alte sancțiuni, precum amenzi impuse autorității
contractante, în conformitate cu articolul 2d alineatul (2) din Directiva 89/665 / CEE.

Contractele încheiate în mod ilegal pot fi menținute, dacă nu sunt îndeplinite condițiile
cumulative, adică încălcarea perioadelor de suspendare și încălcarea normelor Directivei
2014/24 / UE și posibila prejudiciere a șanselor de a obține contractul. Apoi, în funcție de
legislația locală, organismele de revizuire pot avea discreția de a decide să nu facă ineficient
un contract încheiat ilegal.
Conform articolului 2d alineatul (3) din Directiva 89/665 / CEE, se poate acorda discreție
organismelor de revizuire în cazul în care constată că există motive imperative legate de un
interes general în menținerea contractului. Această discreție trebuie utilizată cu atenție,
deoarece este prevăzută ca o excepție de la regula generală conform căreia contractele
încheiate ilegal nu trebuie menținute.

Motivele economice - cum ar fi costurile care decurg din întârzierile în realizarea proiectului,
reinițierea procedurii de atribuire, schimbarea contractantului sau daunele care ar putea fi
solicitate de ofertantul câștigător al contractului anulat - nu pot fi luate în considerare de
către organismele de revizuire, și, prin urmare, autoritățile contractante nu ar trebui și nu se
pot baza pe ele.

În cazuri precum cele menționate mai sus, în care contractele încheiate ilegal au dreptul să
rămână valabile, sau în cazurile în care anularea unui contract încheiat ilegal se aplică doar
pentru viitor, adică nu retroactiv, trebuie impuse următoarele sancțiuni alternative, în
conformitate cu articolul 2e (2) din Directiva 89/665 / CEE:

 Amenzi impuse autorității contractante: Amenzile trebuie să fie suficient de mari pentru
a pedepsi ilegalitatea. Valoarea acestora ar trebui să țină seama atât de gravitatea
încălcării, cât și de comportamentul autorității contractante. Ofertantul afectat este
îndreptățit să ceară daune în orice caz.

sau

 Reducerea duratei contractului.

2.4.5. Daune

(a) În ce constă daunele?

Compensarea operatorilor economici afectați de încălcarea normelor privind achizițiile


publice ar trebui să fie disponibilă.

(b) Unde se depune calea de atac?

Cererile de compensare a daunelor sunt aduse în fața organismului local de revizuire.


Adesea, chiar dacă există o instanță de achiziții publice, organul local de revizuire vor analiza
cererile de măsuri provizorii și / sau acordurile, în timp ce instanțele obișnuite vor analiza
cererile de despăgubire.

(c) Procedură

Procedura de depunere a cererilor de despăgubire depinde de legislația locală, care


stabilește normele de depunere, termenele limită, cerințe privind probe și volumul
despăgubirii (de exemplu, condițiile în care costurile de licitație pot fi recuperate).

(d) Măsuri care pot fi dispuse

Măsurile care sunt dispuse în cazul în care o cerere de despăgubire are succes este
compensarea tuturor prejudiciilor suferite de operatorul economic, care include de obicei
costurile reale suportate și, în mod excepțional, profiturile pierdute. Compensația trebuie să fie
completă - cu toate acestea, este foarte dificil să se stabilească volumul daunelor suferite într-
un proces concurențial.

(e) Scop

Acest remediu are ca scop compensarea operatorilor economici prejudiciați.

(f) Utilizare

Această remediere nu interferează cu procedura de atribuire a contractului, cu evoluția sau


încheierea acestuia. Este util operatorilor economici, dar nu este folosit foarte des, deoarece
este dificil de dovedit prejudiciul real și, prin urmare, este dificil să li se acorde despăgubiri.
Acordarea daunelor ca urmare a unei nereguli care apare într-o procedură de atribuire a
contractului ar fi relevantă pentru auditul procedurilor de atribuire de către organismele de
audit locale.

2.5. Principii generale care trebuie respectate de către organismele de revizuire și


autoritățile contractante în ceea ce privește căile de atac

Adaptați toată această secțiune pentru utilizare locală – aplicând legislația locală
relevantă, procesele și terminologia.

Principiile generale de mai jos trebuie respectate de către organismele locale de revizuire,
precum și de autoritățile contractante, care sunt obligate să respecte legea (inclusiv
principiile legale) în procedurile lor.

2.5.1. Nediscriminare

Accesul la căi de atac trebuie să fie deschis tuturor operatorilor economici fără discriminare,
în special pe motive de naționalitate. De asemenea, căile de atac pentru aplicarea normelor
UE privind achizițiile publice și condițiile acestora (reguli procedurale, cum ar fi termenele
limită și cerințele de depunere) ar trebui să fie cel puțin la fel de favorabile ca cele
disponibile pentru aplicarea normelor interne privind achizițiile publice. Acest principiu este
enunțat în mod expres la articolul 1 alineatul (2) din Directiva 89/665 / CE.

Regulile procedurale în sine sunt o chestiune de decizie a legislației locale, cu condiția


respectării normelor Directivei 89/665 / CE, precum și a principiului juridic al nediscriminării
(și a celui de eficacitate, examinat mai jos). Dacă nu există căi de atac pentru aplicarea
normelor interne de achiziții publice, atunci căile de atac pentru aplicarea normelor UE
privind achizițiile publice trebuie să respecte numai normele Directivei 89/665 / CE, precum
și principiul legal al eficacității, deoarece nu există sfera de aplicare a principiului
nediscriminării.

Din punctul de vedere al autorităților contractante, principiul nediscriminării înseamnă în


principal că aceștia ar trebui să trateze toți operatorii economici în același mod, în special în
ceea ce privește acțiunile și obigațiile lor, așa cum este prevăzut în secțiunea 2.6. de mai jos.

2.5.2. Efectivitate

Căile de atac trebuie să aibă suficientă putere pentru a asigura respectarea normelor UE
privind achizițiile publice, adică trebuie să fie efective.
Aceasta înseamnă că autoritățile contractante trebuie să încerce să faciliteze buna
desfășurare a tuturor procedurilor legale și trebuie să se conformeze întotdeauna deciziilor
privind căile de atac.

Un aspect al căilor de atac extrem de important în achiziții este rapiditatea. Importanța


rapidității este subliniată la articolul 1 alineatul (1) din Directiva 89/665 / CEE, care prevede
că „deciziile luate de autoritățile contractante pot fi revizuite în mod eficient și, în special,
cât mai repede posibil ...”.

În practică, pentru autoritățile contractante acest lucru înseamnă că, chiar dacă nu există
termene maxime în care trebuie să răspundă la solicitările de informații, contestații etc.,
acestea trebuie totuși să încerce, în practică, să asigure rapiditatea, acordând prioritate
gestionării acestor solicitări și să răspundă rapid.

Informații mai detaliate cu privire la atribuțiile autorităților contractante sunt prezentate în


secțiunea 2.6. de mai jos.

2.5.3. Transparenţă

Transparența în contextul procedurilor de remediere și de revizuire înseamnă, în ceea ce


privește autoritatea contractantă, că prin documentele de licitație în sine, precum și prin
notificările deciziilor de contractare, se oferă operatorilor economici informații maxime cu
privire la:

 drepturile la căi de atac în temeiul legii, în special căile de atac legate de


desfășurarea procedurii de atribuire, adică măsuri provizorii și contestații de
anulare;
 normele procedurale relevante, în special termenele și numele persoanelor /
comitetelor care primesc plângeri preventive în cadrul autorității contractante; și
 toate informațiile privind modul în care au fost luate deciziile de contractare, în
măsura în care aceste informații sunt relevante pentru operatorii economici.

Informații mai detaliate cu privire la atribuțiile autorităților contractante sunt prezentate în


secțiunea 2.6. de mai jos.

2.6. Care este obligația autorităților contractante în ceea ce privește remediile?

Adaptați toată această secțiune pentru utilizare locală – aplicând legislația locală
relevantă, procesele și terminologia.

Unele dintre instrucțiunile urmate de către autoritățile contractante sunt obligațiile legale
care decurg din directivele UE sau din jurisprudența CEJ sau a primei instanțe judecătorești.
Cu toate acestea, multe dintre instrucțiuni sunt reguli de bună practică. După caz, vor fi
menționate normele legale aplicabile ale UE.

În multe dintre domeniile examinate mai jos, vor exista norme locale aplicabile autorităților
publice, care vor defini modul adecvat de a-și exercita atribuțiile și vor specifica
competențele și obligațiile lor în comunicarea cu omologii lor (operatorii economici,
ofertanții și contractanții), precum și norme relevante de răspuns, dezvăluire și cooperare.
Toate aceste norme juridice locale trebuie respectate.
2.6.1. Notificarea căilor de atac disponibile în documentele de licitație

Este foarte util dacă documentele de licitație explică în mod clar căile de atac disponibile
pentru operatorii economici (atât contestații preventive, dacă există, cât și acțiuni în justiție),
prin rezumarea legislației locale și includerea unei referințe la normele aplicabile.

În special în ceea ce privește contestațiile preliminare, documentele de licitație trebuie să


menționeze unde se depună aceste contestații (de exemplu, la comitetul competent și / sau
persoana de contact din autoritatea contractantă) și la formele de depunere a contestației
(de exemplu, dacă depunerea unei contestații prin fax este permisă).

2.6.2. Elaborarea deciziilor de contractare detaliate și motivate

Toate deciziile contractuale trebuie să stabilească în mod clar motivele, modul și metoda
care au stat la baza adoptării fiecărei decizii contractuale.

Aceste informații permit operatorilor economici să înțeleagă decizia de contractare și să


emită o opinie în cunoștință de cauză dacă decizia a fost adoptată în mod legal. Dacă
consideră că a fost ilegală, atunci o decizie de contractare detaliată le-ar permite să-și apere
drepturile și să pregătească o contestație sau o acțiune motivată și relevantă, care ar
permite apoi autorității contractante să corecteze orice greșeli involuntare comise. Dacă, pe
de altă parte, decizia de contractare ar fi legală, faptul că aceasta ar fi motivată și clar expusă
ar descuraja operatorii economici să depună contestații neîntemeiate în cazul în care
organismul de revizuire ar putea avea o opinie diferită de cea a autorității contractante.
După cum s-a menționat mai sus în secțiunea 2.4.3. cu privire la remediul contestația de
anulare, persoanele care fac parte din organele de revizuire, indiferent dacă sunt instanțe
judecătoreși sau instanțe de achiziții publice, nu sunt nici interesate, nici împuternicite să
ghicească deciziile contractuale și pot doar - sau doresc - să se asigure că legea este
respectată.

De asemenea, deciziile de contractare detaliate permit autorităților de supraveghere sau


organismelor de audit să își exercite atribuțiile.

2.6.3. Informarea promptă și completă a tuturor ofertanților sau candidaților cu privire la


toate deciziile contractuale (inclusiv decizia de a nu atribui un contract) și cu privire la
evoluția generală a procedurii de atribuire

Articolul 55 alineatul (1) din Directiva 2014/24 / UE prevede că autoritățile contractante ar


trebui să informeze cât mai curând posibil toți candidații sau ofertanții cu privire la toate
deciziile privind atribuirea unui contract, inclusiv decizia (și motivele care stau la baza) de a
nu atribui contractul sau de a relua procedura. O astfel de cerință de notificare ar trebui să
se aplice tuturor deciziilor contractuale și, prin urmare, să includă deciziile luate în etapa de
selecție, precum și alte decizii contractuale interimare. A se vedea, de asemenea, modulul E6
privind transparența și comunicarea dintre autoritatea contractantă și operatorii economici.

De obicei, momentul notificării oricărei decizii contractuale (inclusiv decizia de a nu atribui


sau de a relua procedura) este data de începere pentru calcularea termenelor prevăzute de
legislația locală pentru depunerea contestațiilor și / sau căilor de atac. Aceasta înseamnă că
autoritatea contractantă are interesul de a notifica toți operatorii economici cât mai repede
posibil și în același timp cu privire la toate deciziile contractuale, astfel încât termenele să
înceapă să curgă, pentru a vedea dacă există provocări și, dacă nu, pentru a proceda legal cu
procedura de atribuire sau încheiere a contractului sau pentru a relansa procedura.
Operatori economici care depun contestații în afara acestor termene vor fi prescrise în mod
normal în temeiul legislației locale, iar contestațiile sau căile de atac vor fi respinse.

Este important de contactat ofertanții la adresele și persoanele de contact corecte, așa cum
se menționează în ofertele lor. Nerespectarea acestei proceduri simple ar duce în mod
normal la prelungirea termenelor pentru lipsa unei notificări adecvate.

Articolul 55 alineatul (2) din Directiva 2014/24 / UE impune autorității contractante o


obligație specifică de a indica cât mai curând posibil, la cererea scrisă a părții în cauză,
motivele pentru care o cerere sau o ofertă a fost respinsă. Termenul pentru răspunsul
autorității contractante la o astfel de cerere nu poate depăși în niciun caz 15 zile
calendaristice. A se vedea, de asemenea, modulul E6 privind transparența și comunicarea
dintre autoritatea contractantă și operatorii economici.

Precizarea motivelor deciziei de respingere a unei oferte

Cauzele Adia Interim / Strabag - Hotărârile Tribunalului de Primă Instanță (TPI)

T-19/95 Adia Interim SA împotriva Comisiei Comunităților Europene, disponibil la adresa


http: // eur- lex.europa.eu.int/

Fapte

Comisia Europeană a publicat o licitație deschisă pentru încheierea unui acord-cadru cu trei
agenții de ocupare a forței de muncă pentru furnizarea de personal al agenției. În anunțul de
participare la contract, au fost stabilite trei criterii de atribuire, dintre care unul era prețul.

Adia Interim era o astfel de agenție de ocupare a forței de muncă. La vremea respectivă,
aceasta era principalul furnizor de personal al agenției către Comisie și cooperase bine cu
Comisia. Adia Interim a depus o ofertă ca răspuns la anunțul de participare. Cu toate
acestea, oferta a conținut o eroare sistematică în calculul prețului oferit, pe care comitetul
de selecție al Comisiei a detectat-o în cursul evaluării ofertelor. Comisia nu a contactat Adia
Interim pentru a corecta această eroare. Ca urmare a erorii, Adia Interim a fost plasată pe
poziția a zecea și oferta sa a fost respinsă. Comisia a informat Adia Interim cu privire la
respingerea ofertei sale prin scrisoare, fără a indica motivele respingerii; a menționat doar în
scrisoarea de respingere că „în urma unui studiu comparativ aprofundat al ofertelor….
Comisia a considerat că nu a putut să accepte propunerea dvs.”. Adia Interim a solicitat prin
scrisoare să fie informată cu privire la motivele respingerii. Comisia, prin scrisoare datată 15
zile după scrisoarea de respingere, i-a explicat Adia Interim întregul proces de selecție și
atribuire și a informat Adia Interim cu privire la numele celor trei ofertanți câștigători. Cu
toate acestea, nu a precizat exact motivul respingerii (adică eroarea de calcul care i-a
scumpit prețul și, prin urmare, oferta sa a fost mai puțin competitivă decât cele ale altor
ofertanți).

Adia Interim a solicitat Tribunalului de Primă Instanță (CFI) anularea deciziei Comisiei de
respingere a ofertei Adia Interim și anularea deciziei Comisiei de atribuire a contractului
celor trei ofertanți câștigători, invocând, pe de o parte, că, Comisia avea o datoria de a
expune motivele precise ale respingerii în scrisoarea de respingere și că Comisia a încălcat
această obligație. Adia Interim a pledat, pe de altă parte, că Comisia, prin faptul că nu i-a
cerut clarificarea erorii sistematice de calcul din ofertă, a încălcat principiile tratamentului
egal al ofertanților și al bunei administrări.
Ceea ce este relevant pentru analiza noastră este primul motiv al Adia Interim, și anume
obligația Comisiei, în calitate de autoritate contractantă, de a expune motivele precise ale
respingerii ofertei Adia Interim în scrisoarea de respingere.

Decizie:

TPI a decis că autoritățile contractante aveau obligația față de ofertanții eliminați de a


expune motivele respingerii ofertelor lor. Cu toate acestea, ei ar fi îndeplinit această
obligație dacă ar fi informat imediat ofertanții eliminați cu privire la faptul că ofertele lor au
fost respinse, prin mijloace simple de comunicare care nu au indicat motivele a determinat
ulterior ofertanții respinși să solicite o explicație motivată în termen de 15 zile. Faptul că
ofertanții au primit o decizie de respingere motivată numai dacă au formulat o cerere
specială nu i-a lipsit de protecție juridică, deoarece termenele pentru contestații juridice (în
cazul în fața TPI) au început după notificarea deciziei motivate.

TPI a decis, de asemenea, că a doua scrisoare „motivată” a Comisiei a furnizat motive


suficient de detaliate pentru respingerea ofertei Adia Interim pentru a permite contestarea
legală a deciziei de atribuire, deoarece a confirmat că oferta era mai puțin avantajoasă din
punct de vedere economic decât ofertele câștigătoare.

În cauza T-183/00 (Strabag Benelux NV / Consiliul Uniunii Europene disponibil la http://eur-


lex.europa.eu.int/), TPI a constatat că scrisoarea trimisă de Consiliu (în calitate de autoritate
contractantă pentru un acord-cadru pentru lucrări generale de instalare și întreținere în
clădirile Consiliului din Bruxelles) către compania Strabag Benelux BV (ofertant respins
pentru acord), afirmând că oferta companiei se clasase foarte bine în ceea ce privește
criteriile de evaluare calitativă, dar nu reușise din cauza prețului său, oferea un nivel
acceptabil de explicație a motivelor respingerii ofertei Strabag (adică valoare, nu calitate). Cu
toate acestea, scrisoarea respectivă nu explica modul în care fusese realizată clasarea.

Directiva 89/665 / CEE modificată prevede la articolul 2c că comunicarea tuturor deciziilor


contractuale trebuie să fie însoțită de un rezumat al motivelor relevante. Astfel, o
autoritate contractantă trebuie să furnizeze un rezumat al motivelor respingerii unei
cereri sau a unei oferte în scrisoarea de respingere însăși, chiar dacă candidatul /
ofertantul nu a solicitat-o în mod explicit. Din motive de bună practică și pentru a respecta
principiile legale generale de transparență și eficacitate, precum și regula prevăzută la
articolul 1 din Directiva 89/665 / CE, conform căreia revizuirea deciziilor contractuale ar
trebui să aibă loc în mod eficient și la fel de rapid pe cât posibil, se recomandă ca deciziile
care resping o cerere sau o ofertă să menționeze motivele respingerii în mod clar și precis.

În cazul deciziei de atribuire a contractului, în conformitate cu articolul 2a alineatul (2) din


Directiva 89/665 / CEE, autoritățile contractante sunt obligate nu doar să notifice
ofertanții / candidații în cauză cu privire la decizia de atribuire, ci și să includă în notificare
un rezumat al informațiile prevăzute la articolul 55 alineatul (2) din Directiva 2014/24 /
UE, în special: numele ofertantului câștigător și caracteristicile și avantajele relative ale
ofertei selectate, înainte de / fără a fi solicitate de ofertantul în cauză și în detalii pentru a
permite părții în cauză să solicite efectiv o revizuire. Modul de respectare a acestei cerințe
trebuie evaluat de fiecare dată de către autoritatea contractantă. Cea mai detaliată
modalitate (dar, într-o anumită măsură, consumatoare de timp și consumatoare de efort)
este ca autoritatea să compare ofertele respinse cu oferta câștigătoare pe baza criteriilor
de atribuire. Trebuie remarcat faptul că Directivele 2014/24 / UE, 2007/66 / CE și
2014/23 / UE au fost adoptate mai târziu și sunt mai stricte decât deciziile TPI privind Adia
Interim și Strabag, care acceptaseră ca informații suficiente o referință că oferta respinsă
fusese mai puțin avantajoasă din punct de vedere economic decât ofertele câștigătoare
(în cazul Adia Interim) sau fusese mai scumpă (în cazul Strabag).

Menționarea precisă a motivelor respingerii unei cereri sau a unei oferte sau a atribuirii
contractului către un alt ofertant / candidat este necesară, în primul rând, deoarece doar o
decizie clară și precisă poate permite unui candidat / ofertant să înțeleagă și să evalueze
respingerea și să decidă ce drepturi sunt periclitate și dacă le va apăra sau cum le va apăra.
În al doilea rând, dacă o autoritate contractantă oferă informații sumare și așteaptă o cerere
specială de a expune motivele precise și detaliate ale respingerii și apoi, printr-o a doua
comunicare, expune astfel de motive, poate pierde timpul inutil, deoarece este probabil că
candidații / ofertanții vor dori și vor solicita să fie informați. De asemenea, dacă aceste
informații sunt adecvate și convingătoare, este probabil să descurajeze un ofertant de a
întreprinde acțiuni în justiție, dacă nu este sigur de motivele sale.

Articolul 55 alineatul (3) din Directiva 2014/24 / UE permite autorităților contractante să


rețină în mod admisibil anumite informații referitoare la deciziile contractuale în unele cazuri
restrânse, așa cum se menționează în acel articol. A se vedea, de asemenea, modulul E6
privind transparența și comunicarea dintre autoritatea contractantă și operatorii economici.
Motivele pentru nedezvăluirea informațiilor legate de prejudecățile legate de interesele
comerciale legitime ale operatorilor economici sau de concurența loială între aceștia sunt
mai susceptibile să se raporteze la circumstanțele anterioare atribuirii. În circumstanțele
post-atribuire, adică atunci când concursul s-a încheiat și cel puțin anumite caracteristici
tehnice ale ofertei câștigătoare au fost făcute publice, autoritățile contractante ar avea mai
puține motive să refuse furnizarea informațiilor.

În ceea ce privește în special decizia de a nu atribui contractul sau de a relua procedura de


atribuire a unui contract pentru care a fost deja publicat un aviz de contract, autoritățile
contractante au obligația, în temeiul articolului 55 alineatul (1) din Directiva 2014/24 / UE, să
informeze toți candidații sau ofertanții și să ofere motive pentru această decizie, chiar și fără
cererea unui candidat sau ofertant în cauză. Prin urmare, simpla comunicare conform căreia
procedura de atribuire a fost anulată sau reluată nu este suficientă, în conformitate cu
directiva. Decizia de a nu atribui trebuie să poată fi atacată în justiție și trebuie să fie posibilă
suspendarea sau anularea acestei decizii acolo unde este cazul, adică dacă s-a încălcat
legislația privind achizițiile publice, în același mod ca orice altă decizie de contractare.

Revizuirea deciziei de anulare a procedurii de atribuire / amploarea

revizuirii Cauza HI - Hotărârea CEJ

(C-92/00 Hospital Ingenieure Krankenhaustechnik Planungs-Gesellschaft mbH (HI) v Stadt


Wien, disponibil la http://eur-lex.europa.eu.int/)
Fapte:

Primarul orașului Viena, care acționează în numele autorității contractante, Wiener


Krankenanstaltenverbund (Spitalele asociate din Viena), a publicat o invitație la licitație
pentru managementul proiectului aprovizionării cu catering în spitalele asociate vieneze.
După depunerea ofertelor, inclusiv a ofertei de către HI, orașul Viena a retras invitația la
licitație și a informat HI că a decis să renunțe la procedură din motive imperioase. Și anume,
s-a decis dezvoltarea proiectului într-o manieră descentralizată, fără a fi nevoie de un
manager de proiect extern. HI a introdus apoi o serie de cereri, urmărind, printre alte
acțiuni, anularea retragerii invitației de participare la licitație. Organismul de examinare
(Vergabekontrollsenat des Landes Wien, adică Camera de revizuire a achizițiilor publice din
regiunea Viena) a solicitat CEJ să pronunțe o hotărâre preliminară cu privire la mai multe
întrebări referitoare la interpretarea Directivei 89/665 / CE, inclusiv dacă această directivă
impunea revizuirea unei decizii a unei autorități contractante de anulare a atribuirii
procedurii și a permis posibilitatea de a anula această decizie, precum și dacă revizuirea ar
putea fi limitată la o examinare a faptului dacă anularea procedurii de atribuire a fost
arbitrară sau fictivă.

Decizie:

CEJ a decis că Directiva 89/665 / CE impunea ca decizia autorității contractante de a retrage


invitația la licitație să fie deschisă unei proceduri de revizuire și că decizia ar putea fi anulată,
după caz, pe motiv că a încălcat legislația comunitară privind contractele publice sau
normele naționale care pun în aplicare legea respectivă.

De asemenea, CEJ a decis că domeniul de aplicare al revizuirii deciziei de anulare a unei


proceduri de atribuire nu poate fi limitat la o simplă examinare a faptului dacă decizia a fost
arbitrară. Trebuia să fie o revizuire completă, care să permită organismului local de evaluare
să evalueze compatibilitatea acelei decizii cu normele UE relevante.

CEJ a făcut referire la toate principiile legale (examinate în secțiunea 2.5. de mai sus) în
decizia sa (principii de tratament egal, transparență și eficacitate).

A se vedea, de asemenea, cauza CEJ C-15/04 Koppensteiner GmbH împotriva


Bundesimmoliengesellschaft mbH, disponibilă la http://eur-lex.europa.eu.int/.

munica aceste informații în toate cazurile.

la toate deciziile în același timp și să nu se piardă timp în trimiterea / primirea documentelor. Adesea, în conformitate cu legislația loc
expiră). Rețineți că, așa cum s-a menționat mai sus, în mod normal, acest lucru ar fi adevărat numai dacă decizia d

În cazul deciziei de atribuire, notificarea prin e-mail sau fax poate însemna că se aplică termenul mai scurt pentru

În ceea ce privește informarea candidaților sau ofertanților cu privire la evoluția generală a


unei proceduri de atribuire, chiar dacă aceasta nu a fost cuprinsă într-o decizie de
contractare, a se vedea în modulul E6 discuțiile privind transparența și comunicarea în cazul
Embassy Limousine (T-203/96, hotărârea Tribunalului de primă instanță disponibilă la adresa
http://eur-lex.europa.eu.int/).

2.6.4. Furnizarea tuturor documentelor justificative privind toate deciziile contractuale

Furnizarea documentației justificative este de fapt o datorie legată de elaborarea deciziilor


motivate și detaliate (astfel de decizii trebuie să conțină toate elementele care arată modul
în care au fost adoptate) și furnizarea de informații complete tuturor operatorilor economici
cu privire la toate deciziile contractuale. Autoritățile contractante trebuie să furnizeze toate
documentele justificative relevante pentru decizia de contractare împreună cu notificarea
către operatorii economici a deciziei de contractare. Documentația justificativă include avize
sau recomandări ale specialiștilor în achiziții publice, care au servit ca bază pentru decizia
luată de către funcționarul care a luat decizia, comitet sau organism, sub rezerva normelor
de divulgare aplicabile și a articolului 55 alineatul (3) din Directiva 2014/24 / UE.

Autoritățile contractante trebuie, de asemenea, să răspundă prompt solicitărilor operatorilor


economici de divulgare a documentelor justificative. Astfel de cereri sunt de obicei depuse și
se aplică obligația relevantă a autorității contractante:

 înainte ca operatorul economic să depună o contestație; furnizarea tuturor


documentelor în această etapă ajută operatorul economic să decidă dacă depune
sau nu o contestație și previne, de asemenea, acuzațiile de reținere a documentelor,
obstrucționarea utilizării căilor de atac etc .;
 în timpul depunerii unei contestații adesea, operatorul economic depune o cerere
de dezvăluire a documentelor;
 în timpul litigiilor; cererile de dezvăluire în această etapă pot proveni de la
operatorul economic care introduce acțiunea în justiție sau de la organismul de
revizuire competent.

2.6.5. Oferirea accesului la alte licitații - Este necesară localizarea

Pentru a permite operatorilor economici să evalueze dacă au sau nu motive de a contesta


deciziile contractuale, poate fi considerată o bună practică să le oferiți posibilitatea de a
verifica, în fiecare etapă a procedurii de atribuire a contractului, termenii altor cereri /
oferte. Prin urmare, trebuie să li se acorde accesul la cererile altor operatori economici,
precum și la ofertele acestora, cu excepția informațiilor care sunt specificate de operatorul
economic care depune cererea ca fiind sensibile din punct de vedere comercial. În ceea ce
privește astfel de informații sensibile din punct de vedere comercial, așa cum se sugerează în
modulul E6, autoritățile contractante trebuie să facă din divulgarea anumitor informații o
condiție a participării la procedura de atribuire a contractului și să solicite operatorilor
economici să desemneze doar anumite părți din oferta lor ca fiind confidențiale, astfel, să
permită revizuirea unor părți de către operatorii economici. În cazul în care statele membre
permit acest acces, condițiile de acces la cererile / ofertele altor operatori economici trebuie,
în mod ideal, să fie menționate în anunțul de participare, de exemplu, autoritatea
contractantă ar putea stabili o dată specifică, după deschiderea cererilor / ofertelor, care ar
permite operatorilor economici să analizeze cererile / ofertele altor operatori. De obicei, un
reprezentant al fiecărui operator economic, eventual însoțit de un avocat va participa. De
asemenea, ar trebui să fie prezent un specialist în achiziții al autorității de contact.

2.6.6. Oferirea răspunsului la toate contestațiile ante proces și oferirea promptă a


răspunsului

Este posibil ca, în conformitate cu legislația locală, să nu existe o cerință legală ca atare
pentru a răspunde la o contestație preliminară. În astfel de cazuri, legea ar prevedea, de
regulă, că dacă o anumită perioadă de timp ar trece fără un răspuns, atunci contestația este
considerată respinsă în mod tacit, iar operatorul economic care a depus contestația va putea
continua acțiunea în justiție. Fără a aduce atingere lipsei unei astfel de obligații, este o bună
practică și servește scopului unei bune administrări să se răspundă la toate contestațiile în
termenul stabilit pentru răspuns (sau, așa cum s-a explicat mai sus, s-ar aplica respingerea
tacită). Un motiv pentru această practică este că, dacă răspunsul este convingător, este
posibil ca operatorii economici să nu încerce să continue acțiunea înaintea organismelor de
revizuire, nu în ultimul rând pentru că un răspuns convingător ar convinge și organismul de
revizuire, care nu este de obicei împuternicit să decidă din nou în locul autorității
contractante, ci doar să se asigure că legea a fost respectată. În cazul în care operatorii
economici continua acțiunea mai departe, răspunsul la contestație va ajuta organismul de
revizuire să înțeleagă cazul și să ia o decizie. De asemenea, răspunsul la contestații este un
exercițiu bun pentru autoritățile contractante, care pot găsi, atunci când examinează
contestația în detalii pentru a oferi un răspuns, o neregulă pe care nu o observaseră și pe
care încă o pot corecta (sau pot nota o evitare a acestor erori în următoarea procedură de
atribuire).

Bineînțeles, autoritățile contractante trebuie să respecte toate termenele maxime locale


aplicabile pentru a răspunde la contestații. Cu toate acestea, chiar dacă nu există astfel de
termene, funcționarul competent în domeniul achizițiilor trebuie să încerce să acorde
prioritate răspunsurilor la aceste contestații și să acționeze cât mai repede posibil.

2.6.7. Suspendarea procedurii de atribuire în timpul contestării unei decizii de contractare

Cunoaștem că după depunerea unei cereri de măsuri provizorii sau a unei cereri de anulare a
deciziei de atribuire a contractului, contractul nu poate fi încheiat până când organul de
revizuire nu a decis asupra cererii. Pentru alte decizii contractuale, aceasta nu este o cerință
în conformitate cu Directiva 89/665 / CEE; poate fi totuși cazul dacă legislația locală prevede
suspendarea procedurilor de atribuire a contractelor în timpul acțiunii în justiție.

În orice caz, și în ceea ce privește contestațiile la deciziile contractuale, altele decât decizia
de atribuire a contractului, continuarea unei proceduri de atribuire înainte ca un organism
de revizuire să decidă asupra cererilor aflate pe rol, poate duce la situații în care, în cazul în
care acțiunea judiciară are succes, decizia de contractare va afecta întreaga procedură.
Depinde de autoritatea contractantă să evalueze dacă continuarea procedurii în așteptarea
revizuirii unei contestații este sigură sau, invers, dacă acest lucru poate determina afectarea
acțiunilor viitoare sau deciziilor autorității contractante de decizia de contractare contestată
dacă se constată a fi ilegal.
2.6.8. Notificarea ofertanților cu privire la decizia de atribuire a contractului și cu privire la
perioada exactă de suspendare și respectarea perioadei de suspendare

Această obligație se explică de la sine. Autoritățile contractante trebuie să respecte normele


relevante ale Directivei 89/665 / CEE, astfel cum a fost modificată în aceste privințe prin Directiva
2007/66 / CE și Directiva 2014/23 / UE. Trebuie avut în vedere faptul că contractele încheiate cu
încălcarea perioadei de suspendare pot fi declarate ineficiente.

2.6.9. Conformitatea deciziilor privind căile de atac

Acest lucru este evident, dar toate autoritățile contractante trebuie să respecte cu strictețe
toate deciziile legale și să nu încerce să le ocolească, deoarece acest lucru ar duce probabil la
mai multe acțiuni judiciare și la mai multe întârzieri în încheierea procedurii de atribuire. Ar
implica, de asemenea, riscul unei acțiuni disciplinare împotriva oficialilor implicați. Statele
membre ale UE au obligația de a asigura executarea deciziilor privind căile de atac în temeiul
articolului 2 alineatul (8) din Directiva 89/665 / CEE.

2.7. Definirea strategiei generale pentru o procedură de atribuire eficientă: puncte


principale pe care ar trebui să le aibă în vedere o autoritate contractantă

Urmează o listă de verificare a punctelor care se referă la pregătirea eficientă a unei


proceduri de atribuire și la minimizarea provocărilor.

2.7.1. Buna pregătire

Acest lucru este de la sine înțeles, dar cu cât pregătirea procedurii de atribuire este mai
bună, cu atât este mai puțin probabil să fie contestată. Trebuie urmați toți pașii și
procedurile, în special pașii menționați în modulul E. Este deosebit de important să se
gândească foarte bine procesul de licitație în prealabil pentru a reflecta cu precizie în
anunțul de participare și în documentele de licitație specificațiile, criteriile de selecție și
atribuire, și documentația care trebuie prezentată de operatorii economici ca dovadă,
precum și procedura care trebuie urmată (nu numai tipul - adică deschisă, restrânsă, cu
negociere etc.), ci și pașii exacți ai fiecărei proceduri). Atunci va fi o chestiune ca specialiștii
de achiziții publice să respecte legea și documentele de licitație.

Cu cât aceste documente sunt mai simple și mai clare, cu atât mai bine. În cazul în care
procedura de atribuire a contractului este planificată și pusă în aplicare cu atenție și regulile
de achiziții sunt respectate cu strictețe, vor exista puține motive pentru ca operatorii
economici să conteste sau ca organismele de revizuire să constate o ilegalitate. Acest lucru
nu înseamnă că contestațiile operatorilor economici vor fi evitate în totalitate, deoarece
poate exista întotdeauna o întrebare sau o îndoială cu privire la interpretarea corectă a
normelor, dacă evaluările și deciziile contractuale ale autorității contractante au fost
temeinice și / sau legale etc., dar dacă procedura de atribuire a contractului este legală și
autoritatea contractantă încearcă să rămână disponibilă pentru a explica operatorilor
economici această atribuire (a se vedea mai jos în secțiunea 2.7.2.) este posibil să se evite
sau cel puțin să se minimizeze acțiunile legale introduse în fața organismului de revizuire.

O bună pregătire este, de asemenea, relevantă din punctul de vedere al relației dintre
autoritățile contractante și operatorii economici. Operatorii economici amenință uneori să
inițieze acțiuni în justiție și pot să efectueze acțiuni în justiție, sperând că vor putea ajunge la
un acord cu autoritatea contractantă pentru a asigura activitatea în schimbul renunțării la
cerere. Un astfel de comportament este mai puțin probabil atunci când nu există
incertitudini semnificative cu privire la detaliile procedurii de atribuire a contractului sau cu
privire la respectarea legii, deoarece acțiunile în justiție sunt puțin probabil să aibă succes și,
prin urmare, este puțin probabil să fie utilizate în mod eficient ca o amenințare.

2.7.2. Disponibilitate

Autoritățile contractante trebui să încerce să țină toți operatorii economici informați cu


privire la evoluția procedurii de atribuire, să răspundă la întrebările lor (în conformitate cu
legea) și, în cazul în care deciziile lor sunt contestate, să răspundă rapid și în detaliu la
contestații și să se abțină de la a face orice ar putea pune în pericol rezultatul acțiunii în
justiție.

Toate ineficiențele duc invariabil la provocări sporite, întârzieri și eventual anularea


procedurilor de atribuire. Se întâmplă ca operatorii economici să inițieze un caz deoarece nu
au putut obține răspunsuri adecvate de la autoritățile contractante.

2.7.3. Planificarea strategică a timpului

Dacă sunt sesizate anumite provocări sau probleme, acestea duc la întârzieri în atribuirea
contractelor. Autoritățile contractante trebuie să calculeze aceste posibile întârzieri astfel
încât să poată obține contractele atunci când au nevoie de ele. Autoritățile contractante
trebuie să aibă în vedere că anunțul de participare și documentele de licitație pot fi
contestate și ulterior toate deciziile contractuale (selecție și atribuire). Într-o procedură în
care contractul este atribuit ofertei celei mai avantajoase din punct de vedere economic care
este evaluată pe baza celui mai bun raport preț-calitate (și nu numai în funcție de preț sau
cost), pot exista mai multe probleme (numeric), deoarece aplicarea criteriilor de atribuire
este mai deschisă interpretării.

2.7.4. Numirea funcționarilor competenți în domeniul achizițiilor

Este foarte important ca specialiștii în achiziții competenți și instruiți să fie numiți cel puțin
ca lideri, persoane de conducere, asistați de personal mai puțin experimentat. În această
privință, consultați în special modulele B1 și B2.

2.8. Cum abordează operatorii economici căile de atac?

Operatorii economici care au un interes într-un contract vor să îl obțină. Prin urmare, aceștia
sunt mai interesați de contestații preventive (pentru care nu e obligatoriu să angajeze
avocați și care, prin urmare, nu pot fi costisitoare de depus) sau de măsuri provizorii, adică
modalități de acțiune care pot corecta rapid neregulile într-o procedură de atribuire a
contractelor și permit operatorilor să concureze echitabil pentru contract. După cum s-a
discutat în secțiunea 2.6.6, dacă un operator economic obține un răspuns motivat la
contestația sa preliminară depusă la autoritatea contractantă, este posibil ca acesta să nu
înainteze acțiunea mai departe. Dacă nu obține un răspuns motivat sau niciun răspuns sau
nu primește documente relevante pentru deciziile contractuale, a căror divulgare a solicitat-
o autorității contractante, ar lua în considerare cel puțin acțiunea în justiție.

Repararea sau nu a prejudiciilor (solictarea daune-interese) va depinde de sistemul local de


revizuire și de facilitatea de a obține despăgubiri, precum și de costul consultanței juridice. În
orice caz, operatorii economici sunt în primul rând interesați să obțină lucrările, adică
contractele. A se vedea modulul H, care a fost pregătit pentru operatorii economici.
Utilități

Adaptați toată această secțiune pentru utilizare locală – aplicând legislația locală relevantă,
procesele și terminologia.

Directiva 92/13 / CEE (modificată prin Directiva 2007/66 / CE și Directiva 2014/23 / UE)
prevede că cele trei căi de atac ale măsurilor provizorii, contestația de anulare și daunele
trebuie să fie disponibile oricărui operator economic care a avut interesul să obțină un
anumit contract și care a fost expus riscului de a fi afectat de o presupusă încălcare a
normelor de achiziții publice aplicabile și, prin urmare, oricărui operator economic care și-a
exprimat interesul de a participa la o procedură de atribuire a contractului sau care ar fi
putut face acest lucru dacă contractul ar fi fost făcut public.

Directiva 92/13 / CEE oferă statelor membre UE opțiunea, în loc de măsuri provizorii și de
respingere a deciziilor ilegale, de a prevedea plata unei sume (cum ar fi o amendă) atunci
când are loc o încălcare a normelor privind achizițiile publice. Această sumă trebuie să fie
suficient de mare pentru a descuraja entitățile contractante să comită (sau să susțină) o
încălcare.

Perioada de suspendare, obligația de notificare cu privire la atribuirea directă și sancțiunea


pentru ineficiența contractului se aplică și în cazul utilităților.
Secțiunea 3 Exerciții

Verificați fiecare exercițiu pentru relevanța locală și adaptați în consecință.

Exercițiul 1

Municipalitatea Y intenționează să înceapă o procedură restrânsă pentru a procura servicii


de digitalizare pentru biblioteca municipală. Se știe că procedura va fi foarte competitivă,
deoarece mai multe companii IT specializate sunt interesate de contract. În măsura în care
poate, municipalitatea ar dori să evite litigiile împotriva procedurii de atribuire a contractului
și vă solicită, în calitatea dvs. de responsabil de achiziții publice, să îi consiliați cum să evite
cel mai bine litigiile și / sau întârzierile aferente.

Întrebarea 1: Municipalitatea are în vedere utilizarea comunicărilor electronice sau poștale


în notificările sale privind deciziile de contractare către ofertanți. Vi se cere să vă expuneți cu
privire la implicațiile termenului limită.

Întrebarea 2: Legislația locală prevede o procedură obligatorie de contestații preventive,


adică ofertanții prejudiciați trebuie să solicite o revizuire la autoritatea contractantă înainte
de a continua acțiunile în justiție. Conform legislației locale, dacă autoritatea contractantă nu
răspunde la solicitare în termen de 10 zile de la primirea acesteia, atunci contestația
respectivă este considerată respinsă în mod tacit și încep să curgă termenele pentru acțiune
în justiție. Municipalitatea anticipează primirea contestațiilor datorită competitivității
procedurii de atribuire, dar nu are personal. Prin urmare, intenționează să permită expirarea
termenului de răspuns de 10 zile fără a răspunde la contestațiile pe care nu le consideră
valabile, pentru a nu aloca resurse unei astfel de sarcini. Vi se cere să consiliați cu privire la
termenul limită și implicațiile în litigiu.
Exercițiul 2

Ministerul Culturii desfășoară o procedură restrânsă pentru furnizarea de cărți și furnizarea


de servicii conexe bibliotecii pentru echiparea a 25 de biblioteci muzeale din întreaga țară. În
etapa de atribuire, comitetul de evaluare a ofertelor examinează ofertele ofertanților
selectați și descoperă că, din cauza unei greșeli în redactarea documentelor de ofertare,
există o discrepanță între instrucțiunile pentru ofertanți în documentele de licitație și
tabelele de calcul electronice, utilizate pentru calcularea cantităților și prețurilor oferite și
incluse (ca CD-ROM-uri) în documentele de licitație și completate de ofertanți ca parte a
ofertei lor. Discrepanța ar duce la respingerea majorității ofertelor ca fiind neconforme, nu
din vina ofertanților.

Ministerul Culturii este interesat în mod special să încheie contractul cu ofertantul rămas,
deoarece a obținut aprobarea pentru o subvenție, pe care o va pierde dacă contractul nu
este semnat și executat în anul calendaristic relevant și nu își poate permite să anuleze
procedura de atribuire și să o reia pe baza documentelor de licitație corectate. Șeful
comitetului de evaluare a ofertelor vă adresează dvs., în calitate de specialist de
conformitate în achiziții publice, o serie de întrebări.

Întrebarea 1: Ministerul Culturii dorește să notifice toți ofertanții cu privire la decizia de


atribuire a contractului și să încheie imediat contractul cu ofertantul câștigător - dacă este
posibil, în aceeași zi cu notificarea. Conform legislației locale, contractele încheiate nu pot fi,
în principiu, anulate. Vi se cere să vă expuneți opinia și să oferiți un sfat.

Întrebarea 2: Ministerul Culturii, deși dorește să anunțe ofertanții cu privire la decizia de


atribuire a contractului, nu dorește să le explice modul în care a ajuns la această decizie,
deoarece nu dorește să-și facă publică greșeala. Vi se cere să vă expuneți opinia și să oferiți
un sfat.

Întrebarea 3: Șeful comisiei de evaluare a ofertelor întreabă dacă contractul ar putea să


rămână valabil dacă va fi încheiat imediat după notificarea atribuirii, pe motiv că subvenția
aprobată s-ar pierde dacă contractul nu este încheiat și executat într-un termen stabilit
(sfârșitul acelui an calendaristic). Ministerul Culturii dispune de documente care dovedesc
termenul și sancțiunea pierderii subvenției în cazul în care termenul este depășit, precum și
imposibilitatea de a solicita o prelungire.
Exercițiul 3

Asociația municipalităților unui oraș mare a derulat o procedură restrânsă pentru atribuirea
construcției și funcționării unei fabrici de tratare a deșeurilor orașului. A luat decizia de a
atribui contractul unuia dintre ofertanți și, după cum prevede legea, i-a notificat pe toți
ofertanții, oferind un rezumat al motivelor relevante și menționând perioada exactă de
suspendare. Datorită dimensiunii și dezirabilității contractului dar și a marjelor sale de profit
și experienței pe care le oferă, asociația a primit deja mai multe contestații preventive.
Asociația consideră că cele mai multe contestații sunt inadmisibile, dar ar dori să le respingă
în mod expres și să ofere motive clare pentru astfel de respingeri, ca o chestiune de bună
practică și o bună administrare, dar și pentru a sprijini procedurile de audit, care sunt
susceptibile de a fi stricte din cauza dimensiunii totale a contractului. Vi se solicită să oferiți
consultanță cu privire la o serie de întrebări conexe în rolul dvs. de specialist în achiziții.

Întrebarea 1: O companie de tratare a deșeurilor care nu a participat la procedura de


atribuire a contractului depune o contestație, invocând erori în evaluările comitetului de
evaluare a ofertelor, atât la etapele de selecție, cât și la cele de atribuire și solicită anularea
procedurii.

Întrebarea 2: Un ofertant care a fost calificat în etapa de selecție, dar a cărui ofertă nu a fost
selectată, a depus o plângere împotriva deciziei de atribuire a contractului, susținând că
ofertantul câștigător nu a prezentat suficiente dovezi ale experienței sale anterioare, care a
fost unul dintre criteriile de selecție. Ofertantul susține că s-a abținut de la contestarea
deciziei de selecție, care a fost notificată în mod corespunzător tuturor operatorilor
economici care au depus scrisori de manifestare a interesului, pentru a nu întârzia procedura
de atribuire.

Întrebarea 3: Un consorțiu de ofertare care s-a calificat în etapa de selecție nu a fost selectat
drept câștigător; oferta sa ocupă locul patru. Dintre cei trei membri ai săi, doi sunt companii
locale care lucrează la o serie de proiecte cu orașul. A treia este o companie străină care a
participat la consorțiu, deoarece a fost dornică să intre pe piața de tratare a deșeurilor din
țară, care a început recent să se dezvolte și are un potential de dezvoltare a afacerilor. Există
îndoieli cu privire la faptul dacă criteriile de atribuire au fost aplicate corect în ceea ce
privește ponderarea costurilor ciclului de viață. Cele două companii locale nu doresc să
depună o contestație, deoarece își desfășoară o mare parte din afacerea lor cu mai multe
dintre municipalitățile implicate și consideră că o contestație le va afecta relația cu aceste
municipalități. Compania străină dorește să depună o contestație deoarece a alocat resurse
pentru pregătirea contestației și consideră că are câteva motive valabile pentru a solicita
anularea deciziei de atribuire a contractului. În cele din urmă, compania străină depune
contestația pe cont propriu.
Secțiunea 4 Legislația

Adaptați toată această secțiune aplicând legislația locală relevantă, procesele și


terminologia.

Această secțiune prezintă și rezumă articolele Directivei 89/665 / CEE, astfel cum a fost
modificată prin Directiva 2007/66 / CE și Directiva 2014/23 / UE, privind căile de atac
disponibile operatorilor economici în timpul procedurilor de atribuire a contractelor din
sectorul public. De asemenea, prezintă și rezumă articolul 55 din Directiva 2014/24 / UE
privind furnizarea de informații operatorilor economici.

1. Directiva 89/665 / CEE, astfel cum a fost modificată prin Directiva 2007/66 / CE și Directiva
2014/23 / UE

Adaptați toată această secțiune pentru utilizare locală – aplicând legislația locală
relevantă (inclusiv legislația secundară) și terminologia.

Considerentul 3 (din Directiva 89/665 / CE) - se referă la cerința de transparență și


nediscriminare pentru ca achizițiile publice să fie deschise concurenței comunitare și la
cerința unor căi de atac rapide și eficiente pentru atingerea acestui obiectiv.

Articolul 1 - Domeniul de aplicare și disponibilitatea procedurilor de revizuire - explică


faptul că această directivă se aplică tuturor contractelor care intră în domeniul de aplicare (și
nu sunt excluse de) Directivei 2014/24 / UE, precum și tuturor concesiunilor care intră în
domeniul de aplicare (și nu sunt excluse de) Directivei 2014/23 / UE, adică contracte publice,
acorduri-cadru, concesiuni de lucrări și servicii și sisteme dinamice de achiziție. De
asemenea, stabilește câteva reguli de bază aplicabile procedurilor de revizuire după cum
urmează:

Alineatul 1 (al treilea paragraf) prevede că toate deciziile luate de autoritățile


contractante trebuie să fie revizuite în mod eficient și, în special, cât mai rapid
posibil, pentru a evalua dacă astfel de decizii au încălcat legislația Uniunii Europene
privind achizițiile publice sau normele naționale care transpun legea respectivă.

Alineatul 2 se referă la principiul nediscriminării.


Alineatul 3 prevede că procedurile de revizuire trebuie să fie disponibile, în
conformitate cu normele detaliate pe care statele membre le pot stabili, cel puțin
pentru orice persoană care are sau a avut un interes în obținerea unui anumit
contract și care a fost sau riscă să fie afectată de o presupusă încălcare ( a regulilor
aplicabile).

Alineatul (5) permite statelor membre să solicite ca persoana în cauză să solicite mai
întâi o revizuire la autoritatea contractantă. În acest caz, statele membre se asigură
că depunerea unei astfel de cereri de revizuire duce la suspendarea imediată a
posibilității de încheiere a contractului. Suspendarea nu se încheie înainte de
expirarea unei perioade de cel puțin 10 zile calendaristice, cu efect din ziua
următoare datei la care autoritatea contractantă a trimis un răspuns dacă se
utilizează mijloace de fax sau electronice sau, dacă sunt utilizate alte mijloace de
comunicare, înainte de expirarea a cel puțin 15 zile calendaristice cu efect din ziua
următoare a datei la care autoritatea contractantă a trimis un răspuns, sau cel puțin
10 zile calendaristice cu efect din ziua următoare datei primirii răspunsului.
Articolul 2 - Cerințe pentru procedurile de revizuire- stabilește tipurile exacte de căi de atac
care trebuie să fie (cel puțin) disponibile și anumite reguli privind obligațiile sau opțiunile
statelor membre în ceea ce privește organizarea și structura sistemului local de căi de atac,
după cum urmează:

Alineatul 1 prevede că căile de atac trebuie să includă competențe pentru:


(a) luarea, cât mai curând posibil și prin proceduri provizorii, a măsurilor provizorii cu
scopul de a corecta presupusa încălcare sau de a preveni prejudiciul suplimentar al
intereselor în cauză, inclusiv măsuri de suspendare sau de asigurare a suspendării
procedurii de atribuire a unui contract sau punerea în aplicare a oricărei decizii luate
de autoritatea contractantă;
(b) fie anularea, fie asigurarea anulării deciziilor luate ilegal, inclusiv eliminarea
specificațiilor tehnice, economice sau financiare discriminatorii din invitația de
participare la licitație, din documentele contractuale sau din orice alt document
referitor la procedura de atribuire a contractului;
(c) acordarea despăgubirilor persoanelor prejudiciate de o încălcare.

Alineatul 2 permite organismelor separate să fie responsabile pentru diferite aspecte


ale procedurilor de revizuire.

Alineatul (3) prevede că, atunci când un organism de primă instanță revizuiește o
decizie de atribuire a contractului, statele membre se asigură că autoritatea
contractantă nu poate încheia contractul înainte ca organismul de revizuire să ia o
decizie cu privire la cererea de măsuri provizorii sau de revizuire. Suspendarea se
încheie nu mai devreme de expirarea termenului suspensiv.

Alineatul 4 prevede că alte proceduri de revizuire nu trebuie să aibă neapărat un


efect suspensiv automat asupra procedurilor de atribuire a contractelor la care se
referă.

Alineatul 5 permite statelor membre să prevadă că organismul de revizuire poate lua


în considerare consecințele probabile ale măsurilor provizorii pentru toate interesele
susceptibile de a fi afectate, precum și interesul public și poate decide să nu acorde
astfel de măsuri atunci când consecințele lor negative ar putea depăși beneficiile lor.

Alineatul 7 permite statelor membre să prevadă (cu excepția cazului în care o decizie
trebuie anulată înainte de acordarea despăgubirilor) că contractele încheiate sunt
ireversibile, cu excepția cazului în care sancțiunea absenței efectelor unui contract
este impusă în conformitate cu articolele 2d-2f din Directivă). În astfel de cazuri,
competențele organismului responsabil cu procedurile de revizuire se limitează la
acordarea de daune oricărei persoane prejudiciate de o încălcare.

Alineatul 8 stabilește obligația statelor membre de a se asigura că deciziile luate de


organismele responsabile cu procedurile de revizuire pot fi puse în aplicare în mod
eficient.

Alineatul 9 stabilește o serie de obligații atunci când organismele responsabile cu


procedurile de revizuire nu au un caracter judiciar: aceste organisme trebuie să
ofere motive scrise pentru deciziile lor, trebuie să existe proceduri de recurs prin
care să se prevadă orice măsură presupusă ilegală luată de organismul de revizuire
sau orice presupus viciu în exercitarea competențelor care îi sunt conferite pot fi
revizuite de o instanță independentă atât de autoritatea contractantă, cât și de
organul de revizuire, membrii acestei instanțe trebuie să fie numiți și demiși din
funcția în aceleași condiții ca și membrii sistemului judiciar, cel puțin președintele
unei astfel de instanțe trebuie să aibă aceleași calificări juridice și profesionale ca și
membrii sistemului judiciar, procedura urmată în fața unei astfel de instanțe sau
instanțe trebuie să fie contradictorie (adică ambele părți trebuie audiate), iar
deciziile sale trebuie să fie obligatorii din punct de vedere juridic.

Articolul 2a - Termenul suspensiv - stabilește cerințele care se aplică perioadei de repaus. În


special:

Alineatul (2) prevede că un contract nu poate fi încheiat după atribuirea acestuia


înainte de expirarea unei perioade de cel puțin 10 zile calendaristice, cu efect din
ziua următoare a datei la care decizia de atribuire a contractului este trimisă
ofertanților și candidaților în cauză dacă se utilizează mijloace electronice sau fax
sau, dacă se utilizează alte mijloace de comunicare, înainte de expirarea unei
perioade de cel puțin 15 zile calendaristice cu efect din ziua următoare a datei la
care decizia de atribuire a contractului este transmisă ofertanților și candidaților în
cauză sau cel puțin 10 zile calendaristice cu efect din ziua următoare datei primirii
deciziei de atribuire a contractului.

Ofertanții vor fi considerați preocupați dacă nu au fost încă excluși definitiv. O


excludere este definitivă dacă a fost notificată ofertanților în cauză și fie a fost
considerată legală de un organism independent de revizuire sau nu mai poate face
obiectul unei proceduri de revizuire.

Se consideră că candidații sunt interesați dacă autoritatea contractantă nu a pus la


dispoziție ofertanților în cauză informații despre respingerea cererii lor.

Comunicarea deciziei de atribuire către fiecare ofertant și candidat în cauză va fi


însoțită de:

- un rezumat al motivelor relevante prevăzute la articolul 55 alineatul (2) din


Directiva 2014/24 / UE, sub rezerva dispozițiilor articolului 55 alineatul (3)
din respectiva directivă (care permite autorităților contractante să nu
dezvăluie anumite informații) sau în articolul 40 (1) din Directiva 2014/23 /
UE, sub rezerva articolului 40 alineatul (2) din directiva respectivă (care
permite autorităților contractante să nu dezvăluie anumite informații) și,

- o declarație precisă a perioadei exacte de suspendare aplicabilă în


conformitate cu dispozițiile legislației naționale care transpun acest
paragraf.

Articolul 2b - Derogări de la termenul suspensiv prevede că statele membre pot prevedea


ca termenul suspensiv să nu se aplice în următoarele cazuri:

(a) dacă Directiva 2014/24 / UE sau, după caz, Directiva 2014/23 / UE nu necesită
publicarea prealabilă a unui anunț de participare în Jurnalul Oficial al Uniunii
Europene;
(b) dacă singurul ofertant în cauză este cel căruia i se atribuie contractul și nu există
candidați în cauză;
(c) în cazul unui contract bazat pe un acord-cadru sau pe un sistem dinamic de
achiziție;
(d) dacă se invocă această derogare, statele membre se asigură că contractul este
ineficient în cazul în care:
- există o încălcare a articolului 33 alineatul (4) litera (c) sau a articolului 34
alineatul (6) din Directiva 2014/24 / UE (adică contractele de reziliere nu
sunt atribuite în conformitate cu normele aplicabile) și
- valoarea contractului este estimată să fie egală sau să depășească pragurile
minime (stabilite la articolul 4 din Directiva 2014/24 / UE).

Articolul 2c - Termene de exercitare a căii de atac - comunicarea deciziei autorității


contractante către fiecare ofertant sau candidat va fi însoțită de un rezumat al motivelor
pertinente. În cazul formulării unei căi de atac privind deciziile care nu fac obiectul unei
notificări specifice, perioada de timp este de cel puțin 10 zile calendaristice de la data
publicării deciziei respective.

Articolul 2d – Absența efectelor- prevede sancțiunea absenței efectelor unui contract, dacă
sunt îndeplinite anumite condiții. În special:

Alineatul (1) prevede că absența efectelor unui contract este declarată de către un
organism de soluționare a căilor de atac (organism de revizuire) independent de
autoritatea contractantă sau că absența efectelor contractului va fi rezultatul unei
decizii a unui astfel de organism de soluționare a căilor de atac în oricare dintre
următoarele cazuri:

(a) dacă autoritatea contractantă a atribuit un contract fără publicarea prealabilă a


unui anunț de participare în Jurnalul Oficial al Uniunii Europene fără ca această
atribuire să fie permisă în conformitate cu Directiva 2014/24 / UE sau Directiva
2014/23 / UE;

(b) dacă oricare dintre următoarele situații nu este respectată:


- efectul suspensiv automat al unei cereri de revizuire preliminară (articolul
1 alineatul (5) din directivă), o cerere de măsuri provizorii sau de anulare
împotriva deciziei de atribuire a contractului (articolul 2 alineatul (3) din
directivă) sau perioada de suspendare (articolul 2a alineatul (2) din
directivă),
- dacă această încălcare a lipsit ofertantul care solicită revizuirea de
posibilitatea de a urmări căi de atac precontractuale și, în plus, este
combinată cu o încălcare a normelor privind achizițiile publice din Directiva
2014/24 / UE sau a Directivei 2014/23 / UE și a afectat, de asemenea,
șansele ca ofertantul să solicite o revizuire pentru a obține contractul;

(c) dacă statele membre au invocat derogarea de la termenul suspensiv pentru


contractele bazate pe un acord-cadru sau un sistem de achiziții dinamic (iar
contractele de reziliere sunt atribuite cu încălcarea normelor aplicabile și depășesc,
și pragurile).
Alineatul (2) permite legislației naționale să reglementeze consecințele absenței efectelor unui
contract, fie prin prevederea anulării retroactive a tuturor obligațiilor contractuale, fie prin
limitarea sferei de anulare a acelor obligații care încă trebuie îndeplinite. În acest din urmă caz,
statele membre prevăd aplicarea altor sancțiuni prevăzute la articolul 2e alineatul (2) din
directivă, cum ar fi amenzile.

Alineatul (3) permite statelor membre să prevadă că organismul de revizuire poate


să nu considere un contract ca fiind lipsit de efecte, chiar dacă acesta a fost atribuit
ilegal din motivele menționate la alineatul (1), în cazul în care organismul de
revizuire constată, după ce a examinat toate aspectele relevante, că motivele
imperative referitoare la un interes general necesită menținerea efectelor
contractului. În acest caz, statele membre prevăd sancțiuni alternative în sensul
articolului 2e alineatul (2), cum ar fi amenzi sau reducerea duratei contractului.

Paragraful 3 specifică faptul că interesele economice privind absența efectelor


contractului pot fi considerate drept motive imperative numai dacă, în circumstanțe
excepționale, absența efectelor ar duce la consecințe disproporționate. Cu toate
acestea, interesele economice legate direct de contractul în cauză (inclusiv costurile
rezultate din întârzierea în executarea contractului, costurile rezultate din lansarea
unei noi proceduri de achiziții publice, costurile rezultate din schimbarea
operatorului economic care execută contractul și costurile obligațiilor legale care
rezultă din absența efectelor contractului) nu trebuie să constituie motive
imperative legate de un interes general.

Alineatul (4) permite ca contractele atribuite fără publicarea prealabilă a unui anunț
de participare să fie libere de riscul absenței efectelor unui contract, dacă:
- autoritatea contractantă consideră că atribuirea unui contract fără
publicarea prealabilă a unui anunț de participare este permisă;
- autoritatea contractantă a publicat în Jurnalul Oficial al Uniunii Europene
un anunț în care își exprimă intenția de a încheia contractul și,
- contractul nu a fost încheiat înainte de expirarea unei perioade de cel
puțin 10 zile calendaristice cu efect din ziua următoare a datei publicării
prezentului aviz.

Alineatul 5 permite ca contractele reziliate bazate pe un acord-cadru sau un sistem


dinamic de achiziții să fie ferite de riscul absenței efectelor unui contract, dacă:
- autoritatea contractantă consideră că atribuirea unui contract reziliat este
în conformitate cu normele aplicabile,
- autoritatea contractantă a trimis ofertanților în cauză o decizie de atribuire
a contractului, împreună cu un rezumat al motivelor și o declarație privind
perioada exactă de suspendare și
- contractul nu a fost încheiat înainte de expirarea unei perioade de cel
puțin 10 zile calendaristice cu efect din ziua următoare datei la care decizia
de atribuire a contractului este transmisă ofertanților în cauză dacă se
utilizează mijloace electronice sau faxul sau, dacă sunt utilizate alte mijloace
de comunicare, înainte de expirarea unei perioade de cel puțin 15 zile
calendaristice cu efect din ziua următoare datei la care se trimite decizia de
atribuire a contractului ofertanților în cauză sau cel puțin 10 zile
calendaristice cu efect din ziua următoare data primirii deciziei de atribuire a
contractului.

Articolul 2e - Încălcările prezentei directive și sancțiunile alternative - prevede că, în cazul


unei încălcări a efectului suspensiv automat al unei cereri de revizuire preliminară (articolul 1
alineatul (5) din directivă), o cerere de măsuri provizorii sau de anulare împotriva deciziei de
atribuire a contractului (articolul 2 alineatul (3) din directivă) sau termenul suspensiv
(articolul 2a (2) din directivă) care nu este acoperit de articolul 2d alineatul (1) litera (b),
statele membre pot prevedea, în loc de declararea absențelor efectelor contractului,
sancțiuni. În special:

Alineatul (1) permite statelor membre să prevadă că organismul de revizuire decide


(adică alege), după ce a evaluat toate aspectele relevante, dacă ar trebui declarată
absența efectelor contractului sau dacă ar trebui impuse sancțiuni alternative.
Alineatul 2 stabilește obligația ca aceste sancțiuni alternative să fie eficiente,
proporționale și descurajante. Acestea vor fi:
- impunerea unor amenzi autorității contractante; sau,
- reducerea duratei contractului.
Statele membre pot conferi organismului de revizuire o largă discreție pentru a lua
în considerare toți factorii relevanți, inclusiv gravitatea încălcării, comportamentul
autorității contractante și măsura în care contractul rămâne în vigoare.
Acordarea unor daune-interese nu constituie o sancțiune adecvată în sensul
prezentului paragraf (și este oricum deschisă operatorilor economici prejudiciați).

Articolul 2f -Termene- prevede că statele membre pot solicita declararea absenței efectelor
contractului:
(a) înainte de expirarea a cel puțin 30 de zile calendaristice cu efect din ziua
următoare datei la care:
- autoritatea contractantă a publicat un aviz de atribuire a contractului, cu
condiția ca acest aviz să includă justificarea deciziei autorității contractante
de a atribui contractul fără publicarea prealabilă a unui anunț de contract în
Jurnalul Oficial al Uniunii Europene sau
- autoritatea contractantă a informat ofertanții și candidații în cauză cu
privire la încheierea contractului, cu condiția ca aceste informații să conțină
un rezumat al motivelor pertinente, astfel cum sunt prevăzute la articolul 55
alineatul (2) din Directiva 2014/24 / UE, sub rezerva dispozițiilor din articolul
55 alineatul (3) din respectiva directivă sau în articolul 40 alineatul (1) din
Directiva 2014/23 / UE, sub rezerva articolului 40 alineatul (2) din respectiva
directivă.
(b) și, în orice caz, înainte de expirarea unei perioade de cel puțin șase luni cu efect
din ziua următoare datei încheierii contractului.

Articolul 3 din directivă se referă la competențele Comisiei în ceea ce privește aplicarea


normelor privind achizițiile publice.

Articolul 3a se referă la conținutul unui anunț de transparență ex ante voluntară care


exprimă intenția autorității contractante de a încheia un contract, atunci când un astfel de
contract a fost atribuit fără publicarea prealabilă a unui anunț de contract și autoritatea
contractantă consideră că atribuirea unui contract fără publicarea prealabilă a unui anunț de
contract este permisă. Această notificare voluntară, dacă este respectată împreună cu
termenul suspensiv de 10 zile de la publicare, permite ca contractul încheiat să fie imun la
sancțiunea absenței efectelor unui contract.

Celelalte articole ale directivei se referă la Comisie sau la procedurile de monitorizare,


precum și modificarea Directivei 92/13 / CEE privind căile de atac în contextul procedurilor
de atribuire a contractelor de utilități.
2. Următorul articol din Directiva 2014/24 / UE este de asemenea relevant:

Adaptați această secțiune pentru utilizare locală – aplicând legislația locală relevantă
(inclusiv legislația secundară) și terminologia.

Articolul 55 - Informarea candidaților și a ofertanților - stabilește că autoritățile


contractante trebuie să informeze operatorii economici care au fost respinși cu privire la
motivele respingerii acestora. În special:

Alineatul (1) prevede că autoritățile contractante informează cât mai curând posibil
candidații și ofertanții cu privire la deciziile luate cu privire la încheierea unui acord-
cadru, atribuirea contractului sau admiterea într-un sistem dinamic de achiziții,
inclusiv motivele oricărei decizii de a nu încheia un acord- cadru sau de a nu atribui
un contract pentru care a existat o procedură concurențială de ofertare sau pentru
reluarea procedurii sau de a nu implementa un sistem dinamic de cumpărare.

Alineatul 2 prevede că, la cererea părții în cauză, autoritatea contractantă


informează cât mai repede posibil:
- fiecare candidat respins care sunt motivele respingerii cererii sale,
- fiecare ofertant care nu a câștigat motivele respingerii ofertei sale, inclusiv
motivele deciziei de neechivalare sau a deciziei sale conform căreia lucrările,
produsele sau serviciile nu corespund cerințelor de performanță sau
funcționale;
- fiecare ofertant care a făcut o ofertă admisibilă, caracteristicile și
avantajele relative ale ofertei selectate, precum și numele ofertantului
câștigător sau al părților la acordul-cadru;
- fiecare ofertant care a făcut o ofertă admisibilă, informații privind
desfășurarea și progresul negocierilor și al dialogului cu ofertanții.

Timpul alocat nu poate depăși în nici un caz 15 zile de la primirea cererii scrise.

Alineatul (3) permite autorităților contractante să nu comunice anumite informații


menționate la alineatele (1) și (2) cu privire la atribuirea contractului, încheierea de
acorduri-cadru sau admiterea într-un sistem de achiziții dinamic în care publicarea
unor astfel de informații ar împiedica aplicarea legii, altfel ar fi contrară interesului
public, ar prejudicia interesele comerciale legitime ale operatorilor economici, fie ei
publici sau privați, sau ar putea prejudicia concurența loială între aceștia.
Secțiunea 5 Rezumatul capitolului
Întrebări de autoevaluare

Verificați fiecare întrebare pentru relevanță locală și adaptați în consecință.

1. Este permis să se refuze dreptul de a contesta o decizie de contractare (de exemplu,


decizia de selecție) unui operator economic care ar fi putut, dar nu a participat, la procedura
de atribuire?

2. Este permis să se refuze dreptul de a contesta o decizie de contractare (de exemplu,


decizia de atribuire) unui operator economic care a fost exclus într-o etapă anterioară a
procedurii de atribuire (de exemplu, în etapa de selecție)?

3. Este același răspuns la întrebarea 2 dacă operatorul economic a fost exclus (a) legal sau
(b) ilegal?

4. Care sunt tipurile de remedii/căi de atac pe care un stat trebuie să le pună la dispoziție?

5. Este obligatoriu să fie prevăzute contestații ante proces (preliminare)?

6. Este permisă continuarea procedurii de atribuire după depunerea unei cereri de


contestare preliminară și înainte de emiterea deciziei cu privire la aceasta?

7. După ce a fost depusă o cerere de contestare preliminară, în ce condiții autoritatea


contractantă poate încheia contractul?

8. O autoritate contractantă trebuie să răspundă la o contestare preliminară?

9. Care este efectul cererii de măsuri provizorii sau de anulare a deciziei de atribuire a
contractului?

10. Când ne referim la un contract „încheiat”, ne referim la un contract „semnat”? Dacă nu,
la ce ne referim?

11. Care este perioada minimă de suspendare? Durata minimă este întotdeauna aceeași? De
ce depinde durata minimă?

12. Perioada de suspendare trebuie menționată în mod expres în comunicarea deciziei de


atribuire a contractului către un ofertant sau candidat? Este suficient dacă perioada de
suspendare este menționată în mod expres în documentele de licitație?

13. Care este efectul unei încălcări a termenului suspensiv (perioadei de repaus) asupra
contractelor încheiate?

14. Există excepții de la sancționarea lipsei efectelor unui contract încheiat cu încălcarea
perioadei de suspendare? Dacă da, care sunt acestea?
15. Anularea potențială (adică anularea numai a obligațiilor contractuale viitoare și
neexecutate) a unui contract ca fiind lipsit de efecte este suficientă sau statul în cauză
trebuie să prevadă sancțiuni suplimentare? Dacă da, în ce constau astfel de sancțiuni și cui
sunt impuse?

16. Există obligația autorităților contractante de a notifica ofertanții cu privire la progresul


procedurii de atribuire a contractului, chiar dacă nu s-a emis o decizie oficială de
contractare?

17. Este obligatoriu să se poată contesta decizia de anulare a procedurii de atribuire (fără
atribuirea contractului)?

18. Atunci când o decizie de contractare este comunicată unui ofertant sau candidat, trebuie
să fie însoțită de un rezumat al motivelor pertinente sau depinde de faptul dacă ofertantul
sau candidatul solicită un astfel de rezumat?

19. Care este consecința probabilă a omiterii de a informa pe deplin ofertanții sau candidații
cu privire la motivele unei decizii de contractare?

20. Care este principala diferență în ceea ce privește căile de atac disponibile pentru
operatorii economici în contextul procedurilor de atribuire în sectorul public (lucrări, bunuri
și servicii) spre deosebire de procedurile de atribuire în domeniul utilităților?
Modulul F2 Principiile OECD pentru integritate în achizițiile publice
Acest document poate fi descărcat din biblioteca online a OECD

http://www.oecd-ilibrary.org/governance/oecd-principles-for-integrity-in-public-
procurement_9789264056527-ro
Modulul F3 Integritatea în achizițiile publice Bune practici de la A la Z
Acest document poate fi descărcat din i-biblioteca OECD

http://www.oecd-ilibrary.org/content/book/9789264027510-en