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Apoyo a la Gestión
Tributaria de las
Entidades Territoriales
PRESENTACIÓN. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3
PRESENTACIÓN
Los municipios y distritos como responsables de velar por la correcta presentación de los servicios públicos en su territorio, son
los responsables de asegurar que su población cuente con un adecuado servicio de alumbrado público. Así lo precisa el decreto
2424 de 2006 que adicionalmente señala que lo pueden prestar directa o indirectamente, a través de empresas de servicios
públicos domiciliarios u otros prestadores del servicio de alumbrado público (Artículo 4° decreto 2424 de 2006).
Un posible fuente de financiación de este servicio lo constituye el impuesto sobre el servicio de alumbrado público, autorizado
desde la ley 97 de 1913, para que los concejos municipales lo organicen y recauden en sus respectivas jurisdicciones y si
lo estiman conveniente financien con él la presentación del servicio, pero cuya vigencia y legalidad ha sido recientemente
discutida ante las altas Cortes.
Por esta razón, en esta oportunidad nos referimos a los antecedentes legales y jurisprudenciales en torno al impuesto sobre
el servicio de alumbrado público, con el fin de difundir las diferentes posiciones y exponer la de esta Dirección en relación
con la vigencia de este impuesto.
Finalmente debemos resaltar la obligación de las entidades territoriales de dar cumplimiento a las normas de orden
presupuestales y de contratación pública, como lo precisó la Ley 1150 de 2007 1150 de 2007 en relación con la presentación
del servicio de alumbrado público.
La segunda parte de esta edición, presenta información relacionada con la sobretasa a la gasolina motor y la sobretasa al
ACPM. La dirección General de Apoyo Fiscal, como administradora de la sobretasa al ACPM, con funciones de fiscalización,
determinación oficial, discusión. Cobro, devoluciones y sanciones, tiene a su cargo velar por la recaudación y giro de la
sobretasa al ACPM a los departamentos.
Dichas facultades de administración, fiscalización y control, en relación con la sobretasa a la gasolina motor le corresponden a
los departamentos y a los municipios y Distritos, sin embargo los responsables de declarar tanto la sobretasa a la gasolina como
los de la sobretasa al ACPM, tienen la obligación de remitir cada mes a la Dirección de Apoyo Fiscal la relación de los galones
facturados durante el mes anterior discriminados por entidad territorial y tipo de combustible.
A partir de esta información se generan los datos que se presentan para el análisis de los departamentos distritos y municipios.
Teniendo en cuenta las inquietudes formuladas a esta Dirección d) Impuesto sobre el servicio de alumbrado público.
por diversos municipios en relación con la vigencia del impuesto
sobre el servicio de alumbrado público, originadas principalmente (…)”
en los diferentes pronunciamientos jurisprudenciales de la Corte
Constitucional y del Consejo de Estado, consideramos oportuno Este literal fue declarado exequible por la Corte Constitucional en la
traer en esta edición un recuento de dichos pronunciamientos sentencia C-504/02 donde precisó que bajo el actual ordenamiento Dirección General de Apoyo Fiscal
y algunas reflexiones acerca de la vigencia de este impuesto. constitucional es del resorte de las asambleas y concejos votar los tributos
de su jurisdicción, bajo la concurrencia del ordenamiento superior y de
El impuesto sobre el servicio de alumbrado público se autorizó la ley, y establecer los elementos estructurales de los tributos autorizados
inicialmente para el Distrito Capital en la Ley 97 de 1913 y dicha por la ley que no hayan sido definidos por esta. Dicha posición fue
autorización fue extendida a los demás municipios con la Ley 84 de reiterada por la misma Corte en la Sentencia C-1055/04.
1915. El literal d) del artículo primero de la Ley 97 de 1913 dice así:
En este mismo sentido, el Consejo de Estado había aceptado
Artículo 1º. “El Concejo Municipal de la ciudad la creación legal del impuesto sobre el servicio de alumbrado
de Bogotá puede crear libremente los siguientes público. Estableció que los sujetos activos son los municipios,
impuestos y contribuciones, además de los existentes y que el hecho imponible es el servicio de alumbrado
hoy legalmente; organizar su cobro y darles el público, y que, al no señalar expresamente la tarifa, la base
destino que juzgue más conveniente para atender gravable, ni la totalidad de los sujetos pasivos del impuesto,
a los servicios municipales, sin necesidad de previa le corresponde al Concejo Municipal la determinación de
autorización de la Asamblea Departamental: dichos elementos sustantivos. (Sección Cuarta, Sentencia de
noviembre 13 de 1998. Rad. 9124. Magistrado Ponente Julio
“(…) Enrique Correa Restrepo).
4 Ministerio de Hacienda y Crédito Público
No obstante, en el año 2008, el Consejo de Estado modificó la ley que cree o autorice la creación de un tributo territorial
sustancialmente su posición al manifestar, en dos fallos, que resulta debe gozar de una precisión tal que acompase la unidad
imposible la aplicación del mencionado impuesto por parte de los económica nacional con la autonomía fiscal territorial, en
municipios, toda vez que la autorización legal no definió el hecho orden a desarrollar el principio de igualdad frente a las cargas
gravado con el mismo. Dichos fallos resuelven la nulidad de apartes públicas dentro de un marco equitativo, eficiente y progresivo.
de los acuerdos municipales que regulaban este impuesto en los
municipios de Saravena y Calima del Darién. (Sentencias del 17 de Destacando en todo caso que mientras el Congreso tiene
julio de 2008. Radicado: 07001-23-31-5000-2005-00203 -16170 y de la potestad exclusiva para fijar todos los elementos de los
septiembre 4 de 2008. Exp. 16850 (2005-4582). M. P. Ligia López Díaz). tributos de carácter nacional; en lo atinente a tributos del
orden territorial debe como mínimo crear o autorizar la
Si bien los fallos referidos resuelven la nulidad de los apartes creación de los mismos, pudiendo a lo sumo establecer
de los actos administrativos demandados y no tienen efectos algunos de sus elementos, tales como el sujeto activo y
sino en relación con los mismos, la afirmación contenida en las el sujeto pasivo, al propio tiempo que le respeta a las
consideraciones del Consejo de Estado dio lugar a la presentación asambleas y concejos la competencia para fijar los demás
de numerosas demandas de nulidad contra diferentes acuerdos elementos impositivos, y claro, en orden a preservar
que regulan el impuesto sobre el servicio de alumbrado público, la autonomía fiscal que la Constitución le otorga a las
las cuales en su mayoría se encuentran en estudio por los entidades territoriales. Es decir, en la hipótesis de los
tribunales administrativos y el Consejo de Estado. tributos territoriales el Congreso de la República no puede
establecerlo todo.
Sin embargo, el pasado 6 de agosto de 2009, la Sección Cuarta del
Consejo de Estado, sin mencionar los dos últimos fallos citados, volvió Bajo este esquema conceptual y jurídico –y deslindando la
a su posición según la cual es competencia del Concejo Municipal la mencionada inexequibilidad– los literales combatidos exhiben
determinación de los elementos estructurales del impuesto. las notas distintivas de la legalidad constitucional, toda vez que
en conexidad con el inciso que los precede, le señalan al Concejo
A continuación trascribimos apartes de estas sentencias y de Bogotá un marco de acción impositiva sin hacerle concesiones
finalmente nos referiremos a algunas consideraciones acerca a la indeterminación ni a la violación de la autonomía territorial
de la posibilidad de cobrar este impuesto. que asiste al hoy Distrito Capital. Al respecto nótese cómo
la norma establece válidamente el sujeto activo y algunos
sujetos pasivos –empresas de luz eléctrica y de gas–, y los
Sentencia C-504 de 2002, M. P. Doctor Jaime Araújo Rentería hechos gravables, dejando al resorte del Concejo de Bogotá la
Demanda de inconstitucionalidad contra los literales d) e i) determinación de los demás sujetos pasivos y de las tarifas. Es
del artículo 1° de la Ley 97 de 1913. Bogotá, D. C., tres (3) decir, en armonía con los artículos 338 y 313-4 de la Constitución
de julio de dos mil dos (2002). Política, que a las claras facultan a las asambleas y concejos
para votar los tributos de su jurisdicción bajo la concurrencia
“Abstracción hecha de esta inconstitucionalidad, en lo que hace del ordenamiento superior y de la ley, los segmentos acusados
a la autorización para crear los tributos acusados se observa guardan –con la salvedad vista– la consonancia constitucional
una cabal correspondencia entre el artículo 1° de la Ley 97 exigida a la ley en materia de tributos territoriales. Por lo demás,
de 1913 y los preceptos constitucionales invocados, esto es, en gracia de discusión podría anotarse que si bien al amparo del
los artículos 313-4 y 338 superiores. En efecto, tal como lo ha anterior ordenamiento constitucional los literales demandados
venido entendiendo esta Corporación, el artículo 338 superior pudieron entrañar algún vicio de inconstitucionalidad, es lo cierto
Dirección General de Apoyo Fiscal
constituye el marco rector de toda competencia impositiva que en términos de la actual Constitución Política tales literales
de orden nacional o territorial, a cuyos fines concurren destacan por su exequibilidad, con la salvedad expresada.
primeramente los principios de legalidad y certeza del tributo,
tan caros a la representación popular y a la concreción de la Consecuentemente, la Sala declarará la exequibilidad de
autonomía de las entidades territoriales. Ese precepto entraña la normatividad demandada.”
una escala de competencias que en forma directamente
proporcional a los niveles nacional y territorial le permiten al Sentencia C-1043/03. M. P. Dr. Jaime Córdoba Triviño
Congreso de la República, a las asambleas departamentales Demanda de inconstitucionalidad contra los artículos 1º de
y a los concejos municipales y distritales imponer tributos la Ley 97 de 1913 y 1º (parcial) de la Ley 84 de 1915 Bogotá
fijando directamente los sujetos activos y pasivos, los hechos D. C., cinco (5) de noviembre de dos mil tres (2003).
y las bases gravables y las tarifas. En consonancia con ello, el
artículo 313-4 constitucional prevé el ejercicio de las potestades “En consecuencia, como es fácil observar, el primer cargo,
impositivas de las asambleas y concejos al tenor de lo dispuesto en cuanto a la supuesta inconstitucionalidad sobreviniente
en la Constitución Política y la ley, siempre y cuando esta no porque la ley no utilizó la técnica acorde con el artículo
vulnere el núcleo esencial que informa la autonomía territorial 338 constitucional, y que, por consiguiente, pueden los
de los departamentos, municipios y distritos. Por lo mismo, entes territoriales actuar en materia impositiva sin límites,
Apoyo a la Gestión Tributaria de las Entidades Territoriales 5
ya fue objeto del examen constitucional que se acaba mensuales. Que el recaudo se continuaría efectuando a
de transcribir, y este cargo no prosperó porque la Corte través de la Electrificadora del Tolima. Y finalmente se reguló
encontró que la norma legal está en consonancia con el el destino de los recaudos.
ordenamiento territorial y la garantía de la autonomía fiscal
establecidos en la Constitución. En la forma como se encuentra redactada la norma
acusada, frente a la previsión legal que autoriza la adopción
Sobre el segundo cargo: que la disposición acusada es por parte de los municipios del impuesto sobre el servicio de
inconstitucional porque estableció un impuesto y no alumbrado público, advierte la Sala que esta última al no
una tasa, hay que señalar que también fue analizado precisar los parámetros que debían seguirse para efectos
en la sentencia C-504 de 2002, por lo que existe cosa de la cuantificación del impuesto, ni establecer todos sus
juzgada sobre el punto. En efecto, tal como se dijo en la elementos, correspondía a la entidad territorial, por no
sentencia en mención, este asunto hace parte inherente haberlo hecho la ley, en consonancia con los artículos 287
de las atribuciones derivadas de la autonomía tributaria numeral 3 y 338 de la Constitución Política, pues la ley
de las entidades territoriales, que son las competentes autorizó su creación y dejó en libertad a los municipios
para determinar lo necesario en su imposición, según el para su adopción y reglamentación.
municipio de que se trate y las condiciones de población,
recursos, medios en que se desenvuelve, etc. Así, se precisa que el Concejo acató la ley al disponer
sobre el impuesto autorizado por el literal d) del artículo
2.5 En conclusión: la Corte en la sentencia C-504 de 2002 1° de la Ley 97 de 1913, norma de la que se establece
examinó los mismos cargos que ahora se presentan, por que los sujetos activos son los municipios, entes a
lo que habrá de estarse a lo allí resuelto. quienes la ley atribuyó la exigibilidad del tributo y
que el hecho imponible es el servicio de alumbrado
(…)” público. Además, observó las disposiciones del artículo
338 de la Constitución Política, al reiterar como hecho
generador el servicio de alumbrado público; y señalar
Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, como sujetos pasivos “los usuarios clasificados…” del
Sección Cuarta, Bogotá, D. C., noviembre 13 de 1998. servicio de energía, la tarifa, porcentual del 17% y la
Consejero Ponente: Julio Enrique Correa Restrepo base gravable, “el consumo de energía eléctrica que
Ref.: exp. N° 73001-23-31-000-4991-02-9124 utilizan los usuarios…”, esto es, el valor facturado por
Nulidad Acuerdo 127 de 1995 expedido por el Concejo el consumo mensual de energía. (Se resalta).
Municipal de Ibagué
Como antes se expresó, el actor no encuentra conforme con
Se tiene entonces, que el legislador en ejercicio de su facultad la ley el procedimiento de cuantificación de la base gravable
constitucional autorizó a las entidades territoriales del nivel y acusa entonces, que si el parámetro a tener en cuenta para
municipal para establecer un impuesto “sobre el servicio de liquidar el impuesto de alumbrado público, es el del consumo
alumbrado público”, organizar su cobro y darle el destino del servicio domiciliario de energía, lo que se grava es el
más conveniente para atender los servicios municipales. servicio domiciliario de energía y no el alumbrado público.
Dentro del marco genérico establecido por la ley, pues esta
no precisó los sujetos pasivos, las bases gravables y las Afirmación que no comparte la Sala, no sólo por lo antes
tarifas del tributo así autorizado, correspondía a los concejos expuesto en el sentido de que al expedirse el Acuerdo
municipales fijarlos libre y autónomamente, conforme al acusado, el Concejo Municipal gozaba de plena autonomía Dirección General de Apoyo Fiscal
marco constitucional para el establecimiento de los tributos para determinar directamente los elementos esenciales
del nivel local (arts. 338, 287-3, 313-4 de la Carta). del impuesto mismo, y al hacerlo sólo debía ceñirse a la
ley que creó el impuesto y a las normas constitucionales
Sobre el acto acusado, se observa que mediante el que regulan la facultad impositiva, dentro de las cuales, se
Acuerdo N° 127 de 1995 el Concejo Municipal de Ibagué, insiste, no hay definición o limitación alguna respecto de lo
incrementó las tarifas del alumbrado público y estableció que debe entenderse por base gravable del citado impuesto,
topes máximos, de donde se deduce que el Municipio sino también por ausencia de violación de las normas
demandado ya había adoptado el tributo para que rigiera superiores a las que se encontraba sujeto para tal fin.
en su jurisdicción y por ello el acto fue expedido para
incrementar del 15% al 17% las tarifas a cobrar “sobre el La base gravable o imponible ha sido definida por la
consumo de energía eléctrica que utiliza cada usuario en doctrina como una magnitud del hecho gravado o de
los sectores Residencial, Comercial, Oficial y Hotelero” (art. alguno de sus presupuestos, a la que aplicada la tarifa
2º.), sin afectar los estratos 1 y 2. Igualmente se dispuso correspondiente, permite cuantificar individualmente el
que el impuesto para el sector industrial, sería del 17% del monto del impuesto. Por regla general la base de cálculo
valor del consumo sin exceder de 100 salarios mínimos debe ser compatible con la naturaleza jurídica del tributo de
6 Ministerio de Hacienda y Crédito Público
que se trate, y comoquiera que la obligación tributaria tiene La facultad conferida al Concejo de Bogotá, por la Ley 97
como finalidad el pago de una suma de dinero, esta debe de 1913 fue extendida por la Ley 84 de 1915, a las demás
ser fijada en referencia a una dimensión ínsita en el hecho entidades territoriales del nivel municipal. Estas normas
imponible, que se derive de él, o que se relacione con este. se encuentran vigentes con las modificaciones expresas y
tácitas de normas posteriores, como lo ha reconocido esta
Lo lógico es que el presupuesto material o jurídico del hecho Sala en diversos pronunciamientos1 y sus literales d) e i)
imponible defina la naturaleza del impuesto y la base de fueron declarados exequibles por la Corte Constitucional
cálculo o magnitud a la que se aplica la tarifa. La elección mediante la Sentencia C-504 del 3 de julio de 2002, salvo
de una base de cálculo inadecuada puede desvirtuar la la expresión “y análogas” contenida en este último literal2.
naturaleza jurídica del impuesto, de manera que la base
por regla general, está ligada al hecho imponible; por lo que En esta sentencia, la Corte Constitucional no profundizó en
no es dable tomar como base de cálculo, una circunstancia cuanto al “impuesto sobre el servicio de alumbrado público”
extraña a ese presupuesto, o que su medición no consulte del literal d) del artículo 1° de la Ley 97 de 1913, ni señaló
la capacidad económica de los sujetos incididos y desborde cuáles eran los elementos de dicho tributo contenidos en
principios económicos de la tributación. dicho texto legal y cuáles podían ser determinados por los
Concejos3, sin embargo, declaró la norma ajustada a los
En el sub lite, al no haberse contemplado expresamente artículos 313 numeral 4º y 338 de la Constitución Política.
parámetros para la cuantificación de la base gravable
de un impuesto cuyo hecho imponible es “el servicio de Esta Corporación ha señalado en diversas providencias4 que
alumbrado público” es claro que al establecerse en el la autonomía de los entes territoriales en materia tributaria
acto acusado con referencia a los consumos de energía es restringida, toda vez que no es originaria sino derivada,
eléctrica de cada usuario, no existe violación de norma ya que los artículos 300 (4) y 313 (4) de la Constitución
superior que justifique su retiro del ordenamiento Política claramente determinan que las Asambleas y los
jurídico, por cuanto dicha forma de cálculo no es Concejos decretan, de conformidad con la ley, los tributos
un parámetro extraño a ese presupuesto y por ende y contribuciones necesarios para el cumplimiento de sus
incompatible; como tampoco desnaturaliza la esencia del funciones.
impuesto, ni muta el hecho generador, y además, porque
se advierte ausencia de prohibición de establecerla de La Sala considera que la facultad de establecer tributos
tal manera. a cargo de las entidades territoriales, se encuentra
sometida al principio de legalidad tributaria, que incluye la
Adicionalmente, tal forma de fijación de la base gravable no participación de órgano de representación popular para
es extraña a nuestro ordenamiento, recuérdese, por ejemplo el señalamiento de los tributos y la predeterminación de
cómo en el impuesto de avisos y tableros, el legislador los elementos esenciales de los mismos.
ante las posibles dificultades prácticas en el parámetro de
cuantificación del tributo, eligió como base de cálculo: el La representación popular implica que no puede haber
monto del impuesto de industria y comercio y la tarifa, en impuesto sin representación y por ello la Constitución
porcentaje del 15% sobre el primero, sin que ello implique autoriza únicamente al Congreso, Asambleas y Concejos
variación sustantiva del hecho generador, que lo es la
colocación de avisos y tableros. 1
Consejo de Estado, Sección cuarta, Sentencias del 22 de febrero de 2002, exp.
12591, M. P. Ligia López Díaz, y del 5 de marzo de 2004, exp. 13584, M. P.
Dirección General de Apoyo Fiscal
para establecer impuestos, contribuciones fiscales y Recientemente el Gobierno Nacional expidió el Decreto
parafiscales dentro de los marcos establecidos en el Reglamentario 2424 del 18 de julio de 2006 “Por el cual se
artículo 338 de la Constitución Política. La gran reforma regula la prestación del servicio de alumbrado público” y
que introdujo la nueva Constitución consistió en agregar en su artículo 2° lo definió de la siguiente manera:
expresamente, que los elementos de los impuestos, esto
es, los sujetos activo y pasivo, hechos generadores, base “Artículo 2°. Definición Servicio de Alumbrado
gravable y tarifas, deben fijarse directamente por la ley y la Público: Es el servicio público no domiciliario que se
Ordenanza, en el caso de los impuestos departamentales, o presta con el objeto de proporcionar exclusivamente
por la ley y el Acuerdo en el caso de los impuestos locales. la iluminación de los bienes de uso público y demás
espacios de libre circulación con tránsito vehicular o
En todo caso, le corresponde a la ley, dictada por el peatonal, dentro del perímetro urbano y rural de un
Congreso, la creación “ex novo” de los tributos, lo que municipio o Distrito. El servicio de alumbrado público
implica que se fije únicamente por el legislador nacional comprende las actividades de suministro de energía
aquel elemento esencial y diferenciador de la obligación al sistema de alumbrado público, la administración,
tributaria: El hecho generador. la operación, el mantenimiento, la modernización, la
reposición y la expansión del sistema de alumbrado
Es decir, es el Congreso a través de la Ley quien debe público.
determinar el hecho generador del tributo y a partir de
ella, podrán las asambleas o los concejos ejercer su poder Parágrafo. La iluminación de las zonas comunes en
de imposición desarrollando los demás elementos de la las unidades inmobiliarias cerradas o en los edificios
obligación, salvo que el legislador los haya fijado y siempre o conjuntos residenciales, comerciales o mixtos,
respetando los parámetros que este establece. sometidos al régimen de propiedad respectivo, no
hace parte del servicio de alumbrado público y estará
Ahora bien, la Sala en Sentencia del 13 de noviembre de a cargo de la copropiedad o propiedad horizontal.
19985 al pronunciarse sobre “el impuesto sobre el servicio También se excluyen del servicio de alumbrado público
de alumbrado público” consideró que la Ley 97 de 1913 la iluminación de carreteras que no estén a cargo del
establece que los sujetos activos son los municipios, “entes municipio o Distrito.”
a quienes la ley atribuyó la exigibilidad del tributo”, y que
el hecho generador del tributo es “el servicio de alumbrado Estas definiciones se refieren al servicio de alumbrado
público”. público como aquel que proporciona la iluminación de
bienes de uso público y de los espacios de libre circulación
Resulta necesario determinar en qué consiste “el servicio de vehicular o peatonal; comprende además el suministro de
alumbrado público”, para establecer con certeza cuándo energía al sistema de alumbrado público, la administración,
pueden los municipios exigir el gravamen, para determinar la operación, el mantenimiento, la modernización, la
si se realizó el hecho descrito en la ley como fuente de la reposición y la expansión del sistema.
obligación tributaria.
La responsabilidad en la prestación del servicio de
A través de la Resolución Nº 043 de 1995 la Comisión de alumbrado público dentro del perímetro urbano y el
Regulación de Energía y Gas-CREG definió el servicio de área rural corresponde al municipio, y puede prestarlo
alumbrado público en los siguientes términos: directamente o a través de empresas distribuidoras o
comercializadoras de energía, para lo cual el municipio Dirección General de Apoyo Fiscal
“Es el servicio público consistente en la iluminación de tiene la facultad de celebrar contratos o convenios con
las vías públicas, parques públicos, y demás espacios tales entidades.6
de libre circulación que no se encuentren a cargo de
ninguna persona natural o jurídica de derecho privado El municipio es responsable del pago a las empresas
o público, diferente del municipio, con el objeto de prestadoras, de acuerdo con la facturación que estas
proporcionar la visibilidad adecuada para el normal suministren7 sin que los particulares resulten obligados
desarrollo de las actividades tanto vehiculares como frente a las empresas que prestan el servicio de alumbrado
peatonales. También se incluirán los sistemas de público.
semaforización y relojes electrónicos instalados por
el municipio. Por vías públicas se entienden todos los
senderos peatonales y públicos, calles y avenidas de 6
Artículo 2° de la Resolución 043 del 23 de octubre de 1995 de la Comisión
tránsito vehicular.” de Regulación de Energía y Gas CREG, y artículo 4° del Decreto 2424 del 18
de julio de 2006.
5
Consejo de Estado, Sección Cuarta, Sentencia del 13 de noviembre de 1998, 7
Resolución 043 del 23 de octubre de 1995 de la Comisión de Regulación de
exp. 9124, M. P. Julio Enrique Correa Restrepo. Energía y Gas-CREG; Art. 6, y artículo 4° de Decreto 2424 de 2006.
8 Ministerio de Hacienda y Crédito Público
Esta Sala en providencias anteriores ha considerado que de alumbrado público, lo cual resulta inadmisible en
los concejos podían determinar los sujetos pasivos, las el ordenamiento constitucional actual porque ello
bases gravables y las tarifas del impuesto sobre el servicio implicaría que cada ente territorial pueda crear bajo la
de alumbrado público, de manera que guarden relación misma denominación, gravámenes totalmente diferentes
con el hecho generador. Y consideró como sujetos pasivos sin ningún límite legal y cuyos elementos esenciales no se
necesariamente a quienes residan en el municipio o realicen identifiquen entre sí, pues mientras algunos municipios
actividades en él, y que la cuantificación del impuesto debe gravan la propiedad inmueble, otros bien podrían
ser compatible con su naturaleza jurídica debiendo fijarse “en establecer el tributo por la percepción de un servicio
referencia a una dimensión ínsita en el hecho imponible, que público domiciliario, o por la realización de actividades
se derive de él, o se relacione con este”.8 dentro de su jurisdicción, o con base en la facturación
del servicio de energía, o de los ingresos que se obtengan
En esta ocasión deben aclararse y rectificarse los criterios por una actividad específica de los contribuyentes.
anteriores, pues es evidente que hay una indeterminación del Este escenario es contrario a los principios de unidad
hecho generador que no es superable, aun siguiendo las reglas económica, de generalidad, de equidad y de legalidad
de interpretación admisibles en derecho. del sistema tributario, los cuales deben atenderse en el
contexto nacional y no exclusivamente en relación con
De la definición del “servicio de alumbrado público” no es el ámbito regional.
posible determinar con certeza el hecho generador del tributo,
entendido como el presupuesto previsto en la ley, de contenido Por lo tanto, el literal d) del artículo 1º de la Ley 97 de
económico y revelador de capacidad contributiva que de 1913 al carecer de los requerimientos previstos en la
producirse da lugar al nacimiento de la obligación tributaria. Las Constitución Política (art. 338) ha perdido aplicabilidad y
disposiciones anteriores que no tienen la fuerza de ley y aunque no puede desarrollarse porque conllevaría la violación de
pretendían definir el hecho generador, no permiten identificar el los principios generales del derecho tributario, dado que
objeto del tributo, es decir, la acción, los bienes o los derechos a no sería la ley la que crearía el Tributo, sino cada Acuerdo
los que se les impone el gravamen. Tampoco puede identificarse municipal ejerciendo una autonomía fiscal que no está
el vínculo que puede unir al sujeto pasivo con el objeto del tributo prevista, pues las potestades impositivas de los concejos
para que resulte obligado a sufragar el impuesto. están limitadas por la Constitución y la Ley.
Es decir, si el hecho generador es la iluminación de espacios Si bien existen normas constitucionales que reafirman la
de libre circulación, no hay claridad sobre lo que se pretende autonomía fiscal de las entidades locales y que salvaguardan
gravar. Si se dijera que es el simple tránsito por dichos lugares, la propiedad de sus recursos tributarios —como el 294, que
no hay certidumbre sobre cuál es el indicador de capacidad prohíbe que la Ley conceda exenciones sobre los tributos
contributiva. Si por el contrario es la propiedad de un bien de los entes territoriales; el 317 que dispone que sólo los
inmueble o la realización de actividades dentro del municipio, municipios pueden gravar la propiedad inmueble, o el
no es evidente su relación con la iluminación de bienes de 362, que da protección constitucional a los tributos de los
uso público. Tampoco puede considerarse como el costo del departamentos o municipios—, sus potestades tributarias
servicio ni como retribución por el beneficio obtenido, pues no no son ilimitadas, como se deriva del numeral 3 del artículo
es posible identificar la persona que percibe directamente el 287, el numeral 4 del artículo 300 y el numeral 4 del artículo
servicio de alumbrado y en particular la manera de determinar 313 de la Constitución. En este campo, la autonomía local
la proporción del beneficio. no es plena, sino limitada y derivada de la Constitución
Dirección General de Apoyo Fiscal
8
Consejo de Estado, Sección Cuarta, Sentencias del 13 de noviembre de 1998, Además, al gravar específicamente la comercialización de
exp. 9124, M.P. Julio Enrique Correa Restrepo y del 11 de septiembre de 2006. energía se vulnera el artículo 24.1 de la Ley 142 de 1994,
exp. 15344, M.P. Ligia López Díaz. porque a pesar de la prohibición allí señalada, se está
Apoyo a la Gestión Tributaria de las Entidades Territoriales 9
imponiendo un gravamen a las empresas de servicios límite legal, lo cual resulta contrario a los artículos 338,
públicos que desarrollen esta actividad, el cual no se aplica 303 y 313 numerales 4° de la Constitución Política actual,
en la misma forma a los demás contribuyentes del municipio. de acuerdo con el alcance descrito anteriormente.
Quienes desarrollen otras actividades comerciales no
estarán sujetos al tributo por la comercialización de energía. El Concejo Municipal de Calima El Darién estableció en
el Acuerdo 032 de diciembre 29 de 2004, los elementos
Por las razones expuestas se anularán las expresiones del “Impuesto de alumbrado público”. Fijó los hechos
“comercializadores del servicio público domiciliario de generadores, estableciendo las más variadas situaciones y
energía” contenidas en el artículo 1°, “comercialización” actuaciones según se trate del estrato o del sector gravado,
del artículo 2° y “comercializador” del artículo 4° del con lo cual crea además una enorme desigualdad y grava
Acuerdo 024 de 7 de julio de 2005, expedido por el Concejo la propiedad, las actividades, el consumo de energía, el
Municipal de Saravena, Arauca, las cuales fueron objeto uso de los predios, estableciendo una serie de gravámenes
de demanda. muy diferentes al que podría ser el alumbrado público,
todos bajo esta denominación, sin que exista alguna
norma superior que le dé los parámetros para determinar
Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, estos elementos propios de la ley que crea el gravamen,
Sección Cuarta, Consejera Ponente: Ligia López Díaz. por lo cual, ante la ausencia de determinación legal de los
Bogotá, D.C., 4 de septiembre de 2008. elementos estructurales del impuesto, el Concejo carece de
Radicado número: 76001-23-31-000-2005-04582-01(16850) competencia derivada para desarrollarlo.
Decide la Sala sobre la legalidad del Acuerdo 032 de diciembre El gravamen creado no puede identificarse con el previsto
29 de 2004 proferido por el Concejo de Calima El Darién (Valle en el literal d) del artículo 1° de la Ley 97 de 1913, salvo por
del Cauca). el hecho que utilizan la misma denominación, pero este no
es un factor que permita establecer sus elementos.
Con base en las mismas consideraciones del fallo anterior la
sala afirmó: Teniendo en cuenta lo precedente, se debe revocar la
sentencia apelada y en su lugar declarar la nulidad del
“… Acuerdo 032 de diciembre 29 de 2004.
9
Consejo de Estado, Sección Cuarta, Sentencias del 13 de noviembre de 1998, 10
Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso Administrativo. Sección Cuarta.
exp. 9124, M. P. Julio Enrique Correa Restrepo, y del 11 de septiembre de 2006. Consejera Ponente: Martha Teresa Briceño de Valencia. Bogotá, D. C., 9 de
exp. 15344, M. P. Ligia López Díaz. julio de 2009. Radicación número: 17001-23-31-000-2006-00404-02 (16544)
10 Ministerio de Hacienda y Crédito Público
telégrafos y teléfonos urbanos, sobre empresas de luz Se anunció en la sentencia del 9 de julio del presente año
eléctrica, de gas y analógicas”. En esa sentencia se que la doctrina jurisprudencial planteada en el año 1994
determinó la legalidad del acuerdo demandado con por el mismo Consejo de Estado es concordante, incluso,
fundamento, principalmente, en la sentencia C-504 de con la sentencia C-035 de 2009 que indicó que “(...)
2002 mediante la cual, la Corte Constitucional determinó la jurisprudencia ha admitido que los elementos de la
la vigencia de los literales d) e i) del artículo 1° de la Ley obligación tributaria sean determinados por las asambleas
97 de 1913 y declaró la exequibilidad bajo el presupuesto departamentales y los concejos distritales y municipales,
de que dijo la Corte en concreto, refiriéndose a los dos pero dentro de unos parámetros mínimos que deben ser
literales lo siguiente: señalados por el legislador: (i) la autorización del gravamen
y (ii) la delimitación del hecho gravado”
(…)
En consecuencia, procede la Sala a analizar si los artículos
Por lo tanto, en la sentencia del 9 de julio de 2009, 5° y 6° del Acuerdo 011 de diciembre 27 de 2000, cuya
proferida por esta Sala, haciendo alusión al precedente nulidad fue decretada por el a quo, se encuentran
jurisprudencial de la Corte Constitucional, se decidió conformes con los presupuestos anteriormente expuestos.
retomar los planteamientos generales sobre la potestad
impositiva de las entidades territoriales expuestos en la Para el efecto, es menester precisar que el Acuerdo 011
sentencia de 15 de octubre de 199911 , Exp. 9456, C. P. Dr. de 2000 tuvo como fin modificar y ajustar las tarifas del
Julio E. Correa Restrepo en la que se señaló que “(...) en impuesto de alumbrado público municipal establecidas en
virtud del denominado principio de “predeterminación”, el el Acuerdo No. 008 del 15 de mayo de 1998, lo cual implica
señalamiento de los elementos objetivos de la obligación que los artículos demandados no tienen como fin crear
tributaria debe hacerse exclusivamente por parte de el impuesto sino modificar un elemento del mismo que,
los organismos de representación popular, en la forma además, ya estaba establecido en otro acuerdo.
consagrada en el artículo 338 de la Constitución, que asignó
de manera excluyente y directa a la ley, la ordenanza o En el epígrafe del acuerdo demandado se advierte que,
el acuerdo la definición y regulación de los elementos el Concejo Municipal de Soledad ejerció las facultades
estructurales de la obligación impositiva, al conferirles la que le confieren los artículos 311, 313, 317, 338 y 365 de
función indelegable de señalar “directamente” en sus actos: la Constitución Política, cuyo alcance, conforme se precisó
los sujetos activos y pasivos, los hechos generadores, las anteriormente, ya fue fijado por esta Sala, en sentencia
bases gravables y las tarifas de los impuestos. del 9 de julio de 2009, en el sentido de que, compete a
los concejos municipales, en desarrollo de la autonomía
También se acogió, de la sentencia citada que, (...) creado el tributaria, fijar mediante acuerdo los elementos del
tributo o autorizada su implantación por parte de la ley, en impuesto de alumbrado público cuya creación autorizó el
el evento de que esta no se haya ocupado de definir todos literal d) del artículo 1° de la Ley 97 de 1913.
los presupuestos objetivos del gravamen y, por ende, del
señalamiento de los elementos esenciales de identificación Por lo anterior, es pertinente destacar que también se
y cuantificación, corresponde directamente a las respectivas precisa, en el epígrafe del acuerdo demandado, que se
corporaciones de elección popular, efectuar las previsiones ejercen las facultades derivadas de la Ley 97 de 1914, la
sobre el particular”. Ley 84 de 1915 y la Ley 136 de 1994.
Dirección General de Apoyo Fiscal
Así mismo se retomó del citado fallo que (...) Teniendo en Con fundamento en las facultades referidas, se profirieron
cuenta que la obligación tributaria tiene como finalidad las normas acusadas que al tenor decían:
el pago de una suma de dinero, esta debe ser fijada en
referencia a una dimensión ínsita en el hecho imponible, Artículo quinto: Otros Generadores, Autogeneradores
que se derive de él, o que se relacione con este.”12 y Cogeneradores. Los Generadores, Autogeneradores y
Cogeneradores de los que no se dispone información sobre
11
Pie de página original de la sentencia del 9 de julio de 2009: “Si bien en esta energía generada mensual para su consumo se les facturará
sentencia se declaró la nulidad del Acuerdo demandado, ello obedeció a que el servicio de Alumbrado Público de acuerdo a la capacidad
a través del acto acusado se creaba el impuesto de telefonía móvil celular de la máquinas (sic) de generación instaladas así:
cuando la Ley hace referencia a telefonía urbana, por lo que se concluyó que
el Concejo Municipal carecía de facultades para ello”.
12
En el mismo sentido se acogen los argumentos de la Doctora María Inés Ortiz
Barbosa en los diferentes salvamentos de voto que sobre el tema expuso C. P. Dra. Ligia López Díaz y de marzo 5 y 11 del 2004 Exps. 13584 y 13576,
en su oportunidad. Ver sentencias de diciembre 9 del 2004, Exp. 14453, respectivamente, C. P. Dr. Juan Ángel Palacio Hincapié.
Apoyo a la Gestión Tributaria de las Entidades Territoriales 11
Parágrafo: Reajústese los valores antes indicados (sic) de Del acuerdo demandado no se deriva que el municipio
acuerdo al Índice de Precios al Consumidor, IPC, certificado vaya a “destinar lo que se recaude a un servicio público
por el DANE a partir del 1° de enero de 2002 y a partir de específico, sino a las arcas generales, para atender
cada anualidad. todos los servicios necesarios de acuerdo a criterios y
prioridades que determinen” las autoridades municipales,
Artículo sexto: Establézcase el siguiente rango tarifario así como tampoco se deriva “que su pago sea opcional o
para Empresas cuyas líneas de transmisión estén situadas discrecional”.
en jurisdicción del municipio de Soledad así:
Del acuerdo también se deriva que las tarifas establecidas
Líneas de transmisión a 220 kv $5’000.000 en los artículos demandados “pretenden tener en cuenta
la capacidad de pago del contribuyente” pero no “con el
Líneas de transmisión a 110 kv 5’000.000 ánimo de regular la oferta y la demanda del servicio público
ofrecido”, el que se presta en todo momento y de manera
Parágrafo: Reajústese los valores antes indicados (sic) de indiscriminada, sino para “graduar el aporte social de cada
acuerdo al Índice de Precios al Consumidor, IPC, certificado ciudadano de acuerdo a su disponibilidad”.
por el DANE a partir del 1° de enero de 2002 y a partir de
cada anualidad. En tales condiciones, se advierte que, así como el servicio
público de alumbrado público es general, el tributo que
(…) se pretende recaudar también es general en la medida
que se cobra en distinción de las personas que habitual u
(…) ocasionalmente se beneficien del servicio y, por tanto, su
naturaleza jurídica corresponde a la de un impuesto mas
Con fundamento en los parámetros expuestos por la Corte no a la de una tasa (ver ahora Ley 1150 de 2007, art. 29).
Constitucional, la Sala considera que el tributo derivado del
servicio de alumbrado público es un impuesto, mas no una Bajo las anteriores consideraciones se concluye que, como
tasa, por las siguientes razones: la carga impositiva que se deriva del hecho generador
“servicio de alumbrado público” es propiamente un
Conforme con la definición de servicio del alumbrado impuesto, no es necesario que en la Ley, ni en el Acuerdo
público establecida en el artículo 1° de la Resolución CREG municipal, la tarifa del impuesto se fije con fundamento en
043 de 1995, de tal servicio gozan todos los habitantes de un sistema y un método para definir los costos y beneficios
una jurisdicción territorial, quieran o no acceder al mismo, que se derivan de tal servicio, ni mucho menos la forma
teniendo en cuenta que cualquiera puede beneficiarse de de hacer su reparto, como parece sugerir el demandante Dirección General de Apoyo Fiscal
la iluminación de las vías públicas, de los parques públicos cuando precisa la forma en que debe formularse la tarifa,
y demás espacios de libre circulación proporcionados bajo la concepción de que tal tributo tiene la naturaleza
a su favor. Ese servicio da visibilidad adecuada para el jurídica de una tasa, cuando en realidad cumple los
normal desarrollo de las actividades de los habitantes presupuestos para ser un impuesto. Aún desde la
de un determinado lugar. En el mismo sentido, cualquier perspectiva de llamarse contribución, es lo cierto que la
persona se beneficia de los sistemas de semaforización exacción funciona como un impuesto.
y relojes electrónicos que se instalen por los municipios,
por ejemplo. En consecuencia, como la nulidad declarada por el a quo de
los artículos 5° y 6° del Acuerdo 011 de 2000 del municipio
Por la anterior situación, el tributo que se genera por la de Soledad se determinó bajo el supuesto de que fijaban
prestación del servicio de alumbrado público, se cobra un hecho generador distinto al determinado en la ley,
indiscriminadamente a todo aquel que se beneficie del cuando en realidad lo que hacen es fijar una tarifa para
mismo, sin que pueda afirmarse que recae sobre un grupo unos sujetos determinados, procede la revocatoria de la
social, profesional o económico determinado. sentencia impugnada.
12 Ministerio de Hacienda y Crédito Público
Ahora bien, se discute si los parámetros que se utilizan se pronunciará sobre el particular, limitándose a precisar
para fijar la tarifa son acordes con el principio de equidad que, en lo que corresponde a las tarifas establecidas, estas
tributaria, teniendo en cuenta que, a juicio del demandante, se ajustan a las normas invocadas como violadas con
de los antecedentes del acuerdo no se derivan aspectos fundamento en los argumentos expuestos.
técnicos que se hayan tenido en cuenta para el efecto.
Así las cosas, conviene tener en cuenta los mencionados
Sobre el particular se precisa que tal como lo precisó el antecedentes de la jurisprudencia del Consejo de Estado, con
Consejo de Estado en la sentencia del año 1994 que se el fin de establecer medidas ante una eventual demanda del
retomó en la sentencia del 9 de julio del presente año, el acuerdo municipal que regula actualmente el impuesto de
valor que se determine por el impuesto debe corresponder alumbrado público.
a “(...) una dimensión ínsita en el hecho imponible, que se
derive de él, o que se relacione con este (...)”. Consideramos, que para evitar la posible declaratoria de nulidad
de los acuerdos municipales que adoptan el impuesto sobre el
Los artículos 5° y 6° del acuerdo demandado toman como servicio de alumbrado público es conveniente adoptar criterios
parámetros la capacidad de generación de energía y la relacionados con el hecho imponible, es decir, con el servicio
capacidad en voltajes de las líneas de transmisión. La Sala de alumbrado público, como puede ser el consumo de energía
considera que los factores a que aluden esos artículos sí eléctrica, siendo mayor el riesgo de nulidad cuando se adopten
corresponden a una dimensión propia o ínsita en el hecho criterios ajenos al servicio de alumbrado para cuantificar el
imponible habida cuenta de que, finalmente, el hecho tributo o cuando la tasación resulte desproporcionada.
imponible lo constituye el servicio de iluminación de las
vías públicas, parques públicos, y demás espacios de libre Finalmente, recomendamos la consulta y aplicación de los
circulación que no se encuentren a cargo de ninguna criterios expuestos en el Decreto 2424 de 2006 en relación con
persona natural o jurídica de derecho privado o público, la prestación del servicio de alumbrado público y el impuesto
diferente del municipio, con el objeto de proporcionar sobre dicho servicio, así como lo dispuesto por el artículo 29 de
la visibilidad adecuada para el normal desarrollo de las la Ley 1150 de 2007 que señala:
actividades tanto vehiculares como peatonales. También
pertenece a la categoría de dimensiones propias del Artículo 29. Elementos que se deben cumplir en los
hecho imponible la capacidad de generación de energía y contratos estatales de alumbrado público. Todos los
la capacidad de las líneas de transmisión porque ambos contratos en que los municipios o distritos entreguen
aspectos están directamente relacionados con “(...) los en concesión la prestación del servicio de alumbrado
sistemas de semaforización y relojes electrónicos instalados público a terceros, deberán sujetarse en todo a la Ley
por el municipio”. 80 de 1993, contener las garantías exigidas en la misma,
incluir la cláusula de reversión de toda la infraestructura
Por vías públicas se entienden los senderos peatonales y administrada, construida o modernizada, hacer obligatoria
públicos, calles y avenidas de tránsito vehicular. la modernización del Sistema, incorporar en el modelo
financiero y contener el plazo correspondiente en
La Sala considera que si bien la capacidad de denegación armonía con ese modelo financiero. Así mismo, tendrán
de energía eléctrica y la capacidad en voltajes de las líneas una interventoría idónea. Se diferenciará claramente el
de transmisión tienen relación en general con la energía contrato de operación, administración, modernización, y
eléctrica y no particularmente con el servicio público de mantenimiento de aquel a través del cual se adquiera la
Dirección General de Apoyo Fiscal
alumbrado, es lo cierto que esos factores son referentes energía eléctrica con destino al alumbrado público, pues
idóneos para determinar la tarifa del impuesto. este se regirá por las Leyes 142 y 143 de 1994. La Creg
regulará el contrato y el costo de facturación y recaudo
Ahora bien, como en el presente asunto no se discute si el conjunto con el servicio de energía de la contribución
sujeto pasivo se beneficia o no del servicio en la medida creada por la Ley 97 de 1913 y 84 de 1915 con destino a la
que los artículos del acuerdo demandado se circunscriben financiación de este servicio especial inherente a la energía.
a modificar la tarifa del impuesto a cargo de unos sujetos Los contratos vigentes a la fecha de la presente ley, deberán
previamente determinados en otro acuerdo, la Sala no ajustarse a lo aquí previsto.
Apoyo a la Gestión Tributaria de las Entidades Territoriales 13
Nota: En el recaudo de cada departamento se incluye lo correspondiente al ingreso del departamento más el de todos los
municipios del departamento.
Fuente: Base de datos consolidada por la Dirección General de Apoyo Fiscal de la información de ventas reportada por los
distribuidores Mayoristas, Productores e Importadores de combustible.
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Dirección General de Apoyo Fiscal
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2. SOBRETASA AL ACPM
RECAUDO DE SOBRETASA AL ACPM AÑO 2008
Total recaudado 449,358,988,332
Recursos para INVIAS 224,679,494,166
Distribuido a los Departamentos 224,679,494,166
VALORES GIRADOS A CADA DEPARTAMENTO
DEPARTAMENTO VALOR GIRADO
AMAZONAS 117,460,763
ANTIOQUIA 26,371,378,100
ARAUCA 827,231,924
ATLÁNTICO 6,375,829,624
BOGOTÁ, D.C. 30,266,551,293
BOLÍVAR 7,510,555,953
BOYACÁ 8,795,810,514
CALDAS 3,055,013,004
CAQUETÁ 876,722,402
CASANARE 3,938,467,928
CAUCA 2,752,505,250
CESAR 26,499,705,008
CHOCÓ 2,299,188,387
CÓRDOBA 3,757,356,710
CUNDINAMARCA 20,155,901,811
GUAINÍA 24,909,811
GUAVIARE 224,898,849
HUILA 4,089,558,667
LA GUAJIRA 8,289,676,858
MAGDALENA 4,232,976,076
META 7,752,176,250
NARIÑO 4,566,092,398
NORTE DE SANTANDER 2,841,772,912
PUTUMAYO 1,577,418,715
QUINDÍO 1,629,329,196
RISARALDA 3,046,565,010
SAN ANDRÉS 157,828,045
SANTANDER 10,453,064,531
SUCRE 1,292,501,971
TOLIMA 9,441,327,298
VALLE DEL CAUCA 21,328,839,727
VAUPÉS 16,486,243
VICHADA 114,392,938
TOTAL 224,679,494,166
Fuente: Dirección General de Apoyo Fiscal
Información correspondiente a períodos gravables de enero a diciembre de 2008, los cuales se giraron entre marzo de 2008 y
febrero de 2009
Nota: El departamento de Sucre tiene un saldo pendiente por girar del año 2008 por no tener cuenta certificada. (PG Diciembre/08)
35.000.000.000
30.000.000.000
25.000.000.000
20.000.000.000
VALORES EN PESOS
15.000.000.000
10.000.000.000
5.000.000.000
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DEPARTAMENTOS
Apoyo a la Gestión Tributaria de las Entidades Territoriales 17
30.000.000.000
Dirección General de Apoyo Fiscal
25.000.000.000
20.000.000.000
VALORES EN PESOS
15.000.000.000
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Año 2004
1.250.000.000
Año 2005
Año 2006
1.200.000.000
Año 2007
1.150.000.000
Año 2008
1.100.000.000
1.050.000.000
Apoyo a la Gestión Tributaria de las Entidades Territoriales 19
AÑO 2008
1.200.000.000
AÑO 2007
AÑO 2006
1.000.000.000
AÑO 2005
800.000.000
600.000.000
400.000.000
200.000.000
0
20 Ministerio de Hacienda y Crédito Público
8.000,00
7.000,00
6.000,00
5.000,00
PRECIO EN PESOS
4.000,00
3.000,00
2.000,00
1.000,00
0,00
E nero F eb rero M arzo A b ril M ayo Junio Julio A g osto S ep tiem b re O ctub re N ov iem b re D iciem b re
MESES
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