Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
INTRODUCCIÓN
El Estado realiza el control penal, a través de la Ley penal. Si bien la Ley penal tiene
que dictarse con estricta sujeción al principio de taxatividad, y garantizar así su
pleno conocimiento por parte de los miembros de la sociedad, ello no quiere decir
que no tenga que interpretarse para poder ser aplicada al caso concreto.
Tengamos en cuenta que el Juez en primer lugar conocerá de un hecho delictivo que
se atribuye a una determinada persona, y en segundo lugar, el juez deberá conocer
el real significado de la prohibición penal, para así garantizar, una adecuada
subsunción del hecho que motiva la actuación del Juez, al supuesto de hecho
previsto en la norma jurídica penal.
La ley penal tiene dos partes: la primera es el tipo penal o supuesto de hecho, que es
donde el legislador describe la conducta prohibida; y la segunda, la consecuencia
jurídica penal, donde el legislador prevé la pena. Cuando una persona comete un
delito, viola la ley penal en la medida que realiza la conducta que el tipo penal
prohíbe, consiguientemente, debe aplicarse la consecuencia jurídica, es decir la
pena. Sin embargo, como sabemos, por mandato constitucional no se puede aplicar
la pena sin juicio.
A modo de introducción sobre la Aplicación de la Ley Penal, en el presente trabajo
nos proponemos abordar la cuestión de la vigencia y aplicación espacial de la norma
penal peruana en relación con el principio de soberanía del Estado, así como la
propia determinación del contenido y límites del territorio peruano para tales
efectos.
Y es que, por lo general, los Ordenamientos jurídicos de los distintos países de la
comunidad internacional suelen contener, aun cuando sea de un modo disperso y
fragmentado por entre disposiciones materiales y rituarias, la regulación de la
aplicación del Derecho penal nacional en función del territorio y de la nacionalidad
de los ciudadanos.
En nuestra opinión, sin embargo, el criterio más válido de consideración a estos
efectos no puede ser otro, sobre la base del principio de legalidad, que el de la
propia ubicación legal de las consignadas disposiciones.
LA LEY PENAL EN EL ESPACIO
1. CONSIDERACIONES GENERALES
Cada Estado es soberano para decidir el ámbito del ejercicio del iuspuniendi, lo que
no obsta para que dicho ejercicio esté sujeto a determinados límites. El poder
punitivo de cada Estado significa legitimación punitiva propia, en el sentido de que el
Estado tiene la facultad, frente al delincuente y frente a los demás Estados, de
ejercer la coacción jurídica mediante el Derecho penal en relación con una acción
determinada. La existencia del poder punitivo del Estado constituye un presupuesto
material necesario de la sentencia penal, puesto que sólo cabe ejercitar la coacción
penal cuando la correspondiente acción se halla sometida al poder punitivo propio.
Este poder punitivo del Estado, ya desde la implantación del Estado liberal, se
desarrolla fundamentalmente dentro de sus límites. Por ello, puede afirmarse que la
extensión del poder punitivo y de la jurisdicción en el orden penal son coincidentes,
ya que en principio todo Estado se esforzará en que sean sus órganos jurisdiccionales
quienes apliquen su poder punitivo dentro del territo rio al que se extiende la
soberanía estatal.
La cuestión del ámbito espacial de aplicación de la ley penal es, pues, una cuestión
que los Estados deciden autónomamente, conforme a lo que se ha denominado el
´Principio de Territorialidadµ. Ahora bien, la territorialidad proclamada encuentra
importantes excepciones, unas de derecho público interno, otras generadas en la
naturaleza del acto y, finalmente, el resto fundadas en normas de derecho público
externo o internacional. En este sentido, las normas jurídico penales no poseen un
valor absoluto de eternidad o de vigencia ultraterrenal, sino que por el contrario, en
el ejercicio del iuspuniendi un Estado constitucionalmente definido como
´Democrático y de Derechoµ, está sometido a condicionamientos políticos y límites
jurídicos que contribuyen esencialmente a decantar la realidad normativa de
significación típica. Es decir, en la determinación del ámbito de aplicación del poder
punitivo estatal deben respetarse ciertas reglas, evitando la atribución de un poder
arbitrario o exorbitante, de modo que ningún Estado debería atribuirse un poder
punitivo sin tener en cuenta si el supuesto fáctico guarda relación con sus propios
intereses legítimos en cuanto a la administración de la justicia. En este sentido, la
prohibición del abuso del Derecho, reconocida con carácter general en el ámbito
interno e internacional, representa la última frontera de esta competencia sobre la
competencia.
Dentro del ámbito de los límites del poder punitivo nacional al que nos estamos
refiriendo, se plantea asimismo la cuestión de si también existe una soberanía de la
jurisdicción penal nacional respecto a ciertas categorías de extranjeros o frente a
nacionales en relación con determinados tipos delictivos que tienen un elemento
internacional, es decir, ¿qué sucede cuando en la controversia sometida a decisión
del órgano jurisdiccional peruano se introduce algún elemento extranjero?. A ella nos
referiremos en los párrafos siguientes.
Si la jurisdicción puede ser definida, con carácter general, como la ejercida con
carácter exclusivo y excluyente por los jueces y tribunales, aplicando las normas
jurídicas en todo tipo de procesos, juzgando de modo inmutable y ejecutando lo
juzgado, ésta puede ser matizada en el orden jurisdiccional penal en el sentido de
que en este ámbito a los órganos jurisdiccionales corresponde esencialmente la
actuación del iuspuniendi del Estado. Ello significa que, mientras que el Derecho
sustantivo encuentra su fundamento en el principio de culpabilidad, esa culpabilidad
de hecho se determina sólo a través del proceso, es decir, a través de la aplicación
jurisdiccional de las normas materiales.
A. PRINCIPIO DE TERRITORIALIDAD
El principio de territorialidad es el primero y más importante de la ley penal en el
espacio y en la persona, de este modo según este principio, la ley penal de un Estado
resulta de aplicación a aquellos ilícitos punitivos que se hayan cometido dentro de las
fronteras espaciales de dicho Estado, esto es, dentro del territorio del mismo.
El principio territorial de aplicación de la ley penal quedó definitivamente plasmado
en los Ordenamientos nacionales a partir de la revolución francesa y del subsiguiente
movimiento codificador del siglo.
La potestad punitiva del Estado forma parte del ejercicio de su soberanía y, por ello,
se encuentra sometida a límites determinados por el espacio sobre el que tal
soberanía se ejerce, entonces no puede ejercerse más allá de las fronteras del
Estado.
La relación entre potestad punitiva, soberanía y territorio, determina que el punto
de partida para establecer la competencia sea precisamente el territorial, lo que
conlleva el respeto a la soberanía de los demás Estados cuando la ejercen sobre
delitos cometidos dentro de sus fronteras.
Sin embargo, en algunos casos los Estados ceden parte del ejercicio de su potestad
punitiva para favorecer la colaboración internacional y la persecución de delitos, en
virtud de principios que atienden no ya al lugar de la comisión del delito, sino a:
- La nacionalidad del delincuente
- Al bien jurídico vulnerado o
- La protección de intereses supranacionales.
Como expresa FontánBalestra, de acuerdo con este principio, la ley penal es
aplicable a los delitos cometidos en el territorio del estado, basándose como ya
hemos dicho, en el concepto de soberanía, expresión que sintetiza la idea de
independencia. Para este principio lo que decide la aplicación de la ley penal del
estado es el lugar de comisión del delito, es decir, la mencionada ley penal se aplica
a los delitos cometidos dentro del estado o sometidos a su jurisdicción, sin que
importe la condición del autor o del ofendido, ni la "nacionalidad" del bien jurídico
afectado.
Lo que limita la aplicación territorial de la ley es el concepto jurídico de territorio,
que no necesariamente coincide con su extensión física, ya que aquel se extiende a
todos los lugares sobre los que el estado ejerce su "jurisdicción" legislativa y judicial:
las tierras comprendidas dentro de sus límites internacionales, el mar territorial, el
espacio aéreo, las naves y aeronaves públicas y privadas con pabellón nacional que se
encuentran en alta mar (mar libre) o en su especio aéreo y los lugares donde, por
convenio internacional, ejerce dicha jurisdicción.
Por lo tanto, todo delito cometido dentro del territorio peruano, se aplicará la Ley
penal peruana.
1. Lugar de Comsiòn del delito
2. El Territorio:
Como ya se ha anunciado, la regla general relativa al ámbito penal es que las leyes
penales obligan a todos los residentes en territorio peruano y a cualquier persona que
cometa un ilícito penal en dicho territorio. La utilización de este criterio se funda
tradicionalmente en el reconocimiento del territorio como un presupuesto o
elemento esencial del Estado, indispensable para la existencia de un Estado como
tal, o bien en su consideración de ámbito de validez espacial del orden jurídico de un
Estado. Aunando estas dos posiciones, JELLINEK señala que el territorio, de un lado,
es una parte del Estado, de modo que su actividad y su evolución únicamente puede
tener lugar dentro de un espacio geográfico determinado y, al mismo tiempo, es el
fundamento exterior para que el Estado pueda desplegar su autoridad sobre todos los
individuos que están en su territorio.
Finalmente hay que tener en cuenta las razones prácticas que justifican la utilización
de este criterio, como son el aseguramiento de la eficacia penal por la proximidad de
juzgar el hecho cerca de donde se ha realizado; la mayor facilidad para la obtención
de las pruebas o la mejor incidencia a la hora de formar la convicción de los jueces.
- Territorio real:
El territorio real es aquel conformado por el suelo, subsuelo, el mar territorial y el
espacio aéreo que se levanta sobre ellos.
- Territorio ficto:
Es la proyección ficticia del territorio peruano hacia lares extranjeros. Es el caso de
las naves y aeronaves peruanas que surcan espacios internacionales y espacios de
territorios extranjeros, y que realmente están fuera del territorio peruano, pero por
ficción, la soberanía del Estado peruano se extiende a los espacios de las naves y
aeronaves, que se consideran territorio peruano, por tanto, si un delito se comete
dentro de dichas naves o aeronaves, se aplicará la Ley penal peruana.
Es una ficción jurídica por la cual el Estado puede sancionar delitos cometidos en
naves o aeronaves nacionales públicas donde se encuentren y naves o aeronaves
nacionales privadas que se encuentren en altamar o en espacio aéreo donde ningún
Estado ejerza soberanía.
En este caso, el concepto jurídico de territorio no coincide con el espacio geográfico,
sino, es más amplio.
B. PRINCIPIO DE EXTRATERRITORIALIDAD
Nuestro ordenamiento jurídico es válido para nuestro territorio, pero esto no impide
que en ciertos casos surja una aplicación ultraterritorial, la cual consiste en ampliar
el alcance de aplicación de nuestras normas a supuestos concretos que son definidos
y establecidos por la propia ley (artículo 2º del Código Penal).
Son los casos en que la Ley penal peruana puede aplicarse a los delitos cometidos
fuera de su territorio (real o ficto). Los casos en que proceden estas excepciones son:
1. Principio de funcionalidad:
Se da cuando un funcionario público que ejerce funciones dentro de un estado
extranjero, comete delito en ejercicio de su cargo. En cambio si el funcionario
comete un delito común, ya no se podrá aplicar este principio, y al funcionario se le
aplicará la Ley penal del Estado extranjero donde se encuentre. Ejemplo: Un
Congresista Peruano viaja a la China a firmar un convenio internacional y en pleno
discurso comete delito contra el honor de un funcionario de China, será sancionado
de acuerdo a las normas peruanas porque cometió el delito en el ejercicio de sus
funciones.
Expresa Creus que en este principio es decisiva la nacionalidad de los sujetos que
intervienen en la relación jurídica originada por el delito. Considera que la ley del
Estado sigue al nacional dondequiera que él se encuentre, es decir, los individuos son
portadores de su propio estatuto personal. Agrega FontánBalestra que, según este
principio, la ley del país a que el individuo pertenece es la que debe aplicarse,
fundándose esta tesis en el sentido de dependencia persona de cada súbdito a su
estado. Distingue este autor en principio de personalidad activa cuando se trata del
autor del delito, o personalidad pasiva referida a la víctima.
- Activa: aplicable a nacional que cometa hecho punible en extranjero, susceptible
de extradición, y que culpable ingrese al país.
- Pasiva: aplicable a extranjero que comete delito contra nacional en el extranjero,
susceptible de extradición, e ingrese al país
CASUISTICA
Premisa: en cada caso debe determinar cuál es la ley penal aplicable de acuerdo a la
exposición, fundamentando sobre la base de qué normas y principios que gobiernan
la materia propone su solución.
Caso 1: un turista peruano, acompañado por su familia, de visita en Miami es víctima
de un ataque con arma de fuego cuando recorría un centro comercial, resultando en
definitiva muerto. Meses después, los hijos, que habían presenciado el hecho,
encuentran al autor del hecho bailando en una pollada en un local de la ciudad de
Lima. Piden de inmediato que intervenga la policía, lo detengan y se lo juzgue en
nuestro país. ¿Es posible hacerlo?
Si, es posible dar parte a la policía y que lo detengan pero No, es posible que lo
juzguen en nuestro país puesto que el lugar de comisión del delito fue en Estados
Unidos y por lo tanto debe de aplicarse la ley americana, o del estado donde sucedió
el delito.
Caso 2: Una persona utilizando su correo electrónico realiza el envío de mensajes
conteniendo imágenes pornográficas que involucran a menores de edad a todos los
destinatarios (1500) de un listado de direcciones comerciales y personales
correspondientes al medio local y también a otros países. ¿Es aplicable la ley
peruana?
Si, Caso 3: Tomás, ciudadano peruano, se apodera de una pluma estilográfica de oro,
valuada en 6.500 dólares, de la mesa de trabajo del agregado cultural de la
Embajada de Austria. Al salir del recinto diplomático, los funcionarios consulares
descubren en robo. El embajador austríaco solicita, en nombre de su gobierno, la
extradición de Tomás, que es concedida por el gobierno peruano sobre la base de los
tratados bilaterales de amistad recíproca existentes entre ambos países. ¿Es correcta
la decisión del gobierno peruano al conceder la extradición de Tomás solicitada por
el gobierno austríaco?
Caso 4: Un grupo de pescadores de nacionalidad coreana, pertenecientes a la
dotación de un buque de esa bandera que está realizando una parada técnica de
reabastecimiento en el puerto de la ciudad de Chimbote, concurre a un local bailable
en el que, luego de beber algunas copas de bebidas alcohólicas, comienzan una
discusión y consiguiente pelea entre ellos mismos, producto de la que dos sufren
lesiones gravísimas. ¿Qué ley es la aplicable?
Respuesta: Se Aplica la Ley Penal Peruana, en base al principio de Territorialidad
Caso 5: Similar supuesto de hecho, con la única diferencia de que transcurre dentro
del comedor del propio buque pesquero.
Respuesta: Se aplica la ley Penal Coreana, en base al principio de Pabellón o de
Bandera.
CONCLUSIONES
En una época como la que estamos viviendo, en la que están abiertos importantes
sumarios en nuestro ordenamiento, pero también en el de otros países, por delitos de
lesa humanidad, en el que se necesita más que nunca el establecimiento de eficaces
instrumentos en la lucha contra la criminalidad organizada, el terrorismo y otras
manifestaciones delictivas de ámbito internacional, a nadie se le escapa que los
vigentes instrumentos para el enjuiciamiento de estas conductas delictivas no son, en
modo alguno, absolutamente eficaces o perfectos. Por el contrario, si se observa la
cantidad y cualidad de delitos que quedan impunes en este ámbito, sea porque no
han podido ser enjuiciados, sea porque las sentencias no han podido ser ejecutadas,
podría llegarse a afirmar incluso que el sistema es bastante deficitario.