Drept comercial

Seminar 3 – 24.10.2018

Profesioniștii. Condițiile de exercitare a activității comerciale

Profesioniștii

Art. 3: Aplicarea generală a Codului civil

(2) Sunt considerați profesioniști toți cei care exploatează o întreprindere.

Legea 71/2011
Art. 8
(1)Noţiunea "profesionist" prevăzută la art. 3 din Codul civil include categoriile de comerciant, întreprinzător, operator economic,
precum şi orice alte persoane autorizate să desfăşoare activităţi economice sau profesionale, astfel cum aceste noţiuni sunt prevăzute de
lege, la data intrării în vigoare a Codului civil.
(2) În toate actele normative în vigoare, expresiile "acte de comerț", respectiv "fapte de comerț" se înlocuiesc cu expresia "activități de
producție, comerț sau prestări de servicii".

Profesionistul comerciant – persoana fizică sau juridică care exploatează, în condițiile legii, o întreprindere
economică (comercială)
Profesioniștii comercianți persoane fizice
Profesionistul comerciant – persoana fizică sau juridică care exploatează, în condițiile legii, o înreprindere
economică (comercială)
O.U.G. 44/2008
Art. 3
(1)În temeiul dreptului la liberă iniţiativă, al dreptului la liberă asociere şi al dreptului de stabilire, orice
persoană fizică, cetăţean român sau cetăţean al unui alt stat membru al Uniunii Europene ori al Spaţiului
Economic European, poate desfăşura activităţi economice pe teritoriul României, în condiţiile prevăzute de
lege.
(2)Activităţile economice pot fi desfăşurate în toate domeniile, meseriile, ocupaţiile sau profesiile pe care legea
nu le interzice în mod expres pentru libera iniţiativă.
Art. 4
Persoanele fizice prevăzute la art. 3 alin. (1) pot desfăşura activităţile economice după cum urmează:
a)individual şi independent, ca persoane fizice autorizate;
b)ca întreprinzători titulari ai unei întreprinderi individuale;
c)ca membri ai unei întreprinderi familiale.
Profesioniștii comercianți persoane fizice
Forme:
•Persoana fizică autorizată
•Persoana fizică, titular al unei întreprinderi individuale
•Persoana fizică, membru al unei întreprinderi familiale

Condițiile legale de desfășurare a activității economice:

•Capacitate
•Cazier fiscal
•Sediul profesional
•Declarație pe propria răspundere că îndeplinește condițiile de funcționare prevăzute de legislația specifică (domeniile sanitar, sanitar-
veterinar, protecția mediului, protecția muncii)
•Îndeplinirea condiției de pregătire profesională/atestare a pregătirii profesionale dacă este prevăzută de legea specială
•Înregistrarea în registrul comerțului și autorizarea funcționării
Persoana fizică autorizată
Definiție: întreprinderea economică, fără personalitate juridică, organizată de o persoană fizică ce folosește, în principal, forța sa de
muncă
Activitate economică: maximum 5 clase de activități prevăzute în codul CAEN
Salariați: maximum 3
Cumul calități: da, PFA și salariat, fără restricții privind domeniul de activitate
Asigurări sociale: este asigurată în sistemul public de pensii și alte drepturi de asigurări sociale și are dreptul de a fi asigurată în sistemul
asigurărilor sociale de sănătate și al asigurărilor pentru șomaj
Patrimoniu: poate constitui un patrimoniu de afectațiune, prin declarație scrisă ori prin acordul de constituire/act adițional la acesta
Incidența legii insolvenței (Legea nr. 85/2014): da, procedura simplificată
Încetare: deces, voința proprie, în condițiile art. 25 din Legea nr. 26/1990

Temă de discuție: răspunderea PFA

Persoana fizică, titular al unei întreprinderi individuale
Definiție: întreprinderea economică, fără personalitate juridică, organizată de un întreprinzător persoană fizică
Activitate economică: maximum 10 clase de activități prevăzute în codul CAEN
Salariați: maximum 8
Cumul calități: da, ÎI și salariat, fără restricții privind domeniul de activitate
Asigurări sociale: este asigurată în sistemul public de pensii și alte drepturi de asigurări sociale și are dreptul de a fi asigurată în
sistemul asigurărilor sociale de sănătate și al asigurărilor pentru șomaj
Patrimoniu: poate constitui un patrimoniu de afectațiune, prin declarație scrisă ori prin acordul de constituire/act adițional la acesta
Incidența legii insolvenței (Legea nr. 85/2014): da
Încetare: deces, voința proprie, în condițiile art. 25 din Legea nr. 26/1990

Temă de discuție: răspunderea PFA

Persoana fizică, membru al unei întreprinderi familiale
Definiție: întreprinderea economică, fără personalitate juridică, organizată de membrii unei familii
Familie = soțul, soția, copiii acestora care au împlinit vârsta de 16 ani, rudele și afinii până la gradul IV inclusiv
Se constituie printr-un acord de constituire încheiat de membrii familiei în formă scrisă, sub sancțiunea nulității

Reprezentare: reprezentantul ÎF este desemnat prin acordul de constituire și gestionează interesele ÎF în baza unei procuri speciale
semnată de membrii întreprinderii care au capacitate de exercițiu deplină, respectiv de reprezentanții legali ai membrilor cu capacitate
de exercițiu restrânsă
Salariați: NU
Cumul calități: da, ÎI, PFA și salariat, fără restricții privind domeniul de activitate
Asigurări sociale: este asigurată în sistemul public de pensii și alte drepturi de asigurări sociale și are dreptul de a fi asigurată în sistemul
asigurărilor sociale de sănătate și al asigurărilor pentru șomaj
Patrimoniu: poate constitui un patrimoniu de afectațiune, prin acordul de constituire/act adițional la acesta, cu stabilirea cotelor de
participare la constituirea patrimoniului, respectiv a cotelor de participare la veniturile nete și pierderile întreprinderii
Incidența legii insolvenței (Legea nr. 85/2014): da (procedura simplificată)
Încetare: decesul a mai mult de jumătate din membrii, retragerea / solicitarea încetării întreprinderii de mai mult de jumătate din
membri, în condițiile art. 25 din Legea nr. 26/1990

Temă de discuție: răspunderea membrilor ÎF

Condițiile desfășurării activității economice de către persoanele fizice
Teme de discuție:
•Capacitatea
• Persoana pusă sub interdicție
• Persoana pusă sub curatelă
• Dobândirea fondului de comerț și continuarea activității de către moștenitori
•Sediul profesional
Drepturi asupra imobilului cu destinație de sediu social
Profesioniștii comercianți persoane juridice

• Societățile reglementate de Legea nr. 31/1990

• Societatea în nume colectiv
• Societatea în comandită simplă
• Societatea cu răspundere limitată
• Societatea pe acțiuni
• Societatea în comandită pe acțiuni
• Regiile autonome
• Societățile cooperative
• Cooperativele agricole
• Cooperativele de credit
• Grupurile de interes economic
• Societățile europene
• Societățile cooperative europene
Restricțiile privind desfășurarea activității comerciale
Incompatibilitățile (Constituția, Legea nr. 161/2003, Legea nr. 188/1999, Legea nr. 51/1995, Legea nr. 36/1995)
• calitatea de judecător și procuror – incompatibilitatea cu orice activitate economică și orice altă funcție publică sau privată
(cu excepția funcțiilor didactice din învățământul superior)
• calitatea de avocat, notar – incompatibilitatea cu exercitarea directă a activităților de producție, comerț sau prestări de
servicii
• calitatea de funcționar public – incompatibilitatea cu exercitarea activității economice
• calitatea de ales public și membru al guvernului – incompatibilitatea cu exercitarea activității economice ca persoană fizică
și a funcției de administrator sau cenzor în societățile reglementate de Legea nr. 31/1990
Temă de discuție: sancțiunea nerespectării incompatibilităților

Decăderile
Decăderea trebuie prevăzută expres prin hotărâre judecătorească

Interdicțiile – activitățile rezervate monopolului de stat

Licențele – autorizații acordate de stat pentru o perioadă determinată, în anumite domenii de activitate, în baza cărora o persoană poate
să producă, prelucreze ori comercializeze, în cantitatea solicitată și la calitatea specificată, un anumit produs sau serviciu, în schimbul
unui tarif de licență
Publicitatea prin registrul comerțului

Scop: opozabilitatea față de terți

Efecte: (i) dreptul de începe exercitarea activității economice, pentru persoane fizice; (ii) dobândirea personalității juridice, pentru
societăți
Categoriile de comercianți supuși obligației de publicitate:
•PFA, ÎI, ÎF
•Societățile reglementate de Legea nr. 31/1990
•Companiile și societățile naționale
•Regiile autonome
•Societățile cooperative
•Cooperativele agricole
•Cooperativele de credit
•Grupurile de interes economic
•Societățile europene
•Societățile cooperative europene
•Alte persoane fizice și juridice prevăzute de lege.
Înmatricularea și autorizarea funcționării comercianților
Reglementare: OUG nr. 44/2008; Legea nr. 26/1990, Legea nr. 359/2004, OUG nr. 116/2009
Competența de soluționare a cererilor de înregistrare: directorul Oficiului Registrului Comerțului de pe lângă tribunal/persoana
desemnată de acesta
Actul prin care se autorizează constituirea societății: rezoluție
Rezoluția: executorie de drept; rezoluția poate fi atacată cu plângere în termen de 15 zile de la pronunțare/data publicării; plângerea se
înaintează instanței (tribunalul în a cărui circumscripție își are sediul comerciantul) în termen de 3 zile de la data depunerii