1.

INTRODUCCION
El Juicio de amparo posesorio parte de las acciones posesorias las cuales son
las que tienen por objeto conservar o recuperar los derechos de posesión de
los bienes raíces, o derechos constituidos en ellos del antiguo derecho romano,
destinados a suplir la falta de acciones civiles propiamente dichas, dirigidas a
solucionar ciertos conflictos…El magistrado que no podía resolver el asunto
dentro de ninguna de las fórmulas clásicas, debía sin embargo tutelar el orden,
evitar el atropello de la violencia, la alteración de la paz social, y en virtud de su
autoridad administrativa o “imperium” ordenaba cesar en una determinada
actividad o actitud que resultaba peligrosa. En esta investigación veremos los
fundamentos por los cuales se puede llevar a cabo un juicio de amparo
posesorio y cuáles son sus pasos a seguir. Las acciones posesorias llamadas
interdictos, las cuales tienen por objeto conservar o recuperar la posesión de
bienes ralees o de derechos reales constituidos en ellos; pero no solo se
aplican a la conservación o recuperación de la posesión; también se dan a
favor de la mera tenencia. Su significado y lodo lo que abarca es lo que a
continuación presentaremos el cual detalla cada característica predominante en
este tema plasmado en nuestro Código Civil, es así que las acciones
posesorias en beneficio del tenedor o del que momentáneamente tiene la cosa
en su poder y se persigue también, con su ejercicio, suspender o evitar un
hecho que nos perjudica. Los interdictos son juicios posesorios sumarios,
breves, que tienen por objeto decidir internamente sobre la actual u
momentánea posesión de los bienes o derechos reales, sin per juicio del
derecho de los interesados, y también evitar un daño o algo que lo pueda
causar. Las acciones posesorias llamadas también interdictos, tiene por objeto
conservar o recuperar la posesión de bienes raíces o de derechos reales
constituidos sobre ellos. Por regla general, tutelan la posesión propiamente
dicha y por excepción, la mera tenencia, cuando esta es violentamente
arrebatada; pero en este último caso se discute el carácter posesorio de la
acción.

2.ANTECEDENTES HISTORICOS
En el estado primitivo del género humano, las cosas se adquirían por la
ocupación, se conservaban y se perdían con ella. El establecimiento del
Derecho Civil hizo de ellas dos cosas distintas e independientes la posesión
era considerada como el mero hecho de tener la cosa, y la propiedad llegó a
ser un derecho, un vínculo jurídico y moral entre la cosa y el propietario; vínculo
que no podía romperse sin su voluntad, aunque la cosa no estuviese en sus
manos así se podía ser propietario sin poseer la cosa, y poseedor sin ser
propietario se puede recoger las siguientes definiciones de posesión: El
Digesto: “detentio rei corporalis animi sibi habendi” que significa la detentación
de una cosa corporal con el ánimo de tenerla para sí, quedando así
establecidos los elementos esenciales de la posesión que son: el “corpus” es
decir la materialidad de la tenencia y el “animus” que es la intención que
confiere al detentador la calidad de poseedor . Las Siete Partidas: la posesión
comienza con las palabras “possession” que quiere decir ponimiento de pies,
según manifestaron antiguos sabios, posesión es: “la tenencia derecha que
home ha en las cosas corporales con la ayuda del cuerpo et del entendimiento”
(pág.86). Tanto las leyes romanas como las leyes españolas antiguas se
refieren a la posesión de las cosas corporales, pero se admite también una
posesión o cuasi posesión sobre las cosas incorporales
Esta definición recalca que lo que se describe es la materialidad de la tenencia
como una actitud física a la que se debe sumar el entendimiento, es decir la
creencia y la voluntad de ser y considerarse dueño. Código de Napoleón:
instituye los conceptos de posesión y cuasi posesión, exigiéndose para
cualquiera de los casos el concurso del elemento material y del intencional. Así
la definía como la tenencia o goce de una cosa o de un derecho que tenemos o
que ejercemos por nosotros mismos, o por otro que tiene y ejerce en nuestro
nombre, según esta definición hay un titular de la posesión en quien radica la
intención de señor o titular del derecho así el elemento intencional es
predominante e insustituible, en tanto que el elemento material pasa a un
segundo plano. 1.2 Concepto de Posesión La etimología de la palabra
posesión proviene de “possidere” que significa poseer, que está compuesto de
“posee” que quiere decir poder y “sedere” que significa sentarse. Por lo tanto,
poseer significa poder sentarse, poder tomar asiento en una cosa, ocuparla de
hecho, disponer de ella. De la lectura realizada a varios juristas es importante
señalar que éstos coinciden en algunos aspectos de la definición de posesión,
la coincidencia se da en que consideran a la posesión como un hecho, que
requiere que el poseedor tenga la cosa como si ésta fuera propia. Para explicar
lo dicho citaré a Planiol, Ripert y Guillermo Cabanellas. Planiol, Ripert (citado
en Larrea, 2008) sostienen que la posesión es “un estado de hecho, que
consiste en retener la cosa de modo exclusivo y en realizar en ella los mismos
actos materiales de uso y de disfrute que si se fuera propietario de ella”.
UNIVERSIDAD DE CUENCA Lourdes Mariela Villa Uchupaille16 Para
Guillermo Cabanellas (2003) la posesión es: El poder de hecho y derecho
sobre una cosa material, constituido por un intencional o ánimus (la creencia y
el propósito de tener la cosa como propia) y un elemento físico o corpus (la
tenencia o disposición efectiva de un bien material).
Según el Código Civil Boliviano la posesiones el poder de hecho ejercido sobre
una cosa mediante actos que denotan la intención de tener sobre ella el
derecho de propiedad u otro derecho real, para sí o para un tercero. Dicho de
otro modo, la posesión puede ser entendida como la acción de tener bajo poder
un bien con la intención de legitimar la inclusión de la misma dentro del propio
patrimonio o para que el bien sea incluido en el patrimonio de una tercera
persona. (Ref. Art. 87 y ss. C.C.)Una persona mantiene la posesión de un bien
con la intención de ejercer derecho propietario u otro derecho real (por ejemplo,
usufructo, habitación, uso, etc.).

La posesión en el Código Civil Boliviano está regida por cuatro presunciones:

 Se presume la posesión de quien ejerce actualmente el poder sobre la

cosa, siempre que no se pruebe que comenzó a ejercerlo como simple
detentador.
 El poseedor actual que prueba haber poseído antiguamente y prueba la
posesión actual de un bien, adquiere la presunción de haber poseído
dichos bienes el tiempo intermedio, salvo prueba en contrario.
El poseedor es aquella persona que tiene el corpus y el animus sobre el bien,
es decir quien tiene bajo su poder la existencia física del bien, y que también
tiene la intención de ser el verdadero propietario del bien. (Ref. Art. 87 C.C.)

Para la teoría subjetiva la posesión es un hecho, pero llega a ser un derecho

en virtud de la protección a la voluntad humana que se manifiesta en las
diversas formas previstas en la Ley. En cuanto a la prueba Savigni precisa que
para distinguir la posesión de la mera tenencia sólo quien tenga título, puede
presumirse poseedor, entonces no sólo se debe probar la existencia de poder
de hecho, sino además el animus possidenti, dicho animus se deducirá del
título o causa de la posesión o mediante una presunción. La ley descarta la
posesión cuando el tenedor aparece claramente investido de un título precario
o a nombre de otro para el cual tiene la cosa, por lo que la teoría subjetiva
naturalmente lleva a negar las acciones posesorias al que sólo es tenedor, en
el caso de arrendatarios o usufructuarios que tienen que recurrir al arrendador
o al propietario de la cosa, para que sea éste quien les defienda en este
derecho contra cualquier intrusión de un extraño. 1.3 Semejanzas y diferencias
entre posesión y propiedad Antes de empezar con el desarrollo de las
diferencias entre posesión y propiedad es importante definir a cada una de
estas instituciones.
El Código Civil en el artículo 715 define a la posesión como: Posesión es la
tenencia de una cosa determinada con ánimo de señor o dueño; sea que el
dueño o el que se da por tal tenga la cosa por sí mismo, o bien o por otra
persona en su lugar y a su nombre. El poseedor es reputado dueño, mientras
otra persona no justifica serlo. En el artículo 105 del código civil

La propiedad es un poder jurídico que permite usar, gozar y disponer de una

cosa y debe ejercerse en forma compatible con el interés colectivo, dentro de
los límites y con las obligaciones que establece el ordenamiento jurídico

Tuvo su origen en los procesos reivindicatorios. Los cuales se ordenaban

entregar la cosa objeto del litigio a un tercero, que no es más que el poseedor
debidamente protegido. Por ejemplo, cuando un propietario era despojado de
su derecho de propiedad, defiende su propiedad, intentando
la acción reivindicatoria contra la persona que lo ha despojado. Para evitar que
la cosa fuese destruida, el magistrado ordenaba que la cosa fuese entregada a
un tercero. Este se apropiaba de la cosa con carácter de poseedor y se
amparaba su situación de hecho mediante los interdictos o prohibiciones. Esto
origino que se creara la figura de contrato de depósito, particularmente en los
depósitos especiales, llamados también sequester o secuestro, una vez el
magistrado ordenaba que la cosa en litigio fuese puesta en manos de un
tercero, se le obligaba a este a entregar la cosa a quien haya ganado en el
litigio. Asimismo, estableció el origen de una estipulación judicial, las impuestas
por el Juez, la cual se le llamo la cautiodolo.

SAVIGNY también señala que el origen de la posesión se encuentra en el ager

publicus. Modalidad que antiguamente se aplicaba por el estado u otras
entidades públicas, donde cedían tierras gratuitamente o mediante el pago de
una pensión a largo tiempo. Lo cierto es que los beneficiarios de estas tierras
no podían intentar la acción reivindicatoria para defenderse, pues era difícil
conocer su situación legal y el carácter que tenían sobre las tierras. A estas
personas se les llamo poseedores o possessores, ya que así se les
denominaba y se les protegía de los interdictos posesorios y de esta manera
defenderse contra perturbaciones de hecho, garantizándosele a los poseedores
de estas tierras contra terceros, que provocaren en ella actos perturbatorios.
Fue muy criticado el origen de la posesión conferida por el Estado al particular,
pero no se hace referencia a la posesión de los propietarios del ager privatus,
de los particulares, específicamente.

3 DESARROLLO

3.1Origen de las acciones Posesorias

Sabemos que las acciones posesorias tienden a conservar, libre de turbaciones
extrañas, la posesión, o a que la recupere quien la ha perdido. El poseedor es
protegido en cuanto poseedor, porque es poseedor, y aún frente al mismo
propietario, si quisiera arbitrariamente quitarle la posesión o la hubiere
arrebatado. Se dan varias interpretaciones de este fenómeno jurídico de la
defensa y protección del hecho posesorio. Y la respuesta tiene suma
importancia, porque de ella dependerá el mayor o menor alcance de la
protección misma, la interpretación de la Ley en todo lo relativo a las acciones
posesorias. El origen de esta protección se halla en los "interdictos" del antiguo
Derecho Romano, destinados a suplir la falta de acciones civiles propiamente
dichas, dirigidas a solucionar ciertos conflictos. El magistrado que no podía
resolver el asunto dentro de ninguna de las fórmulas clásicas, debía sin
embargo tutelar el orden, evitar el atropello de la violencia, la alteración de La
paz social, y en virtud de su autoridad administrativa o "imperium"ordenaba
cesar en una determinada actividad o actitud que resultaban peligrosas. En
esta forma se cortaba rápidamente una disputa: emitiendo un "interdictum", una
prohibición, paralizando así las cosas hasta esclarecer quien tenía razón en
una disputa. La persona a quien se ordenaba con el interdicto podía someterse
plenamente, con lo que terminaba la contienda o bien, cumplida la orden, podía
proponer la acción judicial que le pareciera conveniente para defender su
derecho. Más tarde, con la evolución del procedimiento el Pretor ya no emite el
interdicto como un trámite previo, sino que directamente conoce del asunto, y
para recabar su actuación se

 
 concede una acción extraordinaria que ocupa el lugar del interdicto. No
obstante, por tradición, se siguió hablando de interdictos en lugar de acciones,
aunque no faltan textos de leyes romanas que usan esta última expresión. Así,
pues, el origen histórico sitúa a las acciones posesorias como procedimientos
extraordinarios, de emergencia, para solucionar situaciones imprevistas y que
requieren una urgente solución. Nacen como una exigencia de la paz, de la
seguridad pública, más que como una exigencia de justicia. La justicia debe
prevalecer en último término, pero a veces, debe suspenderse
momentáneamente, en aras de la paz y la seguridad, hasta hallar un camino
más firme para la aplicación de la pura justicia. Pero con el andar del tiempo, al
perfeccionarse los medios de defender los derechos propiamente dichos, esto
es, los medios de hacer justicia, la justificación de las acciones posesorias -
acciones de emergencia en pro de la paz-, resulta más difícil. Por esto, en el

plano doctrinal surgen distintas interpretaciones. Para algunos, la acción

posesoria tiene su razón de ser principalmente en cuanto aleja la posibilidad de
hacerse justicia por sí mismo, con detrimento de la paz y del verdadero orden
civil. Otros ven en la acción posesoria, de acuerdo con sus orígenes romanos,
una especie de preparación del juicio formal, un planteamiento previo
de posiciones que esclarece inicialmente las cosas, antes de juzgar en el fondo
sobre ellas. La opinión más difundida, probablemente, es la que justifica las
acciones posesorias, porque así se protege indirectamente la propiedad. En
esta concepción, la posesión es ante todo una manifestación de la propiedad;
el fundamento de la presunción más fuerte de propiedad que se pueda
considerar. Pero, como observa Puig Brutau, no siempre el propietario ostenta
el mejor derecho a poseer. Precisamente la distinción entre posesión inmediata
y mediata, a la que recurren algunos derechos modernos como el alemán, está
fundada en el hecho de que el derecho
es natural, puede hallarse privado del derecho a poseer, tanto por la existencia
de un derecho real de contenido limitado como por la eficacia de una relación
obligacional entre el propietario y el tenedor de la cosa Y según nuestro
Código, en el caso de desmembración de la propiedad, por ejemplo en el
usufructo, la posesión de Ja cosa misma está tan protegida como la posesión
del derecho desmembrado (en el ejemplo, el derecho del usufructuario): ambos
pueden ser objeto de acción posesoria. Luego, la solución de que la acción
posesoria existe sólo para proteger indirectamente el dominio.
Algunos autores contemporáneos justifican las secciones posesorias por su
sentido social: ellas protegen el trabajo, el esfuerzo humano de hacer rendir las
cosas. Aunque sin una formulación muy directa, es el pensamiento contenido
en las enseñanz.as de varios Pontífices de la Iglesia Católica, al tratar de
asuntos morales o religiosos sobre la propiedad, el orden social y el trabajo,
desde León XIII, pasando por Pío XI, Pío XII, Juan XXIII, Paulo VI y Juan Pablo
U. En último término, hay que hallar en la dignidad misma del hombre y en su
esfuerzo creador, el fundamento de la protección, no sólo de la propiedad sino
también de su posesión, porque así se defiende su trabajo, su seguridad, su
misma vida. Desde luego, caben también soluciones eclécticas, porque las
diversas motivaciones de las acciones posesorias, como se habrá podido
apreciar, no son excluyentes entre sí. Castán afirma a este respecto que "en
realidad, las variadas teorías formuladas por los 11 autores (la mayoría de las
cuales han surgido como explicaciones históricas de la posesión en el Derecho
Romano), lejos de ser incompatibles, se complementan entre sí, y unidas a
otras razones de utilidad (como la de preparar la posición procesal de las
partes en el juicio acerca del dominio), justifican cumplidamente la tutela de la
posesión”. Respecto de nuestro Código Civil cabe decir que el pensamiento de
Bello ya estuvo inspirado en un sistema ecléctico, no exclusivista. A lo cual
debemos añadir, que la evolución histórica de la institución ha contribuido a
darle un carácter aún más mixto. Las mismas declaraciones constitucionales,
contenidas principalmente en las Cartas Políticas de 1929, 1945, 1946, 1967,
1978 y 1998 ponen de realce la función social de la propiedad, de donde deriva
el concepto social de la posesión. La progresiva protección del trabajo, también
en el ámbito constitucional. y de la dignidad de la persona humana, siguen
nítidamente la línea trazada desde más de cincuenta años atrás por la Iglesia, y
por esto parece preferible adoptar en la interpretación de esta delicada materia
el criterio ecléctico que responde al origen y desenvolvimiento del sistema
jurídico ecuatoriano.

2.2 GENERALIDES
 
 La posesión no es un derecho real, pero es importante su estudio por las
siguientes razones:
 
 La posesión es una forma de adquisición del dominio y de otros
derechos reales, así como de su pérdida.
 
 Es el modo de ejercer ciertos derechos reales.
 
 Está protegida jurídicamente.
 
 Es una rama importante de la doctrina, el fundamento de la propiedad
está en la posesión.
 
La posesión de buena fe suple el título de propiedad en algunas situaciones
JORDANO BAREA destaca el aspecto externo de la «apariencia o visibilidad
exterior de un derecho real, con independencia de si se tiene o no». PEÑA Y
BERNALDO DEQUIRÓS como el «derecho real que consiste en una potestad
de inmediata tenencia o goce conferida por el derecho con carácter
provisionalmente prevalente, con independencia de que exista o no derecho
real firme que justifique la atribución definitiva de esa potestad

Es un hecho jurídico que produce, como consecuencia, la emanación del

derecho que una persona tiene sobre la cosa. La posesión origina la tutela
interdictal, la cual concede a su poseedor un gran número de presunciones a
su favor y se fundamenta en la prohibición de la violencia y la consecución de
la paz social. La posesión se presume siempre de buena fe y se produce como
consecuencia de dos elementos: el corpus (tenencia material de la cosa y
posibilidad de ejercer una influencia inmediata sobre ella) y el animus (es la
voluntad de poseer la cosa como dueño).

A pesar de que la posesión consiste en la tenencia material sobre una cosa, la

legislación reconoce como poseedor a personas que no poseen materialmente
la cosa. El "ius possesionis" consiste en la tenencia material y concreta sobre
una cosa y el "ius possidendi" es el derecho a poseer que ostenta una persona
sobre una cosa pero que es poseída materialmente por otra. Es decir, la
posesión de hecho es el poder que se ejerce sobre un bien (ius possesionis) y
la posesión de derecho es la norma que reconoce la condición de poseedor,
aunque éste carezca de la detención material de la cosa (ius possidendi).

CARACTERISTICAS
* Es un hecho, ya que el poseedor tiene el poder físico que se ejerce sobre la
cosa, poder que está valorado en sí misma, independientemente de que sea o no
conforme a derecho.

* El objeto de la posesión es toda cosa corporal in commercium.

* El poseedor tiene gocé y el disfrute de la cosa, con independencia jurídica y

económica.

* La cuestión de la legitimidad e ilegitimidad es ajena a la esencia misma de la

posesión.

* El poseedor se comporta con la cosa, como propietario de la misma.

* La propiedad implica la posesión, pero ambas pueden existir separadamente;
ya que, hablamos de la propiedad sin posesión cuando la cosa se encuentra en
poder de un tercero, que la retiene con ánimo de dueño. En cambio cuando se
habla de posesión sin propiedad se tiene la cosa sin ánimo de dueño, sin el
derecho a su propiedad.

Clases de posesión
Según la mayoría de la doctrina se puede diferenciar entre:
 Posesión regular u ordinaria es aquella que aúna el justo título y la
buena fe.
 Posesión irregular es aquella donde faltan uno o los dos requisitos
anteriores, es decir, el justo título y la buena fe.
 Posesión legal es la estipulada por la ley. Por ejemplo, la del heredero
o la especificada en materia de vivienda de interés social.
 Posesión efectiva es la que declara el juez que lleva la sucesión para
efectos de una posesión por parte de uno de los delegatarios de la
herencia.
 Posesión definitiva es la que se deriva de una sentencia de
adjudicación por el proceso de repartición
 La acción posesoria
 LAS ACCIONES POSESORIAS O INTERDICTOS:
 CONCEPTO:
 Los Interdictos son procesos sumarios posesorios, por lo que se definen como:
Proceso en que no disputamos sobre la propiedad, dominio o cuasidominio de
alguna cosa o derecho, sino sobre la retención o recobro de la posesión o
cuasiposesión de una cosa.
 O sea que el Dominio queda excluido, no se toma en cuenta en los juicios
posesorios, pues la controversia debe desarrollarse exclusivamente sobre el hecho
puro y simple de la posesión.
 Son juicios sumarios, también se puede decir que son provisionales, ya que su
tramitación es mas sencilla y breve que la del Juicio Ordinario y se dicen
provisionales porque en las tenencias que en ellos recaen, aunque tienen el carácter
de definitivos, dentro del Interdicto no producen excepción de Cosa Juzgada, ya que
deja el camino abierto para acudir al juicio ordinario, en el cual puede ponerse en
tela de juicio el dominio o propiedad de la cosa, sin que en ello pueda oponerse la
sentencia emitida en el interdicto. El fin de esto es atender a cosas urgente, evitando
que las partes se hagan justicia por sí mismas.
 Nuestra Corte Suprema de Justicia, en reiterada jurisprudencia ha expresado: "Son
Juicios sumarios instituidos por la ley para defender la posesión como simple
estado de hecho, sin que quepa investigar si a este protección corresponde o no, una
situación de derecho".
 QUIENES PUEDEN INTENTAR LAS ACCIONES POSESORIAS:
 De conformidad con el Arto. 1810 C. pueden Intentar las acciones Posesorias a
través de interdictos o querellas, las siguientes personas:
 A)El propietario o poseedor con justo título de la cosa.
 B)El Arrendatario.
 C)El usufructuario.
 D)El usuario y el que tiene derecho de habitación.
 E)El acreedor anticresista.
 F)Los Sucesores universales o particulares. (Arto. 1795, 1806 y 1809 C.)
 G)El comunero.
 De conformidad con las voces de los Artos. 1722 y 1723 C., podemos
decir que al igual que todas las personas son hábiles para poseer, con
tal que tenga razón, asimismo todas ellas podrán intentar las acciones
posesorias, inclusos los que no tengan razón, por medio de sus
representantes.
 Todos ellos son hábiles para intentar las acciones y excepciones posesorias dirigidas
a conservar y recuperar el goce de sus respectivos derechos, aún contra el
propietario mismo.
 Sin embargo, diferenciaremos que los sujetos citados en los incisos B) al G), son
meros tenedores de la cosa, y si bien pueden intentar las acciones posesorias, las
sentencias que contra ellos se dicte no afecta los derechos de posesión del legítimo
propietario.
 Esto se explica en el Arto. 1800 C. al señalar que el mero tenedor ejerce la posesión
de una cosa, no como dueño, sino en lugar y en nombre del dueño. Esto es aplicable
a todo el que reconoce dominio ajeno.
 El Arto. 1806 C. dice: que "La acción de conservación y restitución en la
posesión, pueden intentarse por el despojado o perturbado o por sus
herederos o representantes no sólo contra el despojante, sino también
contra su heredero o representante; o contra terceros a quienes se
hubiere la cosa por cualquier título".
 "Las acciones posesorias tienen por objeto conservar o recuperar la posesión de
bienes raíces, o de derechos reales constituidos en ellos".
 Solo se puede ejercer la acción posesoria sobre cosas que sean susceptibles de
adquirir por prescripción y es titular de esta acción el poseedor, pero el que ha
estado en posesión tranquila e ininterrumpida por un año. Esta acción se diferencia
de la reivindicatoria en que en esta el titular para iniciarla es el propietario de la
cosa mientras que en aquella es el poseedor.
 La acción posesoria es una herramienta para la defensa de la posesión, además
pueden ejercerla los herederos de la persona que pudo haberla ejercido si viviese.
Las acciones posesorias prescriben en un año contado a partir del acto de turbación
si se trata de acción para conservar la posesión, y las que tienden a recuperarla a
partir de un año contado desde que el poseedor anterior la ha perdido.
 Por otra parte puede ejercer esta acción el usufructuario, el usuario o quien tiene el
derecho de habitación aun contra el mismo propietario del bien.
 La Corte Constitucional en su sentencia T-751 de 2004, de manera clara ha
expresado la importancia de la acción posesoria así:
 "la Sala debe señalar que uno de los principales efectos de la posesión es
la legitimación del poseedor para obtener por vía judicial la protección de su
condición. Entre los mecanismos con los que cuenta, es el principal el ejercicio de
las llamadas acciones posesorias. Estas, consagradas en los artículos 972 y
siguientes del Código Civil, tienen por objeto conservar o recuperar la posesión de
bienes raíces, o de derechos reales constituidos en ellos. Son, pues, acciones
judiciales de carácter civil entabladas ante la jurisdicción ordinaria por el poseedor
de bienes raíces o de derechos reales constituidos sobre ellos, por causa de
perturbaciones o despojos de la posesión material. De allí que se las clasifique en las
dos categorías relacionadas, cada una de ellas, con el acto que atenta contra la
posesión. Las primeras, que son interdictos de conservación o amparo, están
relacionadas con los simples actos de molestia. Las segundas, interdictos de
recuperación, son las que tienen lugar cuando hay un acto de despojo. Unas y otras
prescriben en un término de un (1) año, contado como allí se indica"
 En resumidas cuentas la importancia de esta acción radica en que su ejercicio
garantiza la protección al poseedor de su condición de tal.
 INTERDICTO DE RESTITUCIÓN DE LA POSESION:
 CONCEPTO:
 Es el que tiene como fin recobrar la posesión o la restitución de la posesión que nos
ha sido despojada. La diferencia entre este interdicto y el de amparo es que al
entablar este último estábamos en la posesión, y en este es necesario que se nos
haya despojado de la posesión, para que prospere la acción. 1796 C
 PRESUPUESTOS PROCESALES O REQUISITOS PARA QUE PROSPERE
LA ACCION:
 Además de los enumerados para el Interdicto de Amparo en la Posesión, debe
agregarse el siguiente:
 a)Que dicho estado posesorio se ha perdido sin violencia, o sea de manera
clandestina, oculta, secreta o por ignorancia.
 b)El Actor debe señalar y expresar los hechos que llevaron a la privación de la
posesión. Cuales son las obras realizadas que culminaron con las desposesión.
 Cabe señalar que esta acción marca su diferencia con relación a la Querella de
Amparo en la Posesión, en cuanto que al momento de intentar esta última el actor
está en posesión y en la Querella de Restitución el querellante ha perdido la
posesión.
 MATRIZ PROCESAL (TIPO DE JUICIO) Y PROCEDIMIENTO:
 Todo lo dicho con relación a la Querella de Amparo en la Posesión es aplicable al la
Querella de Restitución.
 Conclusión
 Se ha tratado punto por punto cada aspecto que involucra a la posesión, en la
conclusión se presentará un enfoque general.Qué es lo que nos dice el
Ordenamiento Jurídico con respecto ha este tema: En el ordenamiento jurídico se
entiende por posesión la situación fáctica de tenencia de una cosa o disfrute de la
persona como titular de la posesión, permitiendo ejercer nuestros derechos dentro
de esta.Tengamos en cuenta que el poseedor: es aquel que tiene la disposición de la
cosa conindependencia de que sea propietario o no y la situación del poseedor es
protegida por el iushonorarium.
 La posesión requiere o necesita dos elementos para configurarse y ellos son el
corpus, que es lacosa en sí y el animus domini que es la intención de comportarse
como su dueño, es decir la posesión requiere la intención y la conducta de un
dueño. He ahí donde surge la siguienteinterrogante ¿Cómo adquirimos una
posesión? En derecho romano podía adquirirse la posesión por intermediario.
 El pater familias podía adquirir a través de los sometidos a su potestad como el
filius familias o esclavo pero en derecho clásico no se podía adquirir en nombre
ajeno. Más tarde este principio perdió su vigencia al admitirse la adquisición por
medio del procurador. Enépoca Justiniana ya se admite la adquisición por medio de
persona libre pero para ello se exige elmandato especial o la ratificación.Es de vital
importancia señalar uno de los efectos especiales de la posesión: Cuando una
personaes poseedor de manera pacifica o ininterrumpida durante un periodo de
tiempo largo permitiendo la adquisición de la propiedad del bien es lo que se
conoce como: usucapión.
 Los poseedores de posesiones pueden protegerlas y cuidarlas a través de la
presencia de los interdictos y estos son tres:
 Interdicto retinenda possessiones,interdictos recuperandae posesiones y el
interdicto
 adipiscendae possessiones.
 Estos interdictos son medidas que permitencuidar y velar por los derechos de cada
poseedor y buscan la protección de la posesión. Como se ha mencionado en las
exposiciones anteriores.Todos los aspectos de sumo valor han sido tratados de
manera profunda, por tal motivo se considera de mucha importancia en el
estudiode lo que es posesión y el poseedor en derecho romano porque nos brinda
una visión en lo que respecta al derecho civil.
  
  
 Autor:
 Sequera Lusvia
  CATEDRA:DERECHO CIVIL II
 REPUBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA

 
 23de juicio, y también puede apoyar su derecho en las sentencias favorables a
los que tienenla cosa en su nombre, ejerciendo esos derechos reales de
usufructo, etc. En cambio si ladisputa es sobre la "posesión del dominio de la
finca o de derechos anexos a él, no valdrála sentencia contra el propietario que
no haya intervenido en el juicio" (Art. 966), porqueevidentemente él era quien
debía litigar y los usufructuarios, etc., no tenían personeríapara intervenir en tal
juicio.
Prescripción de las acciones posesorias
Las acciones posesorias, sean dirigidas a la conservación o a la recuperación,
prescribenen un año. Este año está en estricta correlación con el año completo
de posesión pacíficaque se requiere para proponer estas acciones. Pasado un
año ni subsiste la acción, nihabrá la posesión anual necesaria para fundamentar
en ella la demanda.Cuando se trata de acción para recuperar la posesión que se
perdió el año se cuenta apartir del momento en que se produjo el despojo, es
decir precisamente desde que seperdió la posesión, lo cual no presenta ninguna
dificultad.En cambio. Cuando se trata de la acción de conservación de la
posesión, que tiende aeliminar la amenaza contra ella, o la perturbación de su
tranquilo goce, la cuestión es másoscura y ha dado origen a grave polémica.
Téngase en cuenta en primer lugar el textolegal: "Art. 964: Las acciones que
tienen por objeto conservar la posesión prescriben alcabo de un año completo,
contado desde el acto de molestia o embarazo inferido a ella.-Las que tienen por
objeto recuperarla, expiran al cabo de un año completo, contado desdeque el
poseedor anterior la ha perdido.- Si la nueva posesión ha sido violenta
oclandestina, se contará este año desde el último acto de violencia, o desde que
hayacesado la clandestinidad.Las reglas que sobre la continuación de la
posesión se dan en los artículos 732, 733 y 734aplican a las acciones posesorias".
 
 24El punto debatido consiste en saber si el año de prescripción de la acción
posesoriaconservativa, se cuenta desde el primer acto de perturbación o desde el
último de ellos,cuando se producen sin violencia ni clandestinidad.Si hay
violencia o clandestinidad, no cabe duda, porque el artículo 964 lo
diceclaramente: la prescripción comienza a correr desde que se produce el
último de dichosactos o desde que cesa la clandestinidad. Y esto es
perfectamente lógico, justo yconforme con las reglas generales de nuestro
sistema; efectivamente, mientras dura laviolencia muchas veces no podrá
siquiera intentar la acción el amenazado, por temor anuevas violencias, ni sería
justo que la duración de ese estado origine un derecho en elagresor violento, y
en general en el Código toda prescripción comienza a correr cuandocesa la causa
o amenaza que constituye un estado de cosas (por ejemplo, piénsese en lasreglas
de la prescripción de la acción de divorcio:
Arts. 124
y siguientes).Pero la dificultad radica en el caso de que los atentados contra la
posesión, de los cualesse quiere defender el poseedor, no han sido violentos ni
clandestinos. Si otra persona,incluso de buena fe, fundándose en un título, ataca
la posesión repetidas veces, y elposeedor deja pasar el tiempo sin defenderse
judicialmente, probablemente se debe contarel año de prescripción de su acción
a partir de la primera perturbación y no la última.Esto, por varias razones:
Primero.- Porque si el artículo 964 ordena que en el caso deviolencia o
clandestinidad se cuente el año a partir de cuando hayan terminado
dichaviolencia o clandestinidad, es lógico que en el caso contrario, -si no hay
esascircunstancias-, la prescripción comience a correr desde el primer acto de
perturbación yno desde el último. En segundo lugar, porque, si transcurre más
de un año desde el primeracto de perturbación el poseedor carecerá ya de
aquella tranquila posesión que exige laLey para proponer estas acciones. En
tercer término, porque no cabe, conforme con elespíritu de la Ley, resolver el
problema de otra manera, ya que, si la perturbación no hasido rechazada
judicialmente, quiere decir que o no era seria, no significaba verdaderaamenaza
de despojo, o bien, debemos suponer que fue repelida por la fuerza, y la
 
 25Ley no puede favorecer una acción que se funde en meras sospechas, en
amenazasfantásticas, imaginarias, ni tampoco, en el caso de que el poseedor se
haya hecho justiciapor sí mismo de modo sistemático durante un largo
período como es el de más de un año.En el caso de las acciones posesorias
especiales, el artículo 992 dispone algo parecidopero no idéntico: "Las acciones
concedidas en este Título, para la indemnización del dañopadecido, prescriben
al cabo de un año completo.- Las dirigidas a precaver el daño noprescriben
mientras haya justo motivo de temerlo.- Si las dirigidas contra una obra
nuevano se propusieren dentro del año, los denunciados o querellados serán
amparados en el juicio posesorio, y el denunciante o querellante
podrá solamente perseguir su derecho porla vía ordinaria.- Pero ni aún esta
acción tendrá lugar cuando, según las reglas dadas parala servidumbre, haya
prescrito el derecho".La naturaleza misma de estas acciones hace que en
algunos casos sean imprescriptibles,como lo declara una sentencia de la Corte
Suprema. En efecto, el daño que se teme quepueda producir una obra ruinosa
puede irse acentuando precisamente con el tiempo, lejosde desaparecer, y la
protección legal será tanto más necesaria y razonable cuanto másinminente sea
el peligro que se agudiza con el tiempo.En lo demás, las reglas de la prescripción
de las acciones posesorias especiales coincidencon lo ya expuesto respecto de las
ordinarias: duración de un año y comienzo de esteplazo desde que se produce el
hecho que afecta a la posesión

Modelo de Demanda de Amparo Posesorio / Juicio 09332-2014-3592

 
SEÑOR JUEZ DE LA UNIDAD JUDICIAL CIVIL DE GUAYAQUILJOSE
DAVID FREIRE RIZZO
, de estado civil casado, ecuatoriano, de 30 añosde edad, de ocupación
estudiante universitario, ante Usted y con el mayorcomedimiento deduzco la
siguiente demanda:
PRIMERO.-
 la designación del juez ante quien se propone la demanda quedaestablecida.
SEGUNDO.-
 Mis nombres y apellidos y más generales de ley quedan tambiénindicados.
TERCERO.-
 
DEL DEMANDADO:
 Los nombres del demandado son,
PAOLO ANDRE PIEDRAHITA ESCOBAR
,domiciliado en esta ciudad Guayaquil, en las calle Aguirre 104 y Calle Malecón.
CUARTO FUNDAMENTOS DE HECHO:
Desde hace aproximadamente 3 años, me encuentro en posesión
pacifica,tranquila, ininterrumpida, pública, notoria y con ánimo de señor y
dueño de un lotede terreno, ubicado en la Parroquia Tarqui del cantón
Guayaquil, con códigoCatastrastal No. 59-2000-011, mismo que se
lo identifica con los siguienteslinderos:Por el Norte: Autopista terminal
Terrestre-Pascuales, con 507,36 METROS;Por el Sur: Agrícola Maribel con 130
METROSPor el Este: Agrícola Maribel con 681.43 METROS; y porPor el Oeste
Agrícola Italia Con 867, METROS.En el mencionado terreno desde el momento
en que se inició mi posesión lo hetrabajado de manera personal en la siembra,
cultivo de arroz y maíz, además tengoconstruida una pequeña casa de caña en la
que habito junto con mi familia, de tal
 
 27
forma que todas las personas que viven en la zona me han reconocido
comolegítimo propietario.Más sucede Señor Juez, que desde los primeros días
del mes de Abril del año2015, el señor
PAOLO ANDRE PIEDRAHITA ESCOBAR,
 mediante actosperturbadores cómo son destrucción de cercos, amenazas
continuas con garrotes ymachetes, la destrucción de mis cultivos para sobre
ellos plantar otros sembríosembarazando a si mí posesión sobre el indicado bien
raíz, no obstante eldemandado no tiene ningún derecho para ejecutar los actos
perturbadores que hemanifestado.
QUINTO.- FUNDAMENTOS DE DERECHO:
 la presente acción lafundamento en las disposiciones constantes en los artículos
Art.715, Art.960
,
Art.965
 y más pertinentes del Código Civil y
Art.680
 del Código deProcedimiento Civil.
SEXTO.- PETICIÓN o DEMANDA:
Por lo expuesto, comparezco ante Usted, Señor Juez, y demando al señor
PAOLOANDRE PIEDRAHITA ESCOBAR,
 
EL AMPARO POSESORIO,
 que comoseñor y dueño mantengo por más de 3 años consecutivos en el lote
de terreno, queya detalle anteriormente, su ubicación, extensión y linderos a
fin de que Usted enSentencia, aceptando mi demanda, me conceda el Amparo a
dicha Posesión ydisponga no sea perturbada por el demandado señor
PAOLO ANDREPIEDRAHITA ESCOBAR
 
EL AMPARO POSESORIO
 
 
 28
Solicitó además, se sirva disponer se inscriba la presente demanda en la
EmpresaMunicipal Registro de la Propiedad de Guayaquil,
 de conformidad al
Art.1000
 del Código de Procedimiento Civil.
SÉPTIMO.-
 
TRÁMITE Y CUANTÍA
 El trámite que se debe dar es el verbal sumario de acuerdo con el artículo
Art.680
 del Código Procedimiento Civil.La cuantía por su naturaleza es
indeterminada.Ordene Usted Señor juez que la presente demanda se inscriba en
el Registro de laPropiedad de este Cantón.Al demandado
PAOLO ANDRE PIEDRAHITA ESCOBAR
 se lo citará con lapresente demanda y auto de calificación en su domicilio
ubicado en las callesAguirre 104 y Malecón.Para Notificaciones que me
corresponda, señalo la Casilla Judicial
No.
 
5634,
Casillero Electrónico
0902891423
 y correo electrónico
gefv@hotmail.es 
perteneciente al Dr. Galo Freire Viera, Profesional del Derecho a quien
autorizopresente los escritos que sean necesarios en defensa de mis
derechos.Firmo conjuntamente con el Abogado que me patrocina.Es Justicia
etc., etc.
JOSE DAVID FREIRE RIZZOC. I. No. 0923057533Dr. GALO FREIRE
VIERAMAT. 09-2010-234Correo electrónico: gefv@hotmail.esCasillero
Electrónico:
 
0902891423
 

 
 37
causado los actos de perturbaciones, y si efectivamente el actor se encuentra
enposesión del bien materia de la Litis, como lo afirma en su demanda.-
OCTAVO:
 Correspondía al actor probar la posesión del inmueble cuyo amparo
posesoriopretende, ya que se denoto que lo único que hubo fue una ejecución de
sentenciay que debió realizarse como tal, así como también justificar que estaba
siendoturbado, embarazado, el ataque y que se lo trata de despojar de la
posesión; sedeberá probar la posesión del suelo, dice el Art. 969 del Código
Civil, por hechospositivos de aquellos a que sólo el dominio da derecho, como la
corta de madera,la construcción de edificios, los cerramientos, las plantaciones
o sementeras, yotros de igual significación ejecutados sin el consentimiento del
que disputa laposesión Reiterada jurisprudencia señala que el que la pretende
debe probar elhecho fáctico de ejercicio de la posesión, de la intención de
considerarse señor ydueño, así como la existencia de los actos de perturbación;
 así notable jurisprudencia sostiene
 : 22vi-88 (PRONTUARIO No. 1 p.31)CUARTO.- El queejerce una acción
posesoria reduce su pretensión a la conservación o recuperaciónde la posesión,
frente a hechos que la perturban o la despojan, aun cuando taleshechos
provengan de quienes se amparan en el dominio ya que para efectos de
lasacciones posesorias le basta al actor comprobar su posesión y el ataque
verificadocontra ella; tal estado de hecho que es la tenencia real, nadie puede
cambiarlo porsu propia voluntad o por actos unilaterales; pues, la Ley les
reconoce sus propiasacciones a las que deben estar enmarcadas sus actividades.
Solo así es posible elordenamiento jurídico-social.”; de lo que deviene que en los
juicios posesorios, esimprescindible que la parte que requiera la protección
de un modo sumario yeficaz, el amparo a su posesión, pruebe el
hecho posesorio, sin que recurra a esteel fondo de dominio inclusive, y segundo
que pruebe la existencia de hechosfácticos y objetivos de las vías de hecho que
tiendan a perturbarla en la posesión oque amenacen excluirla de ella ; así,
jurisprudencia notable, apoya este criterio ,

 
 38
26-X-88 (prontuario No. 1 p.33) “Trabada la controversia con lacontestación….d
ebía la actora acreditar, según la índole de la acción reducida dosextremos
puntuales, a saber; la posesión material, tranquila y no interrumpida, depor lo
menos un año completo, sobre el inmueble de que se trata; y los actos
deturbación o embarazo que a su decir afectan o amenazan esa posesión.”.- .-
NOVENO:
 Es obligación del juzgador resolver con atención y aplicación delprincipio de la
verdad procesal contenido en el artículo 27 del Código Orgánicode la Función
Judicial - Las juezas y jueces, resolverán únicamente atendiendo alos elementos
aportados por las partes. No se exigirá prueba de los hechospúblicos y notorios,
debiendo la jueza o juez declararlos en el proceso cuando lostome en cuenta
para fundamentar su resolución”, Del estudio de los autos, sepresume en todo
caso la existencia de una mera tenencia y no de un actoposesorio, cuya
diferencia conceptual se establece claramente en la jurisprudenciaque obra en la
Colección de Jurisprudencia 2.002-1-Civil 14-2002, Pág. 123PRESCRIPCION
EXTRAORDINARIA ADQUISITIVA DE DOMINIO(Requisitos) “SEGUNDO: La
mera tenencia, determina el Art. 748 del CódigoCivil, establece la distinción
clara y exacta entre esta institución jurídica y laposesión, radicando su
diferencia en el ánimo con que se está teniendo unadeterminada cosa, mientras
que, para la posesión este ánimo es de señor y dueño,para la mera tenencia, el
elemento subjetivo, se lo ejerce no como dueño, sino enlugar o a nombre del
dueño. Así, para el profesor Eduardo Carrión Eguiguren:
“Lamera tenencia proviene generalmente de un acto o contrato que la establece
yregula.
 Hay situaciones en que resulta haberse constituido un derecho real en lacosa: el
usufructuario, el usuario, el habitador, son meros tenedores de la cosa, sibien
son poseedores de los derechos de usufructo, uso o habitación
constituidos.Otras veces la mera tenencia es el resultado de una relación
personal que une altenedor con el propietario, en virtud de la cual éste pone la
cosa bajo la mera

 
 39
tenencia de aquél, como en el arrendamiento, el comodato, etc. (Curso de
DerechoCivil de los Bienes. EDIPUCE, Quito, 1.987, Pág. 248), misma que así se
ladeclara para los efectos legales consiguientes, por considerar que ha existido
abusode derecho por parte del actor, en razón de que los antecedentes
posesorios debenpresentarse indiscutibles en la etapa pertinente, elementos pro
cesales querelacionados con los antecedentes de la demanda y las pruebas
practicadas,permitan al juzgador crear esa convicción lo que en el caso no ha
sucedido;generándose en el juzgador, la convicción de que en verdad el actor no
hademostrado ninguna de las calidades que invoca, por lo que a falta de base
legal yconsiderando que ha existido un abuso del derecho por parte del actor, y
que
seacepta las excepciones vertidas dentro de la etapa pertinente Por todo loexpue
sto la suscrita juez de la unidad de lo Civil y Mercantil de Guayaquil,
“..ADMINISTRANDO JUSTICIA EN NOMBRE DEL PUEBLOSOBERANO
DEL ECUADOR, Y POR AUTORIDAD DE LACONSTITUCION Y LEYES DE
LA REPUBLICA ”
, , y habiéndosegarantizado a las partes el derecho al debido proceso,
DECLARA SIN LUGAR
 la demanda presentada por EUNICE OREOLA LOPEZ CAMINO . Sin costas n
honorarios que regular.- Dese Lectura y Notifíquese.-

MODELO DE DEMANDA DE

AMPARO DE POSESION

Señor Juez de lo Civil de Pichincha

ABC de estado civil…………… de………. Años de edad, profesión…………..,

domiciliado y residente en la ciudad de……………….. Ante Usted comparezco con la
siguiente demanda
PRIMERO.- La designación del Juez ante quien se propone esta demanda queda hecha

SEGUNDO.- Mi nombre, apellidos y demás generales de ley, quedan también

indicados.

TERCERO.- DE LA PARTE DEMANDADA.- Los nombre del demandado son

XYZ, domiciliado en esta ciudad de…………… la calle…………………….

CUARTO.- FUNDAMENTOS DE HECHO

Desde hace aproximadamente siete años, vengo poseyendo de manera pública, pacífica
e ininterrumpida, con ánimo de señor y dueño, un lote de terreno de cinco hectáreas, el
mismo que desde el momento en que se inició mi posesión comencé a trabajarlo de
manera personal, realizando las siguientes obras ……….. (Detallar) sin que jamás haya
recibido el apoyo de nadie y el trabajo lo he realizado solo y de este modo todos quienes
habitan en la zona donde se encuentra el lote de terreno que a continuación detallo me
han reconocido como legitimo propietario.

El lote se encuentra ubicado en el sitio ……………., es de cinco hectáreas y tiene los

siguientes linderos: NORTE …………………, SUR……………………..,
ESTE………………………….., OESTE…………………………, (especificar).

HECHOS PERTURBADORES

Esta posesión pacifica, pública e ininterrumpida por más de siete años se ha visto
perturbada por las siguientes acciones y hechos, ocurridos el día ………………. del
presente mes y año, por parte del demandado señor XYZ (indicar las mismas)
………………………… La perturbación a que me refiero no ha cesado y el último acto
ha sido realizado el ……………… (fecha), no obstante de que el demandado carece de
todo derecho para ejecutar los actos perturbatorios a que me he referido.

QUINTO.- FUNDAMENTOS DE DERECHO

La presente acción posesoria, la fundamento en el párrafo segundo de los Juicios sobre

Conservación y Recuperación de la Posesión, esto es en los Arts. 680 al 693 del Código
de Procedimiento Civil y Arts. 715 al 746 del Código Civil.
SEXTO.- PETICION O DEMANDADA

Con los antecedentes anotados, vengo y demando ante usted señor Juez, el Amparo
Posesorio al cual tengo derecho por los puntos expuestos y expresamente solicito, se
proteja mi posesión sobre el lote de terreno cuyas características he especificado y en
contra de las pretensiones del demandado XYZ.

Igualmente solicito se digne disponer se inscriba la presente demanda en el Registro de

la Propiedad, acorde a lo dispuesto por el Art. 1000 del Código de Procedimiento Civil.

SEPTMO.- CUANTIA

En razón de su naturaleza, la cuantía es indeterminada

OCATVO.- TRÁMITE

El procedimiento que debe darse a la presente causa, es en juicio verbal sumario, con las
disposiciones especificas de los Arts. 680 y siguientes del Código de Procedimiento
Civil.

NOVENO.- LA PRUEBA

Al demandado señor XYZ, se le citará con la presente demanda y providencia

respectiva, en la calle ………………………….. Nº ……………….. de esta ciudad.

DECIMO.- DOMICILIO Y DEFENSOR

Señalo mi domicilio jurídico y recibiré notificaciones que me correspondan en el

estudio Profesional de señor doctor……………………………, esto es en el casillero
judicial Nº ……………….. (Palacio de Justicia, Planta Baja), profesional a quien
autorizo para que a mi nombre y representación suscriba cuanto escrito fuere necesario
en defensa de mis intereses.

Acompaño los siguientes documentos, a la presente demanda ………………………….(

detallar).

Acompaño copias.
Firmo con mi abogado Defensor

f.) ABC F.) El Abogado

El Actor Matr. Nº

PROCEDIMIENTO SUMARIO # 1- AMPARO POSESORIO - COGEP-

2016. E. A. G.G.

I
SEÑOR JUEZ DE LA UNIDAD JUDICIAL DE LO CIVIL Y MERCANTIL
DE LA CORTE PROVINCIAL DE JUSTICIA DEL GUAYAS. CANTON
GUAYAQUIL.-
II
DATOS DEL ACTOR:

Nombres y apellidos del representado: Eduardo Alberto Gallardo Gallo.

Cedula de Ciudadanía No: 0916103666.
Estado civil: casado.
Edad: de 41 años 
Profesión u ocupación: abogado.
Dirección domiciliaria y electrónica de la o del actor: los vergeles solar
12 villa 34, Cantón Guayaquil Provincia del
Guayas; ab.eduardogallardogallo@hotmail.com.

III
EL NÚMERO DEL REGISTRO ÚNICO DE CONTRIBUYENTES:
No se requiere por ser persona natural.

IV
DATOS DE LOS DEMANDADOS:

Nombres y apellidos: JULIO CESAR CICERON MAXIMOS.

De cedula de ciudadanía No: 1300374587
Designación del lugar en que debe citarse: los vergeles solar 12 villa 35,
Cantón Guayaquil Provincia del Guayas Dirección electrónica
particular: juliocesarciceronmaximo@mail.com
Cítese al accionado en la siguiente dirección señalada, para lo cual se  adjunta el
croquis, fotos, y señalamiento de la  página web de Corporación Nacional De
Telecomunicaciones CNT en referencia al área de consulta donde se  demuestra que
es  su  Domicilio,  amparado en lo estipulado por el articulado 53, 62, 63 y 64 del
COGEP, mediante la forma de citación: PERSONAL.

V
NARRACIÓN DE LOS HECHOS DETALLADOS Y PORMENORIZADOS
QUE SIRVEN DE FUNDAMENTO A LAS PRETENSIONES,
DEBIDAMENTE CLASIFICADAS Y NUMERADAS:

Su Usía  fundamentare en los hechos tal y como a  continuación

detallo:

1.- ORIGEN.- Es el caso señor juez, que desde hace aproximadamente

tres años, me encuentro en posesión pacífica, tranquila ininterrumpida,
pública, notoria y con ánimo de señores y dueños, de un lote de terreno
ubicado en la los vergeles solar 12 villa 34, Cantón Guayaquil Provincia
del Guayas.

2.- REFERENCIA DE RELACION Y LEGITIMACION DE

PERSONERIA.- En el mencionado terreno desde el momento en que se
inició mi posesión lo he trabajado de manera personal y he realizado las
siguientes obras de edificación, realizando la  construcción de
una  planta con terraza, y cultivo de arroz y otras especies,  de tal
forma que todas las personas que viven en la zona, me han reconocido
como legítimo propietario.

3.- DE LA COSA.- Más sucede señor Juez, que desde los primeros días
del mes de febrero del año que recurre, el señor JULIO CESAR
CICERON MAXIMOS mediante actos perturbadores como son:
destrucción de cercos, amenazas continuas con garrotes y machetes y
la destrucción de nuestros cultivos, para sobre ellos, plantar otros
sembríos embarazando así nuestra posesión sobre el indicado bien raíz,
no obstante de que el demandado no tiene ningún derecho para
ejecutar los actos perturbadores que ha manifestado.

5.- PROPOSICION.- Con los antecedentes expuestos comparecemos

ante Usted, señor Juez, y demandamos al señor JULIO CESAR
CICERON MAXIMOS el Amparo Posesorio que, como señores y dueños,
mantenemos por más de tres años consecutivos, en el lote de terreno
que ya lo detallamos en su ubicación, extensión y linderos, a fin de que
Usted en sentencia, aceptando nuestra demanda, nos conceda el
Amparo a dicha Posesión y disponga no sea perturbada por el
demandado señor JULIO CESAR CICERON MAXIMOS.

VI.
FUNDAMENTOS DE DERECHO.

6.1. BASE CONSTITUCIONAL:

6.1.2.- El Art. 66.23 señala: “Se reconoce y garantizará a las personas:
(…) 23. El derecho a dirigir quejas y peticiones individuales y colectivas
a las autoridades y a recibir atención o respuestas motivadas. No se
podrá dirigir peticiones a nombre del pueblo.
6.1.3.- El Art. 75, señala: “Toda persona tiene derecho al acceso
gratuito a la justicia y a la tutela efectiva, imparcial y expedita de sus
derechos e intereses, con sujeción a los principios de inmediación y
celeridad; en ningún caso quedará en indefensión. El incumplimiento
de las resoluciones judiciales será sancionado por la ley”.
6.1.4.- El Art. 83.1.4, 5, 6, 7. 9.12, señala: “Son deberes y
responsabilidades de las ecuatorianas y los ecuatorianos, sin perjuicio
de otros previstos en la Constitución y la ley:
1. Acatar y cumplir la Constitución, la ley y las decisiones legítimas de
autoridad competente.
(…)
4. Colaborar en el mantenimiento de la paz y de la seguridad.
5. Respetar los derechos humanos y luchar por su cumplimiento.
6.  Respetar los derechos de la naturaleza, preservar un ambiente sano
y utilizar los recursos naturales de modo racional, sustentable y
sostenible.
7.  Promover el bien común y anteponer el interés general al interés
particular, conforme al buen vivir.
(…)
9.  Practicar la justicia y la solidaridad en el ejercicio de sus derechos y
en el disfrute de bienes y servicios.
(…)
12. Ejercer la profesión u oficio con sujeción a la ética.
6.1.6.- El Art. 168.6 de la Constitución de la República señala:  “La
administración de justicia, en el cumplimiento de sus deberes y en el
ejercicio de sus atribuciones, aplicará los siguientes principios:
(…)
6. La sustanciación de los procesos en todas las materias, instancias,
etapas y diligencias se llevará a cabo mediante el sistema oral, de
acuerdo con los principios de concentración, contradicción y
dispositivo.
6.1.7.- El Art. 169, dice: “El sistema procesal es un medio para la
realización de la justicia. Las normas procesales consagrarán los
principios de simplificación, uniformidad, eficacia, inmediación,
celeridad y economía procesal, y harán efectivas las garantías del
debido proceso. No se sacrificará la justicia por la sola omisión de
formalidades”.
6.1.8.- El Art. 172, dice: “Las juezas y jueces administrarán justicia con
sujeción a la Constitución, a los instrumentos internacionales de
derechos humanos y a la ley.
Las servidoras y servidores judiciales, que incluyen a juezas y jueces, y
los otros operadores de justicia, aplicarán el principio de la debida
diligencia en los procesos de administración de justicia.
Las juezas y jueces serán responsables por el perjuicio que se cause a
las partes por retardo, negligencia, denegación de justicia o
quebrantamiento de la ley”.
6.1.9.- Art. 174 inciso segundo: “Las servidoras y servidores judiciales
no podrán ejercer la abogacía ni desempeñar otro empleo público o
privado, excepto la docencia universitaria fuera de horario de trabajo.
La mala fe procesal, el litigio malicioso o temerario, la generación de
obstáculos o dilación procesal, serán sancionados de acuerdo con la
ley”.
6.2. CÓDIGO ORGÁNICO GENERAL DE PROCESOS:
Art. 332.- Procedencia.- Se tramitarán por el procedimiento sumario:#
2. Las acciones posesorias y acciones posesorias especiales, acción de
obra nueva, así como la constitución, modificación o extinción de
servidumbres o cualquier incidente relacionado con una servidumbre ya
establecida, demarcación de linderos en caso de oposición y demanda
de despojo violento y de despojo judicial.
Art. 146.- Calificación de la demanda. Presentada la demanda, la o el
juzgador, en el término máximo de cinco días, examinará si cumple los
requisitos legales generales y especiales que sean aplicables al caso. Si
los cumple, calificará, tramitará y dispondrá la práctica de las
diligencias solicitadas. Inciso 4.- El juez dispondrá la inscripción en el
registro correspondiente, de las demandas que versen sobre dominio o
posesión de inmuebles o de muebles sujetos a registro, así como
también de las demandas que versen sobre demarcación y linderos,
servidumbres, expropiación, división de bienes comunes y acciones
reales inmobiliarias.

6.3. CÓDIGO SUSTANTIVO:

6.3.1.- CÓDIGO CIVIL Art. 595.- Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin
respecto a determinada persona.
Son derechos reales el de dominio, el de herencia, los de usufructo, uso o habitación,
los de servidumbres activas, el de prenda y el de hipoteca. De estos derechos nacen
las acciones reales.
6.3.2.- CÓDIGO CIVIL Art. 596.- Derechos personales o créditos son los que sólo
pueden reclamarse de ciertas personas que, por un hecho suyo o la sola disposición
de la ley, han contraído las obligaciones correlativas; como el que tiene el prestamista
contra su deudor, por el dinero prestado, o el hijo contra el padre por alimentos. De
estos derechos nacen las acciones personales.
6.3.3.- CÓDIGO CIVIL Art. 715.- Posesión es la tenencia de una cosa determinada con
ánimo de señor o dueño; sea que el dueño o el que se da por tal tenga la cosa por sí
mismo, o bien por otra persona en su lugar y a su nombre.
El poseedor es reputado dueño, mientras otra persona no justifica serlo.
6.3.4.- CÓDIGO CIVIL Art. 960.- Las acciones posesorias tienen por objeto conservar
o recuperar la posesión de bienes raíces o de derechos reales constituidos en ellos.
6.3.5.- CÓDIGO CIVIL Art. 962.- No podrá proponer acción posesoria sino el que ha
estado en posesión tranquila y no interrumpida un año completo. Para el ejercicio de
la acción es suficiente la posesión material.
6.3.6.- CÓDIGO CIVIL Art. 965.- El poseedor tiene derecho para pedir que no se le
turbe o embarace su posesión o se le despoje de ella, para que se le indemnice del
daño que ha recibido, y para que se le dé seguridad contra el que fundadamente teme.
6.3.7.- CÓDIGO CIVIL Art. 972.- El que violentamente ha sido despojado, sea de la
posesión, sea de la mera tenencia, y que, por poseer a nombre de otro, o por no haber
poseído bastante tiempo, o por otra causa cualquiera, no pudiere proponer acción
posesoria, tendrá sin embargo derecho para que se restablezcan las cosas al estado en
que antes se hallaban, sin que para esto necesite probar más que el despojo violento,
ni se le pueda objetar clandestinidad o despojo anterior. Este derecho prescribe en
seis meses.
Restablecidas las cosas, y asegurado el resarcimiento de daños, podrán intentarse, por
una u otra parte, las acciones posesorias que correspondan.

6.4. CONCEPTO:
6.4.1.- son todas aquellas que tienen por objeto conservar o recuperar
los derechos de posesión de los bienes raíces, o derechos constituidos
en ellos.
6.5. JURISPRUDENCIA:
6.5.1.- AMPARO DE POSESION  La posesión, una vez adquirida y no
habiendo privación o interrupción de ella, no exige para su
conservación, la realización de actos posesorios permanentes o
repetidos y en el presente caso, precisan, la relación posesoria de los
antecesores en el derecho con aquel predio, las declaraciones de sus
testigos, la copia de la diligencia de entrega al actor por parte del
alguacil, de este mismo predio, que había sido embargado en la
ejecución seguida por Mercedes Camba y finalmente la confesión ficta
del demandado.  GACETA JUDICIAL. Año LXIX. Serie X. No. 10. Pág.
3343. (Quito, 2 de Diciembre de 1964)

6.6. DOCTRINA:
6.6.1.- JUICIO VERBAL SUMARIO DE AMPARO POSESORIO.
Expediente 15, Registro Oficial Suplemento 488, 4 de Febrero del 2016.
No. 15-2013 En el juicio No. 292-2011 ER que sigue RAMIRO ARROBO
Y O. CONTRA ROSA PINTA PESANTES se ha dispuesto lo siguiente:
JUEZ PONENTE: Dr. Alvaro Ojeda Hidalgo  CORTE NACIONAL DE
JUSTICIA  SALA DE LO CIVIL Y MERCANTIL.- Quito, 07 de enero de
2013, las 10h00.Para la finalidad que persigue esta sentencia, es
necesario precisar qué comprende, cuál es el contenido de los procesos
de conocimiento y cuándo la sentencia que en ellos se dicte causa cosa
juzgada material. 4.1.- Hernando Devis Echandía, dentro de la
clasificación de los procesos por su función, incluye al proceso cautelar,
el mismo que cumple función distinta de los de conocimiento y de
ejecución, en cuanto "... previene los daños que el litigio pueda acarrear
o que puedan derivarse de una situación anormal ... Se divide en
conservativo e innovativo, según que tenga por objeto impedir que se
modifique la situación existente, o, por el contrario, producir un cambio
de ella, en forma provisional" (Devis Echandía, Hernando, Teoría
General del Proceso, Tercera edición revisada y corregida, Ed.
Universidad, Buenos Aires, 2002, p. 166).- Eduardo J. Couture,
respecto de las acciones (procesos) cautelares, expresa que en ellos "se
procura, en vía meramente preventiva y mediante un conocimiento
preliminar, el aseguramiento de los bienes o de las situaciones de hecho
que eran motivo de un proceso ulterior". (Fundamentos Del Derecho
Procesal Civil. Editorial I B de f. 4ta. Edición. Montevideo-Buenos Aires.
2002. p. 67). 4.2.- La cosa juzgada es res judicata, en cuanto
comprende lo decidido, lo que ha sido materia de decisión judicial, "Es
la autoridad y eficacia de una sentencia judicial cuando no existen
contra ella medios de impugnación que permitan modificarla." (Eduardo
J. Couture, Fundamentos del Derecho Procesal Civil, Editorial IB de F,
Montevideo - Buenos Aires, 4ta. Edición, 2002, p. 326). 4.3.- Como
límites de la cosa juzgada se encuentran la irreversibilidad de la
sentencia en cuanto no cabe renovar el mismo debate en lo futuro y, su
inmutabilidad o inmodificabilidad en cuanto al deber de abstención de
los órganos del poder público, entre ellos los jurisdiccionales. Estos
límites de la cosa juzgada hacen necesario distinguir todos aquellos
casos en los cuales la decisión pone fin al juicio pendiente pero no obsta
a un nuevo debate entre las mismas partes, en razón de un cambio de
circunstancias, partiendo de la distinción entre cosa juzgada formal y
sustancial. En efecto, determinadas decisiones judiciales tienen, aún
agotada la vía de los recursos, eficacia meramente transitoria, "Se
cumplen y son obligatorias tan solo con relación al proceso en que se
han dictado y al estado de cosas que se tuvo en cuenta en el momento
de decidir, pero no obstan a que, en un procedimiento posterior,
mudado el estado de cosas que se tuvo presente al decidir, la cosa
juzgada pueda modificarse. A esta forma particular se le llama, en
doctrina, cosa juzgada formal ... En el juicio ejecutivo o en el
juicio posesorio, llega un momento en que la decisión no admite más
recurso, quedando así cerrada toda forma de revisión en la vía ejecutiva
o sumaria. Pero es principio general en el derecho de nuestros países,
que el agotamiento de los recursos en la vía ejecutiva o sumaria no
obsta a la promoción de un juicio ordinario posterior tendiente a
modificar los efectos de la cosa juzgada". (Eduardo J. Couture, op. cit.,
p. 339). Puntualizamos que en estos eventos el concepto de cosa
juzgada solo adquiere una de sus otras características, esto es la
inimpugnabilidad, pero que carece de otra, es decir de su
inmutabilidad. Existe, por lo tanto, cosa juzgada sustancial "... cuando
a la condición de inimpugnable en el mismo proceso, se une la
inmutabilidad de la sentencia aún en otro juicio posterior ... La plena
eficacia de la cosa juzgada sólo se obtiene cuando se ha operado la
extinción de todas las posibilidades procesales de revisión de la
sentencia; tanto en el juicio en que fue dictada como en cualquier otro
juicio posterior". (Eduardo J. Couture, ibídem, p. 341). 4.4.- El Art. 680
del Código de Procedimiento Civil, prevé que "Los juicios que tengan por
objeto conservar o recuperar la posesión de bienes raíces o de derechos
reales constituidos en ellos y las denuncias de obra nueva o de obra
ruinosa, que regula el Título XV del Libro ll del Código Civil, se
sujetarán al trámite del juicio verbal sumario, con las modificaciones
contenidas en este Parágrafo". Entonces, el trámite del juicio verbal
sumario, a los que se deben sujetar los interdictos posesorios,
corresponde al del juicio de conocimiento abreviado, y por lo tanto, ¿es
posible, la sentencia de última instancia, del recurso extraordinario de
casación?. Es importante puntualizar que el Art. 2 de la Ley de
Casación establece que la impugnación procede contra sentencias y
autos "que pongan fin a los procesos de conocimiento". 4.5.- Hemos de
entender lógica y jurídicamente que la casación, como impugnación
suprema y extraordinaria, cabe respecto de las sentencias y autos que
concluyen, terminan, dan fin a los procesos de conocimiento. Dicho de
otro modo, cuando la sentencia o el auto no puede ser ya objeto de
recurso alguno, cuando a la condición de inimpugnable mediante
recurso, se agrega la condición de inmodificable en cualquier otro
procedimiento posterior; es decir, el precepto legal en comentario
establece como requisito de procedencia de la casación la existencia de
cosa juzgada sustancial, en cuanto ella, la casación, ataca a la
sentencia o auto que han logrado esa categoría. QUINTO: Mediante el
juicio posesorio, el poseedor recobra o afianza su posesión, "pero no de
modo definitivo, sino precario: es el dueño presunto y nada más aunque
eso sí vale mucho. El triunfo en ese juicio no impide en manera alguna
el que en seguida pueda disputarse el derecho en juicio petitorio, y
declararse que esa posesión amparada y protegida en el posesorio, ha
sido injusta e ilegal" (Víctor Manuel Peñaherrera, La Posesión. Las
Acciones Posesorias. Los Juicios Posesorios, Megaleyes, impresión Artes
Gráficas Señal, Quito, 2005, pp. 200 y 201).- Tan esclarecedor criterio
nos lleva a concluir que, en los interdictos posesorios, la sentencia o
auto definitivo no hacen tránsito a cosa juzgada sustancial o material,
pues que, por su propia naturaleza, proteger la posesión, no el dominio
(para eso está la acción petitoria), solo conforman cosa juzgada formal,
desde que prevalece el interés de la celeridad, del restablecimiento
inmediato de un estado de hecho y que debe mantenerse mientras se
ventile sobre el derecho, por lo que no cabe revestir de autoridad de
cosa juzgada sustancial, irrevocable, a la resolución judicial. "El fallo
expedido en juicio posesorio no produce excepción de cosa juzgada en el
petitorio, y aun respecto de la materia propia de aquel juicio. Así, si la
acción posesoria ha sido rechazada, por no haber comprobado el actor
su posesión o porque el reo demostró haber sido el poseedor; en el
juicio petitorio se puede sostener y probar que hubo realmente la
posesión negada por la sentencia del posesorio. Lo mismo sería si en el
juicio posesorio se hubiere declarado interrumpida, violenta, etc., la
posesión, o viceversa" (Víctor Manuel Peñaherrera, Op. cit. p. 201).-Este
mismo autor refuerza su criterio de este modo: "a) Pendiente el
juicio posesorio promovido por el poseedor despojado o perturbado,
puede su contrincante suscitarle el juicio ordinario de propiedad ... b)
El mismo actor en el juicio posesorio, sí prevé el mal éxito de su acción
o tiene algún otro motivo puede suscitar el juicio petitorio, sin que haya
derecho a oponerle la excepción de litis pendencia ... ) Si el juicio
pendiente es petitorio, el demandado puede provocar acción posesoria,
por cuerda separada, si el actor, antes o después de la demanda
ordinaria, recurre a vías de hecho para perturbarle o despojarle"
(Ibídem. p. 203). SEXTO: No debe perderse de vista que el recurso de
casación, dada su naturaleza de extraordinario y supremo y, porque la
normativa que lo regula es de derecho público, se la debe interpretar de
forma restrictiva, esto es conforme el Art. 2 de la Ley de Casación,
circunscrito fundamentalmente contra las sentencias y autos que
pongan fin a los procesos de conocimiento; por lo que, no procedería
entonces contra las sentencias y autos en los juicios posesorios, porque
no son definitivos, al no tener la categoría de cosa juzgada sustancial o
material. Por todo lo anterior y sin que sea necesario otras
consideraciones, por las razones motivadas que preceden, este
Tribunal, ADMINISTRANDO JUSTICIA, EN NOMBRE DEL PUEBLO
SOBERANO DEL ECUADOR, Y POR AUTORIDAD DE LA
CONSTITUCION Y LEYES DE LA REPUBLICA, NO CASA la sentencia
dictada el 16 de marzo de 2010, las 08h51, por la Sala de lo Civil de la
Corte Provincial de Justicia de Loja, dada la improcedencia del recurso
de casación en los procesos de amparo posesorio. Notifíquese,
devuélvase y publíquese.-
VII.
ANUNCIO DE LOS MEDIOS DE PRUEBA QUE SE OFRECE PARA ACREDITAR LOS
HECHOS.
También  cabe  señalar  que  pido acorde a lo establecido en el articulado 158 del
Código Orgánico General de Procesos, solicito los siguientes medios probatorios, que
reúnen los requisitos de pertinencia, utilidad, conducencia y dentro de los parámetros
establecido de ley, con lealtad y veracidad, orientado a poder esclarecer la verdad
procesal en apreciación a vuestra sana  critica  en  sus  conclusiones, que son:

7.1.- DOCUMENTAL:
7.1.1.-   Copia de  cedula de ciudadanía y certificado de  votación.
7.1.2.- Acompaño copia certificada de protocolización de certificados de posesión.

7.2. TESTIMONIAL:
7.2.1.- Pido que rindan  declaración de parte  el día de la audiencia de Juicio, el señor
JULIO CESAR CICERON MAXIMOS para que determinen en relación a la Cesión de
Crédito suscrito y reconozca el valor adeudado por este concepto, sostenida como una
prueba conducente acorde a lo señalado en el articulado 161, 162, 174, 177 y 178 del
Código Orgánico General de Procesos.
7.2.2.-la diligencia de testigos, por lo que solicito sea fijado día y hora para que 
rindan  testimonio  las siguientes personas, que responde a los  nombres de MARIA
FELICITA ALPRECHT MONTIEL y  MARIA YSABEL ZAMBRANO MARIDUEÑA, para
que determinen los hechos narrados, sostenida como una Prueba Conducente acorde
a lo señalado en el articulado 161 del Código Orgánico General de Procesos.
VIII
SOLICITUD DE ACCESO JUDICIAL A LA PRUEBA.-

Su Señoría, en virtud de la necesidad de suministrar más medios de

pruebas dirigido a lograr el examen directo, y validación dentro de la
presente Litis, me reservo el derecho de poder ante vuestra autoridad el
suministrar, solicitar cualquier medio probatorio cuya característica sea
de prueba de hechos nuevos acorde a lo señalado.

IX
PRETENSIÓN  DE LO QUE SE  EXIGE.-

En virtud de lo expresado y por la  afectación directa  sufrida, pido que

se restablezcan las cosas al estado en que antes se hallaban, y
también Solicito además, se sirva disponer se inscriba la presente
demanda en el Registro de la Propiedad de conformidad con el Art. 146
del Código Orgánico General De Procedimientos.
X
CUANTÍA DEL PETITORIO.
La cuantía por su naturaleza es indeterminada.
XI
VÍA PROCEDIMENTAL.-
A la presente causa  pido que se le  dé  el trámite  correspondiente
mediante  el PROCEDIMIENTO  SUMARIO acorde a lo señalado por
el art. 332 # 2, de nuestro código orgánico general de procesos.
Ordene Usted señor Juez, que la presente demanda se inscriba en el
Registro de la Propiedad de este cantón.
Sírvase proveer.
Es justicia, etc…
p. EAGG S. A.

   AB.  EDUARDO GALLARDO GALLO   AB. FRANCISCO AGUIRRE

GARCIA
          GERENTE GENERAL               REG. N.- 09-2015-153 F.A.
         RUC. 0916103666001.
https://iuslexecuador.blogspot.com/2017/02/procedimiento-sumario-
amparo-posesorio.htmliernes, 24 de febrero de 2017

PROCEDIMIENTO SUMARIO - AMPARO POSESORIO-

COGEP.