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RECURSO EXTRAORDINRIO 565.

089 SO PAULO VOTO O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO (RELATOR) Na interposio deste recurso, observaram-se os pressupostos gerais de recorribilidade. Os documentos de folhas 19, 254, 255 e 263 evidenciam a regularidade da representao processual e do preparo. Quanto oportunidade, a notcia do acrdo recorrido foi veiculada no Dirio de 23 de maio de 2007, quarta-feira (folha 212), ocorrendo a manifestao do inconformismo em 6 de junho imediato, quarta-feira (folha 214), no prazo assinalado em lei. Conheo. 1. EFETIVIDADE LEGISLATIVAS.
CONSTITUCIONAL E SUPERAO JUDICIAL DAS OMISSES

Inicialmente, algumas premissas ho de ficar assentadas. Registro que, desde cedo no Supremo, defendi e assim o fao at os dias atuais a plena efetividade do texto da Carta Federal. No campo da omisso inconstitucional, menciono o voto proferido em 6 de fevereiro de 1991, no julgamento do Mandado de Injuno n 232/DF, da relatoria do Ministro Moreira Alves. Naquela ocasio, sustentei no apenas o cabimento da ao, mas a plena possibilidade de pronunciamento de carter concreto, no sentido de conceder ao impetrante aquilo que realmente postulara: a fixao de parmetros necessrios fruio de um direito assegurado na Carta da Repblica. Assim procedi por estar convicto de que a funo precpua do Tribunal Constitucional a guarda da Lei Maior, cujo artigo 102, cabea, confirma, textualmente, o que asseverei. Incumbe ao Supremo zelar para que o principal documento normativo do Estado no seja esvaziado por conduta omissiva ou comissiva dos agentes pblicos, em especial dos agentes polticos e rgos de estatura constitucional, como o caso dos ocupantes dos Poderes Executivo e Legislativo. Na quadra vivida, encontra-se superado, finalmente, o ciclo de atraso que perpassou o

RE 565.089 / SP constitucionalismo brasileiro, marcado por Constituies semnticas na famosa classificao ontolgica das constituies elaborada por Karl Loewenstein (Teora de la Constitucin, 1976, p. 170) , que eram inobservadas pelo poder constitudo sem maiores reservas. Exatamente para evitar essa situao, e ciente dos percalos experimentados em passado no to distante, o Constituinte lanou mo de diversos instrumentos processuais, dos quais cito a ao direta de inconstitucionalidade por omisso, tomada de emprstimo ao artigo 283 da Carta portuguesa de 1976, e o mandado de injuno, para superar a omisso. Deu os meios para que se possa alcanar o fim, qual seja, a efetividade ou eficcia social, para utilizar a expresso de Jos Afonso da Silva (A aplicabilidade das normas constitucionais, 2008, p.65) das normas jurdicas presentes na Lei Maior. O constitucionalismo entendido como expresso de princpios de natureza poltica, dirigido unicamente ao prprio Estado e aos agentes pblicos, incapaz de gerar direitos subjetivos, no mais compatvel com as expectativas sociais depositadas no texto constitucional e na jurisdio que lhe guarda. Em resumo, a inoperncia da Carta Federal situao a ser combatida, presente o apelo do cidado em tal sentido e a prova da mora injustificvel do legislador ou do chefe do Poder Executivo. No admissvel transformar a Lei Maior em um sino sem badalo, como disse o professor Jos Carlos Barbosa Moreira a respeito da interpretao conferida pelo Supremo ao mandado de injuno, assentada precisamente no mencionado Mandado de Injuno n 282. No refletindo a prtica constitucional do Supremo a vontade de Constituio aludida por Konrad Hesse (A fora normativa da Constituio, 1991, p. 19), tem-se o prejuzo fora normativa do texto constitucional e a perda de legitimidade do Poder Judicirio como um todo. Observem haver este Tribunal, no julgamento do Mandado de

RE 565.089 / SP Injuno n 283/DF, da relatoria do Ministro Seplveda Pertence, dado um passo adiante quanto superao das omisses inconstitucionais, ao reconhecer a possibilidade de obteno de indenizao por perdas e danos em razo da mora legislativa na regulamentao do 3 do artigo 8 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias, a ser fixada em liquidao. Avanou-se mais na apreciao do Mandado de Injuno n 712/PA, da relatoria do Ministro Eros Grau, e do Mandado de Injuno n 721/DF, de minha relatoria, nos quais o Supremo retirou da inoperncia o inciso VIII do artigo 7 e o 4 do artigo 40 da Lei Maior, determinando a aplicao analgica, respectivamente, das Leis n 7.783/89 e 8.213/91. A virada jurisprudencial na interpretao dos limites do mandado de injuno deve ser vista sob prisma mais largo. Representa o inconformismo do Tribunal com a omisso inconstitucional e a criao de solues para o problema que superem o singelo e tantas vezes incuo apelo ao legislador. chegado o momento de superar a conhecida sndrome da inefetividade das normas constitucionais. Em suma, conforme ressaltado pelo Ministro Celso de Mello no julgamento da Ao Direta de Inconstitucionalidade n 1.458-7/DF, h de buscar-se a concretude, a eficcia maior, dos ditames constitucionais. Com a propriedade decorrente da formao profissional e humanstica possuda, Sua Excelncia fez ver:
A omisso do Estado - que deixa de cumprir, em maior ou em menor extenso, a imposio ditada pelo texto constitucional - qualifica-se como comportamento revestido da maior gravidade poltico-jurdica, eis que, mediante inrcia, o Poder Pblico tambm desrespeita a Constituio, tambm ofende direitos que nela se fundam e tambm impede, por ausncia de medidas concretizadoras, a prpria aplicabilidade dos postulados e princpios da Lei Fundamental. (...) preciso proclamar que as Constituies consubstanciam ordens normativas cuja eficcia, autoridade e valor no podem

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ser afetados ou inibidos pela voluntria inao ou por ao insuficiente das instituies estatais. No se pode tolerar que os rgos do Poder Pblico, descumprindo, por inrcia e omisso, o dever de emanao normativa que lhes foi imposto, infrinjam, com esse comportamento negativo, a prpria autoridade da Constituio e efetuem, em conseqncia, o contedo eficacial dos preceitos que compem a estrutura normativa da Lei Maior.

Ento, com base nesse entendimento, passo ao exame da matria. 2. GARANTIA


DO EQUILBRIO CONSTITUCIONAL ENTRE A REMUNERAO DO

SERVIDOR PBLICO E OS SERVIOS PRESTADOS.

Na espcie, os recorrentes, servidores pblicos civis do Estado de So Paulo, postularam indenizao pela falta da reviso geral anual prevista no artigo 37, inciso X, da Lei Maior, com a redao que lhe foi atribuda pela Emenda Constitucional n 19/98. Narraram a reiterada inao do Governador do Estado no tocante ao encaminhamento de projeto de lei tendente a promover a reviso constitucionalmente exigida, resultando em grave reduo remuneratria com o passar dos anos. Pois bem, a relao jurdica Estado-servidor pblico comutativa e sinalagmtica. Em sntese, existem direitos e obrigaes recprocos considerado o que assentado no s quando da arregimentao da mo de obra como tambm na legislao de regncia. H uma relao de equivalncia estabelecida entre os servios prestados e aquilo que lhe devido a ttulo remuneratrio. Essa equao vem assegurada nos incisos X e XV do artigo 37 da Carta de 1988, os quais preveem a obrigao de reviso geral e a irredutibilidade dos vencimentos e subsdios dos ocupantes de cargos e empregos pblicos. Percebam o alcance das normas: resguardar os vencimentos dos efeitos perversos da inflao. E por que assim o ? Se verificarmos a justificativa enviada pelo Dr. Clvis de Barros Carvalho, ento Chefe da 4

RE 565.089 / SP Casa Civil, junto com a proposta que deu origem Emenda Constitucional n 19, veremos que uma das facetas da denominada reforma administrativa foi precisamente promover a modificao de paradigma relativamente ao tratamento do servidor pblico. Esclareceu Sua Excelncia os seguintes objetivos da proposta: recuperar o respeito e a imagem do servidor pblico perante a sociedade; estimular o desenvolvimento profissional dos servidores e; por fim, melhorar as condies de trabalho. V-se, ento, que a reforma administrativa veio para melhorar as condies do servidor. Esse o parmetro a nortear a interpretao do artigo 37, inciso X, da Constituio Federal de 1988. O servidor pblico, em sentido amplo, no tem o mesmo poder de barganha dos trabalhadores em geral. A greve no servio pblico at hoje no foi regulamentada via legislativa, tendo sido objeto da integrao mediante mandado de injuno. Nas relaes jurdico-privadas, as greves tm por efeito a suspenso do contrato de trabalho, presente o artigo 7 da Lei n 7.783/89, causando prejuzos s duas partes envolvidas na relao de emprego: os trabalhadores acabam privados da remunerao e o empregador fica sem a produo relativa paralisao. da natureza da suspenso a ausncia do trabalho e do salrio, cabendo aos interessados promover a composio, vedada a dispensa arbitrria pargrafo nico do artigo 7 da Lei n 7.783/89. O servidor pblico, integrando o gnero burocracia, ao contrrio, no causa prejuzo ao tomador dos servios ao deixar de prestar o servio, ficando reduzida a efetividade da greve enquanto instrumento de negociao. Ressalvado o prejuzo indireto, poltico-eleitoral, o verdadeiro prejudicado com a paralisao da mquina administrativa o administrado. Da a importncia da garantia constitucional. Essa se revela na leitura teleolgica que fao do artigo 37, inciso X, da Constituio, do qual extraio o direito manuteno dos patamares remuneratrios. 3. DISTINO
ENTRE AUMENTO E REAJUSTE.

PROTEO

CONSTITUCIONAL

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REMUNERAO DOS SERVIDORES PBLICOS.

Atentem para a distino entre aumento e reajuste. O Direito, tanto o substancial quanto o instrumental, orgnico e dinmico, descabendo confundir institutos que tm sentido prprio. Na espcie, no se trata de fixao ou aumento de remunerao estes, sim, a depender de lei, na dico do inciso X do artigo 37 da Carta da Repblica. Versa-se o reajuste voltado a afastar os nefastos efeitos da inflao. Objetiva-se a necessria manuteno do poder aquisitivo da remunerao, expungindo-se o desequilbrio do ajuste no que desgua em vantagem indevida para o Poder Pblico, a aproximar-se, presente a fora que lhe prpria, do fascismo. No se pode adotar entendimento que implique supremacia absoluta do Estado, em conflito com o regime democrtico e republicano. Consoante a jurisprudncia tradicional do Supremo, mostra-se invivel o aumento remuneratrio de servidor pblico por deciso judicial, porquanto o Poder Judicirio no possui funo legislativa Verbete n 339 da Smula: no cabe ao Poder Judicirio, que no tem funo legislativa, aumentar vencimentos de servidores pblicos sob fundamento de isonomia. A viso correta. No h espao para a concesso de aumento pela via judicial, mas os recorrentes no buscam isso. Buscam a indenizao pelo descumprimento de um dever jurdico, consistente no inadimplemento de majorao remuneratria para resguardo da equao entre remunerao e trabalho. O Supremo j assentou que a correo monetria no se constitui em um plus, no uma penalidade, mas mera reposio do valor real da moeda corroda pela inflao Agravo Regimental na Ao Cvel Originria n 404, da relatoria do Ministro Maurcio Corra. Com idntico fundamento, h jurisprudncia no sentido da desnecessidade do pedido expresso relativo correo monetria, mesmo inexistindo dispositivo semelhante ao artigo 293 do Cdigo de Processo Civil, que trata especificamente dos juros. A propsito, cito o que decidido no Recurso

RE 565.089 / SP Especial n 1.112.524/DF, da relatoria do Ministro Luiz Fux, poca no Superior Tribunal de Justia: A correo monetria plena mecanismo mediante o qual se empreende a recomposio da efetiva desvalorizao da moeda, com o escopo de se preservar o poder aquisitivo original, sendo certo que independe de pedido expresso da parte interessada, no constituindo um plus que se acrescenta ao crdito, mas um minus que se evita. Por qu? Porque, como j dito, correo monetria no acrscimo, no ganho, mera reposio com o escopo de preservar o valor. Surge a percepo de ser a correo monetria uma necessidade para manter o objeto da relao jurdica, e no vantagem para aquele que pretende obtla. Ainda sobre a matria, noto que o direito ao reajuste da prestao devida pela Administrao Pblica componente essencial do sistema de contratao pblica, como tem amplamente reconhecido a doutrina. Observem a denominada intangibilidade da equao econmicofinanceira dos contratos administrativos, a revelar, no caso de prestao de servios ou de entrega de bens, o direito ao reajuste da contrapartida estatal sempre que necessrio ao equilbrio do ajuste. A lgica mostra-se rigorosamente a mesma, considerada a parte final do inciso XXI do artigo 37 da Carta da Repblica, no ponto em que mencionada a manuteno das condies efetivas da proposta apresentada no certame licitatrio, extraindo-se o direito subjetivo aos reajustes, repactuaes e revises. Quanto ao tema, assevera Gustavo Binembojm: O princpio do equilbrio econmico-financeiro dos contratos administrativos usualmente conceituado como o dever de preservao da relao de equivalncia que se estabelece, no momento da apresentao da proposta do licitante vencedor, entre os encargos assumidos pelo contratado e as retribuies a ele devidas (Temas de direito administrativo e constitucional, 2008, p. 388). A necessria observncia equao econmico-financeira do

RE 565.089 / SP contrato est presente na jurisprudncia do Supremo, como do conta os acrdos proferidos na Ao Direta de Inconstitucionalidade n 2.733/ES, da relatoria do Ministro Eros Grau, e na Medida Cautelar na Ao Direta de Inconstitucionalidade n 2.599, da relatoria do Ministro Moreira Alves. Pergunto: e no se estaria a a depender de lei tambm? De certo modo, sim. Todo gasto pblico pressupe autorizao legal para ocorrer licitamente. Hipoteticamente, pode surgir o direito reviso contratual sem que haja oramento para efetuar o pagamento correlato. Nesse caso, o que fazer? No existe maior complexidade: o contratado busca a tutela jurisdicional, valendo-se de ao de cobrana. Se julgada procedente, h a inscrio do ttulo executivo em precatrio, presente o artigo 100 da Carta Federal, e o pagamento segundo a incluso dos dbitos no oramento pblico. Penso que a mesma soluo deve ser aplicada situao em anlise. No mais, atentem para a interpretao sistemtica dos dispositivos constitucionais. A garantia de manuteno do valor da remunerao, e no da correspondente expresso monetria. Descabe confundir, como alerta Diogo de Figueiredo Moreira Neto, valor da remunerao com a equivalente expresso pecuniria. O acrscimo remuneratrio em percentual inferior inflao do perodo representa inequvoca diminuio do valor da remunerao, em desacordo com a garantia constitucional. O autor expressa com singular clareza:
Entendido o dispositivo, conjuntamente com a regra do art. 37, X, que determina a reviso geral anual da remunerao dos servidores pblicos e do subsdio, impe-se concluir que o legislador constitucional assegurou a irredutibilidade do valor dos vencimentos e no a de sua expresso monetria, pois, se assim no fosse, estaria consagrada, paradoxalmente, com a garantia constitucional, uma perversa opo poltica para reduzi-los por simples omisso, quando e no quanto fosse desejvel Administrao, bastando, para tanto, que os Chefes

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do Poder Executivo se abstivessem de enviar mensagem de reajustamento ao Legislativo para a correo das perdas inflacionrias da moeda (Curso de direito administrativo, 2009, pp. 336 e 337).

4. DA DOUTRINA CONSEQUENCIALISTA NA INTERPRETAO DA CONSTITUIO. Considerados os precedentes do Tribunal no tocante evoluo do tratamento da omisso inconstitucional e o contexto jurdico mencionado, no me parece assistir razo tese que rejeita qualquer eficcia ao artigo 37, inciso X, da Lei Maior. Somente argumentos de ndole pragmtica so capazes de revelar soluo diferente. A ausncia de lei pode induzir crena de que a opo poltica de esvaziar a norma constitucional decorre das consequncias sistmicas que a implementao dela causariam? Ou, em outras palavras: o impacto financeiro do preceito constitucional sobre as contas pblicas justifica a inobservncia do preceito? A resposta desenganadamente negativa. O pragmatismo jurdico leva a considerar as consequncias prticas da deciso judicial, lanando o magistrado em posio que no lhe confortvel. Ao reconhecer-lhe a condio de agente poltico no sentido estrito do termo, retira o juiz do hbitat natural e o pe na funo de legislador, para que tome a deciso com fundamento na antecipao hipottica de resultados. Margarida Maria Lacombe Camargo afirma: o juiz pragmatista est mais comprometido assim em atuar politicamente do que extrair decises dedutivamente das normas jurdicas. Ele orientado emprica e politicamente a partir de dados apresentados por outras cincias, notadamente a economia (in Fundamentos tericos do pragmatismo jurdico, Revista de Direito do Estado n 06, 2007, p. 208). Exceo feita ao Ministro Barata Ribeiro, mdico na origem, que integrou o Supremo por curtos onze meses, os juzes possuem formao estritamente jurdica. A eles no dado fazer prognsticos econmicos ou sociais para que sirvam de fundamento decisrio. No incumbe ao Poder 9

RE 565.089 / SP Judicirio analisar a convenincia dessa ou daquela norma, mas apenas assentar se determinada pretenso ou no compatvel com o ordenamento jurdico. No mais, a parte que tem a lei ao seu lado espera que lhe seja atribudo pelo tribunal o que por direito lhe cabe, conforme pontua Karl Larenz (Metodologia da cincia do direito, 1997, p. 516). A prevalncia das consequncias sobre o direito legislado resulta na inverso da lgica jurdica. Esclareo no preconizar, com isso, ignorar-se no processo a quadra vivida. No perco de vista o horizonte social quando busco a soluo dos problemas jurdicos com que me defronto. Alis, qualquer interpretao jurdica parte da considerao de elementos fticos, ainda que seja uma interpretao em abstrato, pois, mesmo em casos tais, o magistrado no deixa de formular a hiptese e alcanar concluses com base na realidade conhecida. O que no posso aceitar que, presente a obrigao jurdica sob todos os cnones interpretativos extrada da literalidade, historicidade, sistematicidade e teleologia da Constituio , simplesmente se deixe de reconhec-la ante razes de ndole pragmtica. Impe-se o contorcionismo tcnico para salvar as finanas pblicas, mas este o papel do Tribunal Constitucional? A resposta s pode ser negativa. O Supremo tornou esse enfoque claro ao apreciar casos envolvendo a coliso entre direitos fundamentais, que ficariam submetidos ineficcia por argumentos de ndole financeira. Fao referncia a decises que resultaram no deferimento de coquetis para tratamento da Aids, direito matrcula em creche, direito a tratamentos mdicos e internao hospitalar vejam, por exemplo, os acrdos relativos ao Agravo Regimental no Recurso Extraordinrio n 271.286-8/RS, ao Recurso Extraordinrio n 436.996-6/SP, ambos relatados pelo Ministro Celso de Mello, ao Recurso Extraordinrio n 226.835-6/RS, relatado pelo Ministro Ilmar Galvo. Invariavelmente, este Tribunal tem

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RE 565.089 / SP assentado a plena eficcia da Carta, colocando em segundo plano consideraes pragmticas. O Supremo no deve ser um filtro pragmtico quanto a disposies constitucionais cuja eficcia depende de recursos para que seja concretamente observada. de combater-se a rotulada insinceridade normativa, na expresso de Lus Roberto Barroso. Conforme o autor:
[...] no incomum a existncia formal e intil de Constituies que invocam o que no est presente, afirmam o que no verdade e prometem o que no ser cumprido (...) Em certos casos, ela [a disposio constitucional] se apresenta desde o primeiro momento irrealizvel. De outras vezes, o prprio poder constitudo impede sua concretizao. E, ainda, um preceito constitucional frustra-se em sua realizao por obstculos opostos por injunes de interesses de segmentos econmica e politicamente influentes (O direito constitucional e a efetividade de suas normas, 2006, p. 61).

Cabe aos poderes constitudos agir com responsabilidade, e no simplesmente jogar para o Supremo o nus de impedir que as promessas polticas inconsequentes tornem-se realidades desastrosas. O Supremo no o Ministrio da Fazenda ou o Banco Central do Brasil. No compete ao Tribunal fazer contas quando est em jogo o Direito, mais ainda quando se trata do direito constitucional. 5. RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO PELA OMISSO INCONSTITUCIONAL. Segundo San Tiago Dantas, o catedrtico-menino da Nacional de Direito, as normas jurdicas podem ser consideradas sob trs aspectos: a estrutura externa, ou invlucro, que normalmente a lei; o contedo, que traduz, em geral, uma regra de cunho econmico, tico, poltico ou moral; e a estrutura interna. Relativamente a esse ltimo ponto, esclarece o professor: Quando se considera uma norma jurdica qualquer e se

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RE 565.089 / SP examina a sua estrutura interna, nela se descobrem sempre dois elementos: um o comando; outro a sano. E arremata: O comando aquilo que se deve fazer, a sano aquilo que acontece se assim no se fizesse. (...) A sano o mal de que se est ameaado no caso de no se obedecer ao comando. Os dois elementos so, por conseguinte, inseparveis (Programa de direito civil, 1979, p. 79). Em outras palavras, no prprio do Direito, e menos ainda do direito constitucional, a existncia de normas jurdicas cujo descumprimento no produz qualquer consequncia prtica. Forte nessas premissas, a cabea do artigo 37 da Carta da Repblica trouxe os princpios aos quais est submetida a Administrao Pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia. Mais do que isso, remeteu observncia dos incisos que se seguem. O inciso X prev que a remunerao dos servidores pblicos e o subsdio de que trata o 4 do artigo 39, tambm da Constituio, somente podero ser fixados ou alterados por lei especfica, respeitada a iniciativa privativa em cada caso, assegurada a reviso geral anual, sempre na mesma base e sem distino de ndices. O quadro demonstra o desprezo do Executivo ao que garantido constitucionalmente aos servidores pblicos quanto ao reajuste da remunerao de forma a repor o poder aquisitivo da moeda. Nas esferas federal, estadual e municipal, em verdadeiro crculo vicioso, os olhos so fechados clusula clara e precisa do inciso X do artigo 37 da Carta Federal, asseguradora da reviso geral anual da remunerao, sempre na mesma data e sem distino de ndices. A consequncia o achatamento incompatvel com a prpria relao jurdica mantida, decorrendo desse fenmeno a quebra de equao inicial e o enriquecimento sem causa por parte do Estado. Continua ele contando com a valia dos servios que, paulatinamente, so remunerados de maneira a revelar decesso. Os

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RE 565.089 / SP servidores, ante a inrcia verificada, percebem valores que, em razo da inflao e da ausncia do afastamento dos nefastos efeitos, tal como imposto pela Constituio Federal, j no compram o que compravam anteriormente. Iniludivelmente, trata-se de ato omissivo do Estado e sou voz minoritria relativamente autoaplicabilidade do preceito constitucional alusivo reviso. Vejam, a propsito, o acrdo relativo ao Mandado de Segurana n 22.439, da relatoria do Ministro Maurcio Corra a atrair a incidncia do disposto no 6 do mencionado artigo 37 da Lei Maior:
6 - As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de servios pblicos respondero pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou culpa.

A norma constitucional, evoluindo em relao a teorias passadas que consagravam a irresponsabilidade pblica, previu a responsabilidade objetiva do Estado pelos atos praticados por agentes pblicos. Notem que a responsabilizao estatal pelos atos danosos causados aos particulares tornou-se um dos alicerces do Estado Democrtico de Direito, no se cogitando, em tempos atuais, de intangibilidade dos atos do Poder Pblico, prpria ao Estado absoluto.

No campo da omisso, haver o dever de indenizar quando ficar concretamente demonstrado que, existindo a obrigao legal de agir e a possibilidade de evitar a leso, ocorreu o fato danoso. Conforme ressaltado pelo pensador do Direito Celso Antnio Bandeira de Mello:
[...] se o Estado, devendo agir, por imposio legal, no agiu ou o fez deficientemente, comportando-se abaixo dos padres legais que normalmente deveriam caracteriz-lo,

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responde por esta incria, negligncia ou deficincia, que traduzem um ilcito ensejador do dano no evitado quando, de direito, devia s-lo. Tambm no o socorre eventual incria em ajustar-se aos padres devidos. Reversamente, descabe responsabiliz-lo se, no obstante atuao compatvel com as possibilidades de um servio normalmente organizado e eficiente, no lhe foi possvel impedir o evento danoso gerado por fora (humana ou material) alheia. [...] corretssima, portanto, a posio sempre e de h muitos lustros sustentada pelo Prof. Oswaldo Aranha Bandeira de Mello, segundo quem a responsabilidade do Estado objetiva no caso de comportamento danoso comissivo e subjetiva no caso de comportamento omissivo. (Curso de direito administrativo, 2006, pp. 968 e 970)

Volto ao caso submetido a julgamento. O que se tem o desrespeito pelo Estado, solapando o direito do servidor pblico, de norma de envergadura maior a impor o reajuste anual da remunerao, ano a ano, considerado o mesmo percentual que, alfim, ditado pela inflao do perodo. Como ento no se entender cabvel a verba indenizatria, presente o que Celso Antnio Bandeira de Mello aponta como incria e que se revela como verdadeira postura de fora diante do prestador dos servios? Do mesmo modo, apreciando especificamente a questo, Clmerson Merlin Clve e Flvia Piovesan dizem, respectivamente:
Em qualquer hiptese, as omisses declaradas inconstitucionais concretizam uma verdadeira censura constitucional ao Poder omisso, com repercusses diversas, entre elas a responsabil izao civil do Estado quanto aos danos porventura ocorridos (A fiscalizao abstrata da constitucionalidade no Direito brasileiro, 2000, p. 347) Sob o prisma da ilicitude, a inconstitucionalidade ser um

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pressuposto de responsabilidade civil a acrescer a outros, entre os quais um especfico dever de atuao (ou de no-atuao) por parte do Estado. A par da responsabilidade por atos inconstitucionais, e mais ou menos conexa com ela, pode haver responsabilidade civil do Estado por omisses inconstitucionais, mxime por omisses legislativas (Proteo judicial contra omisses legislativas, 2003, p. 123)

Concluir no caber o acesso ao Judicirio para impor a responsabilidade prpria a quem de direito olvidar a garantia constitucional de acesso ao Judicirio para afastar leso ou ameaa de leso a direito. O crculo vicioso hoje notado nas trs esferas federal, estadual e municipal no pode persistir. Chega extravagncia encaminhar-se, ante declarao de inconstitucionalidade por omisso, como aconteceu em decorrncia do julgamento da Ao Direta de Inconstitucionalidade n 2.492, projeto de lei estipulando percentagem mnima de reajuste em flagrante desarmonia com a inflao do perodo, como o projeto do qual resultou a Lei n 10.331/2001. No republicano. No o exemplo que o Estado deve dar aos cidados em geral que, em ltima anlise, h de ser o de respeito irrestrito ordem jurdica. 6. CONCLUSO Provejo o extraordinrio para julgar procedente o pleito formulado, impondo ao Estado de So Paulo a obrigao de indenizar os autores em razo do descompasso entre os reajustes porventura implementados e a inflao dos perodos. Considerem para tanto o ndice oficial referente inflao de cada um dos perodos, presente o ms de janeiro de todo ano, e as parcelas satisfeitas, que, segundo o pedido, diz respeito aos vencimentos, frias e 13 salrios. Observem a incidncia de juros moratrios bem como da correo monetria, contados os primeiros a partir da data da citao artigo 397, pargrafo nico, do Cdigo Civil. Imponho-lhe os nus da sucumbncia e as despesas processuais, fixando os honorrios advocatcios, consoante disposto no artigo 20 do Cdigo de 15

RE 565.089 / SP Processo Civil, na base de dez por cento sobre o valor da condenao devidamente corrigido. Em cumprimento ao acrdo, apurem as quantias prprias, levando em conta as parcelas remuneratrias vencidas.

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