Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
ÎNVĂŢĂMÂNT LA DISTANŢĂ
SEMESTRUL 2
ISBN: 978-606-8517-10-0
BUCUREŞTI
2017-2018
Introducere
Dreptul comercial constituie o ramură autonomă de drept, care face parte din subsistemul
dreptului privat şi are ca ansamblu de reglementări de drept comun – Dreptul civil. În esenţă, în
cadrul disciplinei Dreptul comercial (care se studiază în ambele semestre ale anului al III-lea), sunt
analizate aspectele care vizează naşterea, executare, modificarea, suspendarea şi încetarea
raporturilor juridice de comerț. Din acest motiv, precum şi din raţiuni de ordin didactic, am împărţit
materia prin raportare la elementele raportului juridic, astfel cum sunt stăpânite de la materia
Dreptului civil – Teoria generală.
Astfel, cel de-al doilea semestru este dedicat studiului aprofundării domeniului comercial,
anume a conținutul raportului juridic comercial, însemnând drepturile și obligațiile profesioniștilor
comercianți aflați în execițiul activităților lor. Materia este presărată cu trimiteri la legislația în
vigoare precum și la jurisprudența esențială pentru cunoașterea acestei ramuri de drept.
Obiectivele cursului
–2–
inclusiv a jurisprudenţei, Curţii Constituţionale, a Înaltei Curţi de Casaţie şi Justiţie şi
a Curţilor internaţionale de arbitraj comercial; aspecte de drept comparat; soluţionarea
unor speţe prin folosirea cunoştinţelor acumulate);
4. Atitudinale (formarea unei atitudini pozitive faţă de ştiinţa dreptului comercial;
dezvoltarea abilităţilor de gândire juridică din perspectivă comercială; incitarea pentru
o abordare multidisciplinară a instituţiilor Dreptului comercial; obişnuinţa de a
interpreta corect normele comerciale şi aplicarea sistematică a acestora).
Însuşirea temeinică a disciplinei Drept comercial presupune, pe lângă activităţile
didactice programate, un efort consistent din partea studenţilor în ceea ce priveşte
studiul individual pe baza bibliografiei minime obligatorii recomandate în prezenta
lucrare.
Competenţe conferite
La aceasta se adaugă:
- suportul de curs;
- bibliografia indicată;
- site-urile de jurisprudenţă.
Structura cursului
Cursul este structurat în 10 unităţi de învăţare şi conţine trei teme de control, după
unităţile de învăţare 1, 5 şi 10. Rezolvarea temelor de control se transmite fie
electronic prin intermediul platformei eLis fie prin predare pe suport hărtie titularului
se curs.
Cerinţe preliminare
–3–
a Dreptului, Drept Constituţional, Drept Civil (Teoria generală; Prescripţia extinctivă;
Persoanele; Teoria generală a obligaţiilor; Contractele speciale), Drept financiar,
Economie, Drept comercial I.
Evaluarea
Nota finală va fi alcătuită din rezultatul la examinarea finală prin examen (100%).
Examinarea finală va consta în 8-20 de grile din materia indicată și/sau 2-3 subiecte
teoretice, care trebuie tratate analitic;
Promovarea examenului presupune obţinerea unei note mai mari sau egale cu 5, în
care să aibă o pondere de cel puţin 50% nota de la examenul propriu-zis. Studenţii
care nu au obţinut cel puţin nota 5 (50%) la examenul propriu-zis, nu pot promova
examenul pe baza notării făcute la evaluarea temelor de control.
–4–
Cuprins
Introducere............................................................................................................................................2
Cuprins.................................................................................................................................................5
–5–
Conţinutul unităţii de învăţare............................................................................................................25
4.1. Reprezentarea în actele juridice..................................................................................................25
4.2. Noţiunea şi felurile mandatului...................................................................................................26
4.3. Contractul de mandat cu reprezentare.........................................................................................26
4.4. Contractul de mandat fără reprezentare.......................................................................................28
Rezumat..............................................................................................................................................30
Test de autoevaluare a cunoștințelor..................................................................................................31
Bibliografie.........................................................................................................................................31
–6–
Unitatea de învățare nr. 8. PROCEDURA INSOLVENȚEI – cererile introductive. Deschiderea
procedurii. Efectele deschiderii. Primele măsuri................................................................................59
Introducere..........................................................................................................................................59
Obiectivele unităţii de învăţare...........................................................................................................59
Conţinutul unităţii de învăţare............................................................................................................59
8.1. Cererile introductive....................................................................................................................59
8.2. Deschiderea procedurii şi efectele deschiderii procedurii...........................................................60
8.3. Primele măsuri.............................................................................................................................61
Rezumat..............................................................................................................................................63
Test de autoevaluare a cunoștințelor..................................................................................................63
Bibliografie.........................................................................................................................................64
BIBLIOGRAFIE GENERALĂ:.........................................................................................................73
–7–
executării contractelor privind activitatea comercială
Cuprins
Introducere
Această unitate de învățare are ca scop fundamentarea noțiunilor fundamentale
ale teoriei gnerale a obligațiilor comeriale. Aceste noțiuni cuprind regulile de naștere și
executare ale actelor și faptelor juridice comerciale. Separat, vor fi explicate normele
aplicabile în cazurile încălcării legii. În final, unitatea de învățare cuprinde analiza
probelor în materie comercială, prin completare față de Codul de procedură civilă.
–8–
1.1. Regulile formării contractelor privind activitatea comercială
1.1.1. Principiul libertăţii contractuale
Voința unei persoane este țărmuită numai de dispozițiile legale care privesc ordinea
publică și bunele moravuri (art. 11 C.civ).
În privinţa încheierii contractelor, părţile îşi manifestă liber voinţa în sensul naşterii,
modificării, transmiterii şi stingerii unor drepturi şi obligaţii. Libertatea manifestării
voinţei părţilor contractante se defineşte ca o libertate contractuală şi constituie o
expresie a drepturilor şi libertăţilor omului.
Noul Cod Civil consacră principiul libertății contractuale în art. 1169. Prin urmare,
libertatea contractuală constă în dreptul unei persoane de a încheia orice contract, cu
orice partener şi cu clauzele pe care părţile le convin, cu singurele limite impuse de
ordinea publică şi bunele moravuri.
În dreptul comercial, principiul libertăţii contractuale are o aplicare generală; el
priveşte nu numai raporturile contractuale la care participă întreprinzătorii particulari
(comercianţi individuali ori societăţi comerciale), ci şi a celor la care iau parte regiile
autonome şi societăţile comerciale cu capital de stat.
Orice contract, în sensul de operaţiune juridică (negotium), se încheie în mod valabil
prin simplul acord de voinţă, indiferent de forma de manifestare a voinţei părţilor
contractante.
În privinţa contractelor comerciale, libertatea de exprimare a voinţei la încheierea
contractului este determinată de multitudinea contractelor şi de necesitatea asigurării
unei celerităţi în perfectarea acestora. Pentru comerciant, rapiditatea încheierii
tranzacţiilor reprezintă o condiţie a succesului în activitatea comercială.
Contractul comercial se încheie, potrivit intereselor părţilor, în formă scrisă
(scrisoare, telex, fax), verbal, telefonic, etc.
În cazul formei scrise, voinţa părţilor se poate exprima într-un singur înscris
(înscrisul unic) sau în mai multe înscrisuri (oferta şi acceptarea ofertei).
Libertatea de exprimare a voinţei părţilor la încheierea contractului are drept corolar
libertatea probelor în dovedirea drepturilor subiective izvorâte din contractul
comercial.
Obligaţiile comerciale şi liberaţiunile pot fi dovedite cu mijloacele de probă admise
în dreptul comun (în anumite cazuri, chiar fără restricţiile impuse în dreptul comun),
precum şi prin mijloace de probă specifice (facturi acceptate, corespondenţă
comercială, registrele comerciale etc.).
Libertatea contractuală se exprimă şi prin dreptul părţilor contractante de a alege
calea arbitrajului pentru soluţionarea eventualului litigiu dintre ele. Într-adevăr, în chiar
contractul pe care îl încheie, părţile pot prevedea o clauză (clauza compromisorie) prin
care convin ca orice litigiu ivit în executarea contractului să fie soluţionat pe calea
arbitrajului comercial.
Pentru a proteja pe consumatori, prin Legea nr.193/2000 au fost stabilite reguli
speciale privind încheierea contractelor între comercianţi şi consumatori.
Prin consumator, legea înţelege orice persoană fizică sau grupuri de persoane fizice,
constituite în asociaţii care încheie un contract în afara activităţii lor autorizate
profesionale sau comerciale.
1.1.2. Regulile generale privind încheierea contractelor comerciale
Noul Cod Civil a reglementat în premieră regulile generale ale formării contractelor,
–9–
atât între persoane prezente, cât și între absenți (art. 1182-1203 C.civ.).
Acordul de voință, care semnifică încheierea contractului, se realizează prin
întâlnirea concordantă a unei oferte de a contracta cu acceptarea acesteia (art. 1182
C.civ.).
Oferta de a contracta este o propunere a unei persoane, adresată altei persoane, de a
încheia un anumit contract. Ea trebuie să cuprindă o manifestare de voință reală care
exprimă intenția ofertantului de a se obliga, în cazul în care destinatarul acceptă oferta.
De asemenea, oferta trebuie să fie neviciată, concretizată într-o propunere precisă,
complexă și fermă.
Acceptarea ofertei este manifestarea de voință a destinatarului ofertei de a încheia
contractul. Constituie acceptarea ofertei orice act sau fapt al destinatarului, dacă indică
în mod neîndoielnic acordul său cu privire la ofertă, astfel cum aceasta a fost formulată
și ajunge în termen la autorul ofertei (art. 1196 C.civ).
Pentru a produce efecte juridice, a se naște contractul, oferta ca și acceptarea
acesteia trebuie să îmbrace forma cerută de lege pentru încheierea valabilă a
contractului.
În cazul contractului încheiat între persoane prezente, caz în care voința fiecărei
părți este receptată în mod direct de cealaltă și instantaneu, contractul se consideră
încheiat la momentul acceptării ofertei (art. 1194 C.civ.).
În cazul în care contractul se încheie între persoane absente, așadar oferta și
acceptarea acesteia se comunică prin corespondență și, deci, există un interval de timp
scurs între ofertă și acceptarea acesteia, contractul se consideră încheiat în momentul în
care acceptarea ajunge la ofertant, chiar dacă acesta nu ia la cunoștință de aceasta din
motive care nu îi sunt imputabile (art. 1186 C.Civ.). Rezultă tot de aici, contractul se
încheie în momentul și în locul în care acceptarea ajunge la ofertant. Așadar, locul
încheierii contractului este localitatea unde ofertantul își are domiciliul sau
stabilimentul profesional.
–10–
1.2.2. Plata
Executarea voluntară a oricărei obligații izvorâte dintr-un contract poartă denumirea
de plată (art. 1469 C.civ.). Orice plata presupune o datorie, adică o obligație asumată
de debitor (art. 1470 C.civ.).
Obligația de a face plata incumbă debitorului, dar, potrivit legii, plata poate fi făcută
de orice persoană, chiar dacă este un terț în raport cu acea obligație (art. 1472 C.civ.).
Dreptul de a primii plata aparține creditorului, reprezentantului său legal sau
convențional, persoanei indicate de creditor ori persoanei autorizate de instanță să o
primească (art. 1475 C.civ.).
Debitorul trebuie să execute plata la termenul stipulat în contract. În lipsa unei
stipulații exprese sau a unui termen determinat în temeiul contractului, al practicilor
statornicite între părți ori a uzanțelor, obligația trebuie executată de îndată (art. 1495
C.civ.).
Debitorul trebuie să execute obligația la locul stabilit în contract. Locul plății este
cel stabilit de Codul Civil, în cazul în care nu există o stipulație expresă în contract ori
dacă locul plății nu se poate stabili potrivit naturii prestației sau în temeiul contractului,
al practicilor statornicite între părți ori al uzanțelor (art. 1494 C.civ.).
O executare parțială a obligației poate fi refuzată de creditor, chiar dacă prestația ar
fi divizibilă.
Dovada plății se poate face prin orice mijloc de probă (art. 1499 C.civ.). Codul Civil
reglementează ca dovada plății se poate face prin chitanța liberatorie ori remiterea
înscrisului original al creanței, precum și prin dovada plății făcute prin virament
bancar.
În privința obligațiilor din contractele privind activitatea comercială, legea instituie
o prezumție de solidaritate a debitorilor. Potrivit art. 1446 C.civ., solidaritatea se
prezumă între debitorii profesioniști ai unei obligații contractate în exercițiul unei
întreprinderi.
–11–
contractului.
Debitorul poate fi pus în întârziere, fie printr-o notificare scrisă, fie prin cererea de
chemare în judecată. Notificarea se va comunica prin executorul judecătoresc sau prin
orice alt mijloc care asigură dovada comunicării, și va conține un termen de executare.
Debitorul este de drept în întârziere, fără a mai fi necesară notificarea acestuia, în
cazul în care în contract a fost stipulat expres că simpla împlinire a termenului pentru
executarea obligației produce un asemenea efect, precum și în alte cazuri prevăzute de
lege (art. 1523 C.civ.).
–12–
Rezoluțiunea are ca efect desființarea retroactivă a contractului.
A) Daunele interese
Daunele interese sunt sumele de bani pe care debitorul le datorează pentru
prejudiciul cauzat creditorului prin nerespectarea obligației contractuale. Daunele
interese pot fi compensatorii, datorate pentru neexecutarea obligației, sau moratorii,
datorate pentru întârzierea executării obligației.
Pentru a putea fi acordate, deci a se angaja răspunderea debitorului, trebuie ca între
părți să fi existat un contract valabil încheiat. Ca urmare, obligațiile izvorâte din acest
contract trebuie să nu fi fost executate total sau parțial ori să fi fost executate cu
întârziere. În oricare dintre situații, neexecutarea trebuie să cauzeze un prejudiciu care
să fie cert, prezent sau viitor și evaluabil în bani. Mai mult, prejudiciul trebuie să aibă
ca izvor nerespectarea obligațiilor din contractul încheiat între părți, ceea ce rezultă că
între acestea trebuie să existe o legătură de cauzalitate. În sfârșit, debitorul pentru a fi
ținut să plătească daune interese trebuie să fi fost în prealabil pus în întârziere.
În ce privește modul de stabilire și întinderea prejudiciului, creditorul are dreptul la
repararea integrala a acestuia, indiferent de natura acestuia, patrimonială sau
nepatrimonială. Prejudiciul include pierderea efectiv suferită (damnum emergens)
precum și beneficiul de care a fost lipsit (lucrum cesans). Totuși, debitorul răspunde
doar pentru prejudiciile care sunt consecința directă a actelor și faptelor sale precum și
numai pentru prejudiciul previzibil.
Cuantumul daunelor-interese se stabilește prin lege, în cazul dobânzilor, prin
convenția părților, în cazul clauzei penale, și pe cale judecătorească.
B) Dobânzile
Dobânda constă într-o sumă de bani sau orice altă prestație, convenită de părți sau,
în lipsă, stabilită de lege, pe care debitorul trebuie să o plătească pentru folosirea unei
sume de bani datorată creditorului.
Regimul juridic al dobânzilor este reglementat de O.G. nr. 13/2011. Dobânzile pot fi
remuneratorii sau penalizatoare. Părțile sunt libere să stabilească în contract cuantumul
ambelor dobânzi, adică atât pentru restituirea unui împrumut cât și pentru întârzierea la
plata unei obligații bănești.
În cazul în care obligația este prin natura legii purtătoare de dobânzi, iar dacă părțile
nu prevăd o dobândă convențională, acesta se va stabili conform legii, fiind astfel o
dobândă legală.
În raporturile juridice născute între profesioniști, și care rezultă din exploatarea unei
întreprinderi economice dobânda legală remuneratorie este egală cu dobânda de
referință stabilită de Banca Națională a României. Cât privește dobânda legală
–13–
sancționatorie, aceasta se stabilește la nivelul dobânzii de referință plus 8 puncte
procentuale.
Tot în raporturile născute între profesioniștii comercianți, dobânda curge de drept de
la scadența obligației, fără a mai fi necesară punerea în întârziere a debitorului. În toate
cazurile prevăzute de art. 1523 C.Civ. Privind situațiile în care debitorul se află de
drept în întârziere, în raporturile privind activitatea comercială, când obligația are ca
obiect plata unei sume de bani contractată în exercițiul activității unei întreprinderi,
debitorul nu mai trebuie notificat, fiind considerat de drept în întârziere.
–14–
drepturilor rezultate din raporturile juridice comerciale. Aceste mijloace de probă pot fi
folosite în condiţiile prevăzute de Codul de procedură civilă.
a) Proba prin înscrisuri
În anumite cazuri, legea cere existenţa unui înscris, fie ad solemnitatem, fie ad
probationem. În aceste cazuri, actele juridice trebuie să fie încheiate în forma scrisă
prevăzută de lege, deoarece proba lor se poate face numai prin înscrisuri.
b) Proba cu martori
Obligaţiile comerciale şi liberaţiunile se probează cu martori ori de câte ori instanţa
judecătorească consideră că trebuie să admită proba testimonială.
Cum se poate observa, conform art. 309 al. 2 Cod proc civ, această probă poate fi
folosită şi pentru dovedirea unui act juridic care are o valoare mai mare de 250 lei.
Dacă înscriul este emis pentru valabilitate, conform art. 309 al. 3, atunci prezenta
probă nu se poate administra. Excepțiile/restricțiile prevăzute în al. 4 și 5 ale aceluiați
articol se aplică și profesioniștilor.
Deci, potrivit legii, proba cu martori este admisibilă în drept, iar instanţa
judecătorească are libertatea să aprecieze, în condiţiile concrete ale litigiului,
concludenţa acestei probe.
–15–
prin contractul încheiat, să convină că tăcerea destinatarului constituie acceptare, dacă
într-un anumit termen de la primirea facturii, destinatarul nu face nici o obiecţie.
b) Corespondenţa comercială
Prin corespondenţă comercială se înţelege orice fel de înscrisuri (scrisori, telegrame,
note) intervenite între comercianţi în scopul perfectării, modificării sau stingerii unor
obligaţii comerciale.
Înscrisurile expediate şi primite de comerciant, care constituie corespondenţa
comercială, fac parte din categoria înscrisurilor sub semnătură privată. Aceasta
înseamnă că lor li se vor aplica regulile stabilite de lege referitor la proba prin
înscrisurile sub semnătură privată.
c) Registrele comerciale
Registrele pe care trebuie să le ţină comercianţii sunt: registrul-jurnal, registrul-
inventar şi registrul cartea mare.
Registrele au, pe lângă funcţiile de cunoaştere, evidenţă şi control al activităţii
comerciale, şi o funcţie probatorie. Aceste registre pot fi folosite ca mijloc de probă în
litigiile dintre comercianţi.
În raporturile dintre comercianţi, registrele comerciale au o forţă probantă diferită,
după cum aceste registre au fost legal ţinute ori au fost ţinute fără respectarea
dispoziţiilor legale.
Dacă registrele au fost ţinute cu respectarea prescripţiilor legale, ele pot fi folosite
ca mijloc de probă nu numai în contra comerciantului care ţine aceste registre, ci şi în
favoarea acestuia.
Dacă registrele pe care comercianţii sunt obligaţi a le avea nu sunt ţinute cu
respectarea prescripţiilor legale, ele pot fi folosite ca mijloc de probă numai în contra
comerciantului căruia îi aparţin, nu şi în favoarea sa.
–16–
b) Înscrisurile sub formă electronică
Prin Legea nr. 455/2001 s-a reglementat regimul juridic al înscrisurilor sub formă
electronică.
Cât priveşte forţa probantă a acestui înscris, legea prevede că înscrisul în formă
electronică căruia i s-a încorporat, ataşat sau i s-a asociat logic o semnătură electronică
extinsă, bazată pe un certificat calificat nesuspendat sau nerevocat la momentul
respectiv şi generată cu ajutorul unui dispozitiv securizat de creare a semnăturii
electronice, este asimilat, în ceea ce priveşte condiţiile şi efectele sale, cu înscrisul sub
semnătură privată (art. 5 din lege).
Rezumat
În privinţa încheierii contractelor, părţile îşi manifestă liber voinţa în sensul naşterii,
modificării, transmiterii şi stingerii unor drepturi şi obligaţii.
Noul Cod Civil consacră principiul libertății contractuale în art. 1169.
Contractul comercial se încheie, potrivit intereselor părţilor, în formă scrisă
(scrisoare, telex, fax), verbal, telefonic, etc.
Obligaţiile comerciale şi liberaţiunile pot fi dovedite cu mijloacele de probă admise
în dreptul comun .
Noul Cod Civil a reglementat în premieră regulile generale ale formării contractelor,
atât între persoane prezente, cât și între absenți (art. 1182-1203 C.civ.).
Clauza penală este o convenție prin care debitorul se obligă să plătească creditorului
o sumă de bani, denumită penalitate, în cazul în care nu va executa ori va executa
necorespunzător sau cu întârziere obligațiile asumate prin contract.
Obligațiile comerciale se probează cu mijloacele specifice dreptului comun, dar și
cu cele reglementate de Codul de procedură civilă.
Test de autoevaluare a cunoştinţelor
Dobanda penalizatoare
a) reprezinta dobanda datorata de catre debitor cu titlul de pret al folosintei
capitalului
b) este dobanda datorata de debitorul obligatiei de a da o suma de bani la un
anumit termen, calculata pentru perioada anterioara implinirii termenului scadentei
obligatiei
c) are natura juridica de dauna moratorie
–17–
neexecutarea la timp a obligatiei
Bibliografie
Stanciu Cărpenaru, Tratat de drept comercial român. Conform noului cod civil, editia
II, editura Universul Juridic, București, 2016, pag. 399-451;
Vasile Nemeș, Drept comercial, editura Hamangiu, București, 2016, pag. 249-271.
Cuprins
Introducere
Această unitate de învățare are ca scop indicarea elementelor specifice ale
contractului de vânzare care se aplică numai în materie comercială.
–18–
Obiectivele unităţii de învăţare
În urma studiul unităţii de învăţare veţi reuşi să:
a) înţelegeţi particularitățile scopului vânzării comerciale;
b) înţelegeţi particularitățile obiectului vânzării comerciale;
c) înţelegeţi particularitățile riscului contractului în cazul vânzării comerciale;
d) înţelegeţi particularitățile altor obligații specifice vânzării comerciale;
Durata medie de parcurgere a prezentei unități de învățare este de 2 ore.
–19–
prevede că predarea bunului mobil se poate face fie prin remitere materială fie prin
remiterea titlului reprezentativ ori a unui document sau lucru care îi permite
cumpărătorului preluarea în orice moment. Această ultimă alternativă poartă
denumirea de predare simbolică.
În ceea ce privește locul predării, art. 1689 C.civ. stabilește că trebuie să fie făcută
la locul stabilit prin convenție, sau prin uzanțe, ori la locul unde se află în momentul
încheierii contractului.
Orice cheltuieli cu privire la încheierea sau executarea contractului revin
cumpărătorului, afară de stipulație contrară (art. 1666 C.civ).
În orice situație, pentru neexecutarea în tot sau în parte sau pentru întârzierea în
executare, vânzătorul poate cere executarea silită sau rezoluțiunea contractului cu
daune-interese sau clauza penală.
De asemenea o particularitate a vânzării-cumpărării comerciale privește anumite
situații speciale privind transmiterea proprietății bunurilor mobile, reglementate de
Codul Civil.
Astfel, așa cum am afirmat mai înainte, dacă obiectul contractului îl reprezintă un
bun viitor, cumpărătorul dobândește proprietatea în momentul în care bunul s-a
realizat. Dacă bunul este unul de gen, proprietatea se transferă la momentul
individualizării acestuia (art. 1678 C.civ.). cât privește bunurile ce urmează a fi
transportate, proprietatea se transmite la momentul predării bunurilor transportatorului
sau expeditorului în vederea efectuării transportului (art. 1667 C.civ.).
În sfârșit, o ultimă particularitate vizează regulile transmiterii riscului pieirii bunului
(art. 1274 C.civ.). În lipsă de stipulaţie contrară, cât timp bunul nu este predat, riscul
contractului rămâne în sarcina debitorului obligaţiei de predare, chiar dacă proprietatea
a fost transferată dobânditorului. În cazul pieirii fortuite a bunului, debitorul obligaţiei
de predare pierde dreptul la contraprestaţie, iar dacă a primit-o, este obligat să o
restituie. Cu toate acestea, creditorul pus în întârziere preia riscul pieirii fortuite a
bunului. El nu se poate libera chiar dacă ar dovedi că bunul ar fi pierit şi dacă obligaţia
de predare ar fi fost executată la timp. Rezultă de aici că riscul pieirii bunului îl suportă
debitorul obligației de predare (res perit domino).
–20–
contractului pe piaţa cea mai apropiată de locul încheierii contractului.
În altă ordine de idei, conform Art. 1.720 .civ. în lipsa unei stipulaţii contrare,
cumpărătorul trebuie să plătească preţul la locul în care bunul se afla în momentul
încheierii contractului şi de îndată ce proprietatea este transmisă. Dacă la data
încheierii contractului bunurile se află în tranzit, în lipsa unei stipulaţii contrare, plata
preţului se face la locul care rezultă din uzanţe sau, în lipsa acestora, la locul
destinaţiei.
În sfârșit, răspunderea și sancțiunea pentru neplata prețului sunt reglementate, ca
regulă, în art. 1724 C.civ.
O altă posibilitate pentru neplata prețului este aceea a valorificării bunurilor pe
cheltuiala debitorului și cu obligarea acestuia la daune-interese. Astfel, vânzătorul
poate depune bunul într-un depozit, la dispoziția și pe cheltuiala cumpărătorului, dacă
acesta nu își îndeplinește obligația de preluare a bunului, sau îl poate vinde dacă
debitorul nu plătește prețul.
Potrivit legii, pentru garantarea obligației de plată a prețului, conform legii,
vânzătorul beneficiază de un privilegiu legal, sau de o ipotecă legală asupra bunului
vândut.
–21–
completează cu actele normative din dreptul consumatorului, în special Legea nr.
21/1990 privind protecția consumatorilor.
Rezumat
Principalul scop al vânzării-cumpărării în activitatea comercială îl constituie intenția
de revânzare.
Profesionistul comerciant face astfel de operațiuni juridice cu scopul de a obține
profit (lucrativ).
Vânzare bunurilor viitoare este reglementată de art. 1658 C.civ. iar cumpărătorul
dobândeşte proprietatea în momentul în care bunul s-a realizat.
Orice cheltuieli cu privire la încheierea sau executarea contractului revin
cumpărătorului, afară de stipulație contrară (art. 1666 C.civ).
În lipsă de stipulaţie contrară, cât timp bunul nu este predat, riscul contractului
rămâne în sarcina debitorului obligaţiei de predare.
Lipsa prețului atrage prezumția că părțile au avut în vedere prețul practicat de către
vânzător sau prețul pieței ori prețul curent.
Denunțarea viciilor trebuie făcută în termen de două zile lucrătoare de la constatare.
Test de autoevaluare a cunoștințelor
Riscul contractului
a) ramane in sarcina debitorului obligatiei de predare chiar daca proprietatea a
fost transferata dobanditorului
b) este suportat de cel care are calitate de proprietar in momentul pieirii totale sau
partiale a bunului
c) ramane in sarcina debitorului obligatiei de predare chiar daca proprietatea a
fost transferata dobanditorului, orice stipulatie contrara fiind considerata nescrisa.
–22–
Bibliografie
Stanciu Cărpenaru, Tratat de drept comercial român. Conform noului cod civil, editia
II, editura Universul Juridic, București, 2016, pag. 451-487;
Vasile Nemeș, Drept comercial, editura Hamangiu, București, 2016, pag. 271-286.
Cuprins
Introducere
Această unitate de învățare are ca scop indicarea elementelor specifice ale
contractului de furnizare care este un contract de esență comercială.
–23–
Obiectivele unităţii de învăţare
În urma studiului unităţii de învăţare veţi reuşi să:
a) înţelegeţi particularitățile contractului de furnizare și diferența față de
contractul de vânzare;
b) să înțelegeți efectele contractului de furnizare.
Durata medie de parcurgere a prezentei unități de învățare este de 1 ore.
–24–
Rezumat
Furnizarea se diferențiază de vanzare prin faptul că este un contract cu executare
succesivă prin esența lui.
Bibliografie
Stanciu Cărpenaru, Tratat de drept comercial român. Conform noului cod civil, ediția
II, editura Universul Juridic, București, 2016, pag. 487-491;
Vasile Nemeș, Drept comercial, editura Hamangiu, București, 2016, pag. 286-294.
Cuprins
–25–
Introducere
Această unitate de învățare are ca scop indicarea elementelor specifice ale
contractului de mandat cu reprezentare și ale celui de mandat fără reprezentare, care
este un contract de esență comercială.
–26–
reprezentat, dacă i se poate imputa o culpă. În lipsă, va fi considerat ca fiind încheiat
de reprezentant în nume propriu.
Între reprezentant și terț nu se naște un raport juridic.
Legea mai reglementează și situația contractului cu sine însuși, atunci când
reprezentantul dorește să încheie actul nu cu un terț ci cu el însuși. Contractul este
valabil, deoarece reprezentantul acționează în dublă calitate, cumpărător și separat
vânzător al aceluiași obiect (art. 1304 C.civ.).
De asemenea, legea consideră valabilă și dubla reprezentare, atunci când aceeași
persoană încheie un act juridic cu un terț pe care tot el îl reprezintă.
În final, reprezentarea încetează prin renunțarea la împuternicire sau prin revocarea
împuternicirii. Ambele situații pot intervenii oricând și independent de culpă (ad
nututm), deoarece reprezentarea are caracter intuitu persoane.
–27–
Contractul de mandat cu reprezentare se poate încheia în orice formă prevăzută de
lege și aleasă de părți. În lipsă de stipulație contrară durata mandatului este de 3 ani.
În ce privește obiectul contractului, mandatul poate fi general sau special, acesta din
urmă atunci când mandatarul este autorizat să încheie acte de dispoziție, înstrăinare,
grevare, tranzacții, compromisuri, acțiuni în justiție etc. (art. 2016 C.civ.).
–28–
despăgubiri pentru prejudiciul suferit cu ocazia îndeplinirii mandatului etc.
Dreptul de retenție se exercită asupra tuturor bunurilor mandantului pe care
mandatarul le deţine pentru executarea mandatului sau care se găsesc la dispoziţia sa,
precum și bunurile primite de la terți ca urmare a îndeplinirii mandatului (art.2029
C.civ).
–29–
părților. În caz contrar, se consideră că mandatul este cu reprezentare (art.2012 C.civ.).
Contractul de comision se încheie în formă scrisă, autentică sau sub semnătură
privată, iar forma este cerută pentru dovada contractului (ad probationem).
Obiectul contractului de comision este circumstanțiat de lege la cumpărarea sau
vânzarea de bunuri respectiv prestarea de servicii.
c) Efectele contractului de comision în raporturile dintre comitent și comisionar
Întrucât în temeiul contractului de comision, comitentul îl împuterniceşte pe
comisionar să încheie anumite acte juridice pe seama comitentului, între părţi se nasc
obligaţii asemănătoare celor izvorâte din contractul de mandat în raporturile dintre
mandant şi mandatar.
Din contractul de comision rezultă anumite obligaţii pentru comisionar.
Comisionarul este obligat să execute mandatul încredinţat de comitent. În baza
împuternicirii primite, comisionarul este obligat să încheie actele juridice stabilite de
comitent.
Comisionarul este ţinut să îndeplinească toate actele pe care le reclamă realizarea
operaţiunii comerciale cu care a fost împuternicit de comitent; comisionarul-vânzător
primeşte de la comitent mărfurile ce urmează să fie vândute şi încasează preţul de la
terţi, iar comisionarul-cumpărător primeşte bunurile şi face plata preţului către terţi.
În executarea mandatului, comisionarul este obligat să se conformeze instrucţiunilor
comitentului.
Comisionarul este obligat să dea socoteală asupra îndeplinirii mandatului primit. În
temeiul acestei obligaţii, comisionarul este ţinut să-l informeze pe comitent asupra
mersului operaţiunilor şi a împrejurărilor de natură să modifice împuternicirea primită
(art. 2019 C.civ.).
Întrucât contractul cu terţul este încheiat de comisionar în nume propriu, dar în
seama comitentului, drepturile dobândite de comisionar trec direct asupra comitentului,
care este în realitate stăpânul afacerii. Tot astfel, obligaţiile asumate de comisionar prin
contractul încheiat cu terţul se răsfrâng asupra comitentului.
Ca expresie a acestor efecte ale contractului de comision, dreptul de proprietate
asupra bunurilor care fac obiectul contractului încheiat de comisionar şi terţ, ca şi
riscurile, se transmit direct de la comitent la terţ şi invers, de la terţ la comitent (art.
2041 C.civ.).
Comitentul este ţinut să îşi îndeplinească obligaţiile cu buna-credinţă şi diligenţa
unui profesionist (art. 2018 C.civ.). De asemenea, comisionarul este obligat să
îndeplinească personal mandatul, putându-și substitui o altă persoană numai în
condițiile art. 2023 C.civ.
Contractul de comision dă naştere unor obligaţii în sarcina comitentului.
Comitentul are obligaţia să plătească remuneraţia (comisionul) cuvenită
comisionarului. Pentru îndeplinirea obligaţiei privind încheierea actelor juridice care
au făcut obiectul însărcinării primite, comisionarul este îndreptăţit să primească o
remuneraţie.
Comitentul este obligat la plata remuneraţiei din momentul în care comisionarul a
încheiat actele juridice cu terţii, chiar dacă nu au fost executate încă obligaţiile
rezultate din actele juridice încheiate.
Comitentul are obligaţia să restituie cheltuielile făcute de comisionar pentru
executarea mandatului, precum şi despăgubirile cuvenite comisionarului pentru
–30–
pagubele suferite cu ocazia îndeplinirii mandatului.
Art. 2052 C.civ. reglementează dreptul de retenție aparținând comisionarului, în
aceleași condiții ca și la mandatul cu reprezentare.
d) Efectele contractului de comision față de terți
În baza împuternicirii primite, comisionarul încheie acte juridice în nume propriu.
Deci, în contractul încheiat între comisionar şi terţ, comisionarul este parte
contractantă şi, în consecinţă, el are calitatea de debitor sau creditor, după caz, faţă de
terţ. În acest sens, art. 2045 C.civ. prevede că terțul contractant este ținut direct față de
comisionar pentru obligațiile sale.
Rezultă că prin încheierea contractului între comisionar şi terţ nu se stabilesc nici un
fel de raporturi juridice între comitent şi terţ. De aceea art. 2040 C.civ. dispune că terții
nu au nici un raport juridic cu comitentul..
Pentru nerespectarea obligaţiilor din contractul încheiat între comisionar şi terţ,
răspunderea aparţine părţii contractante în culpă. Aceasta înseamnă că pentru
nerespectarea obligaţiei de către terţ nu va răspunde comisionarul, ci terţul (art. 2052
C.civ.).
Comisionarul, fiind parte la contractul de comision, va fi cel obligat să-l acționeze
pe terț în caz de neexecutare a obligațiilor acestuia. În caz de întârziere sau refuz a îi
acționa pe terț comisionarul răspunde față de comitent.
Așadar, comisionarul este răspunzător faţă de comitent pentru încheierea actelor
juridice cu terţul, nu şi pentru executarea lor.
În mod excepţional, comisionarul va răspunde pentru nerespectarea obligaţiilor de
către terţ în cazul în care, în contractul de comision s-a stipulat o obligaţie de garanţie a
executării din partea comisionarului. Este vorba de clauza „star del credere” (garanţia
solvabilităţii).
În schimbul garanţiei executării obligaţiilor, comisionarul are dreptul la o
remuneraţie specială, denumită ”provizion”.
Rezumat
Reprezentarea este un procedeu tehnico-juridic prin care o persoană numită
reprezentant, încheie acte juridice cu terții, în numele și pe seama altei persoane,
numită reprezentat, cu consecință că efectele actelor juridice încheiate se produc direct
în persoana reprezentatului.
contractul de mandat este contractul prin care o parte, numită mandatar, se obligă să
încheie unul sau mai multe acte juridice pe seama unei alte părți, numită mandant.
Mandatarul are obligaţia să execute mandatul.
Contractul de mandat fără reprezentare este contractul prin care o parte, numită
mandatar, încheie acte juridice în nume propriu, dar pe seama celeilalte părți, numită
mandant, și își asumă față de terți obligațiile care rezultă din aceste acte, chiar dacă
terții aveau cunoștință despre mandat (art.2039 C.civ).
Contractul de comision este mandatul care are ca obiect achiziționarea sau vânzarea
de bunuri ori prestarea de servicii pe seama comitentului și în numele comisionarului,
care acționează cu titlu profesional, în schimbul unei remunerații (art.2043 C.civ).
Din contractul de comision rezultă anumite obligaţii pentru comisionar față de terț.
–31–
Test de autoevaluare a cunoștințelor
Bibliografie
Stanciu Cărpenaru, Tratat de drept comercial român. Conform noului cod civil, ediția
II, editura Universul Juridic, București, 2016, pag. 512-547;
Vasile Nemeș, Drept comercial, editura Hamangiu, București, 2016, pag. 320-327.
Cuprins
Introducere
Această unitate de învățare are ca scop indicarea elementelor specifice ale
contractului de mandat cu reprezentare și ale celui de mandat fără reprezentare, care
este un contract de esență comercială.
–32–
Obiectivele unităţii de învăţare
În urma studiului unităţii de învăţare veţi reuşi să:
a) înțelegeți instituția agentului;
b) înţelegeţi particularitățile și efectele contractului de mandat cu agenție și
diferența față de contractul de mandat cu/fără reprezentare.
Durata medie de parcurgere a prezentei unități de învățare este de 1,5 ore.
–33–
nedeterminată.
În final, contractul de agenție se încheie în formă scrisă, autentică sau sub semnătură
privată, ca o condiție ad probationem.
–34–
5.3.2. Efectele față de terți
În baza împuternicirii primite agentul va avea sau nu dreptul de reprezentare a
comitentului.
În primul caz, când agentului îi este permis doar să negocieze, rezultă că
împuternicirea nu cuprinde dreptul de reprezentare, iar contractele se încheie direct și
nemijlocit între comitent și terț.
În al doilea caz, când agentului i se permite să încheie acte juridice cu terțul,
echivalează cu existența dreptului de reprezentare, iar raporturile juridice se stabilesc
între comitent și terț.
În ambele cazuri se poate observa că între agent și terț nu se nasc raporturi juridice.
Totuși, agentul poate primii reclamațiile terțului cu privire la bunurile sau serviciile
prestate.
Rezumat
Contractul de agenție este instrumentul juridic prin care se realizează activitatea
de intermediere cu caracter profesional.
Specific acestui tip de contract de intermediere este faptul că în baza
împuternicirii, agentul poate primii atât un drept de reprezentare cât și un mandat fără
reprezentare.
Contractul de agenție trebuie să se prevadă anumite clauze.
Între agent și terț nu se nasc raporturi juridice.
Test de autoevaluare a cunoștințelor
Salariații unui coemerciant sunt:
a) auxiliari dependenți
b) auxiliari independenți
c) subiecte fiscale independente de comerț și supuse dreptului muncii
–35–
1) Efectele contractului de furnizare;
2) Efectele contractului de mandat cu reprezentare
3) Efectele contractului de comision în raporturile dintre comitent şi comisionar;
4) Cuprinsul și forma contractului de agenție.
5) Efectele contractului de agenție.
Bibliografie
Stanciu Cărpenaru, Tratat de drept comercial român. Conform noului cod civil, ediția
II, editura Universul Juridic, București, 2016, pag. 547-558;
Vasile Nemeș, Drept comercial, editura Hamangiu, București, 2016, pag. 294-304.
Cuprins
Introducere
Această unitate de învățare are ca scop prezentarea reglementării și a noțiunilor
de bază privitoare la titlurile de valoare care se diferențiază de titlurile de credit.
Acestea sunt instrumentele specifice și necesare oricăror profesioniști pentru a
desfășura activitatea cu celeritate.
–36–
Obiectivele unităţii de învăţare
În urma studiului unităţii de învăţare veţi reuşi să:
a) vă însuşiţi mecanismul juridic al cambiei;
b) să cunoaşteţi regimul juridic al biletului la ordin;
c) înţelegeţi aspectele ce privesc folosirea cecurilor ca instrumente de plată în
raporturile comerciale.
Durata medie de parcurgere a prezentei unități de învățare este de 3 ore.
6.1. Cambia
Cambia este reglementată prin Legea nr.58/1934 asupra cambiei şi biletului la
ordin.
–37–
primirea mărfii. Deci, cumpărătorul B datorează vânzătorului A preţul mărfii de 50.000
lei, care va fi plătit la termenul convenit. În acelaşi timp comerciantul A datorează la
rându-i, faţă de comerciantul C, la acelaşi termen, suma de 50.000 lei dintr-un contract
de împrumut.
În situaţia dată, pentru simplificarea operaţiilor de plată a sumelor de bani datorate,
comerciantul A va trage o cambie asupra comerciantului B în favoarea comerciantului
C. Deci, fiind creditor al preţului, comerciantul A (trăgător) va da o dispoziţie
comerciantului B (tras), care este debitor al preţului, să plătească la scadenţă suma de
50.000 lei direct comerciantului C (beneficiar), care este creditorul comerciantului A
din contractul de împrumut. Prin plata la scadenţă a sumei de 50.000 lei, făcută de
comerciantul B (trasul) către comerciantul C (beneficiar) se stinge, atât obligaţia
comerciantului B (trasul) către comerciantul A (din contractul de vânzare-cumpărare),
cât şi obligaţia comerciantului A faţă de comerciantul C (din contractul de împrumut).
Cum se poate observa, în situaţia arătată, în loc să plătească în numerar datoria sa
din contractul de împrumut, comerciantul A îi remite comerciantului C cambia trasă
asupra comerciantului B, urmând ca, la scadenţă, posesorul cambiei să încaseze suma
de 50.000 lei de la comerciantul B.
În încheierea celor arătate se impune o precizare. Raporturile juridice care preexistă
cambiei (raporturile fundamentale) explică şi justifică emiterea cambiei. Dar, odată
emisă cambia, ea trebuie privită prin ea însăşi, ca un titlu de sine stătător. Totodată,
operaţiile privind cambia fac abstracţie de existenţa raporturilor fundamentale. Aceste
operaţii sunt guvernate de reguli speciale, care sunt diferite de regulile care
reglementează raporturile fundamentale. Regulile speciale privind crearea raporturilor
juridice cambiale, circulaţia, garantarea şi plata cambiei sunt cuprinse în Legea
nr.58/1934.
Trebuie observat, însă, că emiterea cambiei nu duce la stingerea raporturilor
juridice fundamentale. Aceste raporturi juridice subzistă, afară de cazul când părţile au
convenit o novaţie, adică stingerea obligaţiei vechi din raportul fundamental şi
înlocuirea ei cu o obligaţie nouă, rezultată din raportul cambial (art.64 din Legea
nr.58/1934).
Principala funcţie a cambiei este aceea de instrument de credit. Într-adevăr,
deoarece suma de bani prevăzută în cambie nu trebuie achitată imediat, ci la un anumit
termen, prin intermediul cambiei se acordă debitorului un credit pe intervalul de timp
până la scadenţă.
Cambia are şi funcţia de instrument de plată. Această funcţie este asemănătoare
funcţiei pe care o îndeplineşte moneda. Cambia prezintă însă avantajul că evită
folosirea de numerar.
Obligaţia trăgătorului şi dreptul corelativ al beneficiarului au ca izvor voinţa
trăgătorului exprimată în titlu.
Exercitarea dreptului împotriva semnatarilor ulteriori (coobligaţi) se realizează în
puterea legii şi are ca premisă prezumţia de regularitate a titlului.
Din moment ce cambia este emisă cu respectarea condiţiilor necesare, legea asigură
posesorului titlului o protecţie deplină. Acesta este îndreptăţit să primească suma de
bani menţionată în titlu, chiar dacă în fapt datoria nu ar exista. În beneficiul securităţii
raporturilor comerciale, aparenţa se impune asupra realităţii.
–38–
6.1.2. Condiţiile cerute pentru valabilitatea cambiei
a) Condiţiile de fond ale cambiei
Legea nr.58/1934 nu cuprinde nici o dispoziţie specială referitoare la condiţiile de
fond ale cambiei. În consecinţă, pentru valabilitatea cambiei, trebuie îndeplinite
condiţiile prevăzute de Codul civil pentru validitatea actelor juridice: consimţământul,
capacitatea, obiectul şi cauza (art. 1179 C.civ).
Obligaţiile cambiale se pot naşte şi prin reprezentare, în condiţiile art.9 şi 10 din
Legea nr.58/1934.
b) Condiţiile de formă ale cambiei
Ca orice titlu comercial de valoare, cambia are un caracter formal. Acest caracter
trebuie înţeles sub un dublu aspect: cambia trebuie să îmbrace forma scrisă şi înscrisul
să cuprindă, în mod obligatoriu, menţiunile prevăzute de lege.
Cambia este un înscris sub semnătură privată având configurarea unei scrisori
întocmite de trăgător şi adresată trasului. Nimic nu se opune ca înscrisul să fie autentic.
Se admit şi formularele tipizate, care se completează în spaţiile libere. În toate
cazurile însă, semnătura trebuie să fie manuscrisă, adică să aparţină persoanei care
semnează.
Înscrisul cambial trebuie să cuprindă, obligatoriu, menţiunile prevăzute de art.1
pct.1-8 din Legea nr.58/1934.
Denumirea de cambie. Potrivit legii, înscrisul trebuie să cuprindă denumirea de
cambie „în însuşi textul titlului”. Această cerinţă este menită să atragă atenţia celui
care semnează asupra naturii obligaţiei ce îşi asumă şi asupra efectelor sale.
Ordinul necondiţionat de plată a unei sume de bani determinate. Ordinul de plată
trebuie exprimat sub forma unui ordin propriu-zis („plătiţi”, „veţi plăti” etc.).
Legea prevede expres că ordinul trebuie să fie necondiţionat;el trebuie să privească
plata unei sume de bani determinate. Această plată trebuie să aibă ca obiect numai o
sumă de bani şi într-un cuantum determinat.
Numele trasului. Legea cere ca înscrisul să prevadă numele persoanei care trebuie
să execute plata, adică numele trasului.
Indicarea scadenţei. Potrivit legii, înscrisul trebuie să indice scadenţa, adică data la
care obligaţia cambială devine exigibilă şi posesorul cambiei poate cere plata sumei de
bani menţionată în înscris.
Modalităţile de stabilire a scadenţei sunt prevăzute de lege. Art.36 din Legea
nr.58/1934 prevede că o cambie poate fi trasă: la vedere; la un anume timp de la
vedere; la un anumit timp de la data emisiunii; la o zi fixă.
Indicarea locului unde trebuie făcută plata. Înscrisul trebuie să prevadă locul
unde debitorul (trasul) va face plata.
Întrucât legea cere să se indice locul plăţii, se consideră că trebuie să se arate numai
localitatea, iar nu domiciliul ori sediul debitorului.
Numele acelui căruia sau la ordinul căruia se va face plata. Potrivit legii, în
cambie trebuie să se arate persoana căreia i se va face plata sau la ordinul căreia plata
trebuie făcută.
Data şi locul emiterii cambiei. Înscrisul trebuie să cuprindă data şi locul emiterii
cambiei de către trăgător.
Semnătura trăgătorului. Faptul că voinţa exprimată în cambie aparţine
–39–
trăgătorului este atestat de semnătura acestuia pe înscrisul în cauză. În absenţa
semnăturii trăgătorului, cambia este lovită de nulitate. Semnătura trebuie să fie
autografă (manu proprio).
Titlul căruia îi lipseşte vreuna din condiţiile arătate în art.1 nu are valoarea unei
cambii, afară de cazurile arătate de lege.
–40–
cambial. Fac parte din această categorie: dreptul la suma de bani menţionată în cambie;
dreptul de a prezenta cambia la acceptare şi, la scadenţă, de a o prezenta la plată etc.
Ca efect al transmiterii cambiei prin gir, girantul îşi asumă obligaţia de a garanta
acceptarea şi plata cambiei de către tras (art.17 din lege). Aceasta însemnă că, dacă
trasul va refuza acceptarea şi plata cambiei, girantul va fi ţinut personal să achite suma
de bani prevăzută în titlu.
Ca urmare a transmiterii cambiei prin gir, giratarul este legitimat în calitate de
creditor al sumei menţionate în titlu. În consecinţă, giratarul este abilitat să exercite
drepturile prevăzute în cambie.
–41–
6.1.5. Avalul
a) Noţiunea avalului
Asigurarea executării unei obligaţii cambiale este sporită, ca şi în cazul obligaţiilor
civile sau comerciale, printr-o garanţie. Cu privire la obligaţiile cambiale, această
garanţie poartă denumirea de aval.
Avalul poate fi definit ca un act juridic prin care o persoană, numită avalist, se
obligă să garanteze obligaţia asumată de unul dintre debitorii cambiali, numit avalizat.
Cel care garantează (avalistul) intervine pentru a întări încrederea în titlu,
obligându-se solidar cu ceilalţi semnatari ai cambiei la plata sumei de bani prevăzută în
cambie. În calitate de avalist poate figura o terţă persoană sau chiar un semnatar al
cambiei [art.35 alin.(2) din lege].
Cel garantat (avalizatul) este un obligat cambial, adică trăgătorul, trasul acceptant
sau girantul.
Prin aval, posesorul cambiei dobândeşte un nou debitor, pe lângă debitorul avalizat.
Dar, avalul dă naştere unei obligaţi cambiale autonome şi abstracte, identică obligaţiei
oricărui alt semnatar al cambiei.
b) Condiţiile de valabilitate a avalului
Avalul este valabil dacă îndeplineşte condiţiile legii.
Prin aval se poate garanta plata întregii sume de bani menţionate în cambie ori
numai a unei părţi din această sumă.
Avalul nu se poate da sub condiţie şi nu poate cuprinde clauze contrare naturii sale.
Avalul se scrie pe cambie.
Avalul se exprimă prin cuvintele „pentru aval” sau prin orice altă formulă
echivalentă („pentru garanţie”, „pentru siguranţă” etc.) şi se semnează de către avalist.
c) Efectele avalului
Avalistul este ţinut în acelaşi mod ca acela pentru care a garantat. Deci, avalistul se
află în poziţia juridică a avalizatului, având toate drepturile şi obligaţiile acestuia.
Aceasta însemnă că avalistul va putea fi urmărit, după caz, ca tras acceptant, trăgător
sau girant, în funcţie de calitatea avalizatului în raportul cambial.
Când avalistul plăteşte cambia, el dobândeşte drepturile izvorând din ea împotriva
celui garantat, precum şi împotriva acelora care sunt ţinuţi faţă de acesta din urmă, în
temeiul cambiei.
Deci, prin plata cambiei, avalistul dobândeşte drepturile izvorând din cambie, atât
împotriva avalizatului cât şi contra acelora care sunt obligaţi în temeiul cambiei faţă de
avalizat.
–42–
Plata cambiei poate fi cerută şi direct de la avalistul trasului, dacă există un
asemenea garant.
În subsidiar, cambia poate fi prezentată la plată debitorilor de regres, dacă au fost
îndeplinite formalităţile legale.
Plata cambiei se poate cere la scadenţă.
Plata la scadenţă, cu îndeplinirea condiţiilor cerute de lege, produce efecte diferite,
după cum ea a fost efectuată de un debitor cambial principal sau un debitor de regres.
Dacă plata este făcută de trasul acceptant, care este debitorul cambial principal,
această plată stinge obligaţia cambială a trasului, precum şi obligaţiile tuturor
debitorilor cambiali (trăgător, girant şi avaliştii acestora şi ai trasului acceptant).
Dacă plata este făcută de un debitor de regres, ea stinge numai obligaţiile care
figurează pe titlu, după debitorul care a plătit, adică obligaţiile giranţilor succesivi şi
avaliştilor lor. O atare plată nu stinge obligaţiile giranţilor anteriori şi nici obligaţiile
trasului, trăgătorului şi avaliştilor acestora. Aceşti debitori vor putea fi urmăriţi în
temeiul cambiei.
–43–
avaliştii lor. Într-adevăr, fiecare dintre aceste persoane, prin semnarea cambiei îşi
asumă obligaţia de a garanta acceptarea şi plata cambiei din partea trasului. În
consecinţă, în cazul când, la scadenţă, trasul refuză plata, obligaţia de garanţie a
coobligaţilor cambiali devine o obligaţie de plată şi posesorul cambiei are posibilitatea
să îşi exercite drepturile împotriva lor, printr-o acţiune de regres. În acest sens, art.48
lit.a) din lege prevede că, dacă la scadenţă, plata nu a avut loc, posesorul cambiei poate
exercita drepturi de regres împotriva giranţilor, trăgătorului şi a celorlalţi obligaţi.
Fiind debitori de regres, trăgătorul, giranţii şi avaliştii răspund numai în subsidiar
pentru plata cambiei.
Potrivit legii, trăgătorul, girantul şi avalistul sunt ţinuţi solidar faţă de posesorul
cambiei. Posesorul are drept de urmărire împotriva tuturor acestor persoane, individual
sau colectiv, fără a fi ţinut să respecte ordinea în care s-au obligat (art.52 din lege).
c) Executarea cambială
Pentru valorificarea drepturilor cambiale, posesorul cambiei poate folosi, pe lângă
acţiunile cambiale (directe şi de regres) şi calea executării nemijlocite a cambiei.
Această cale constituie o procedură simplificată, care evită procesul judiciar şi
executarea silită, în temeiul unei hotărâri judecătoreşti obţinute ca urmare a procesului.
Într-adevăr, pe calea executării cambiale, posesorul cambiei trece direct la executare
în temeiul cambiei, care are valoarea unui titlu executor.
În vederea executării cambiei, legea impune învestirea cambiei cu formulă
executorie.
Competentă pentru a învesti cambia cu formulă executorie este judecătoria.
Pentru soluţionarea cererii de învestire a cambiei cu formulă executorie, instanţa
judecătorească trebuie să verifice îndeplinirea condiţiilor formale ale cambiei şi
scadenţa cambiei, precum şi dacă au fost efectuate actele de conservare a drepturilor
cambiale.
Învestirea cambiei cu formulă executorie se face în condiţiile art.269 C. proc. civ..
Pe baza cambiei învestite cu formulă executorie, posesorul cambiei poate să
adreseze debitorului o somaţie de plată. Această somaţie se notifică prin executorul
judecătoresc.
Debitorul care a primit somaţia de plată este în drept să facă opoziţie la executare.
Opoziţia se va introduce la judecătoria care a învestit cambia cu formulă executorie.
–44–
cambiei pentru satisfacerea drepturilor sale cambiale. Acţiunile extracambiale sunt:
acţiunea cauzală şi acţiunea de îmbogăţire fără cauză.
Acţiunea cauzală se întemeiază pe raportul fundamental.
Posesorul cambiei care nu a obţinut suma de bani prevăzută în cambie poate intenta
o acţiune împotriva debitorului în temeiul raportului fundamental; de exemplu,
posesorul cambiei dobândise cambia prin gir, în scopul restituirii unui împrumut pe
care îl acordase girantului. Dacă trasul a refuzat plata cambiei, posesorul cambiei
(giratarul) are împotriva girantului o acţiune bazată pe contractul de împrumut.
Acţiunea de îmbogăţire fără cauză este ultimul mijloc de care dispune posesorul
cambiei pentru satisfacerea drepturilor sale.
Art.65 din lege prevede că în cazul în când posesorul cambiei a pierdut acţiunea
cambială în contra tuturor obligaţilor şi nu are contra acestora acţiune cauzală, poate
exercita contra trăgătorului, acceptantului sau girantului o acţiune pentru plata sumei
cu care aceştia s-au îmbogăţit fără cauză în dauna sa.
–45–
2.2. Condiţiile formă ale biletului la ordin
Biletul la ordin este un titlu formal; el trebuie să îmbrace forma scrisă şi să
cuprindă menţiunile prevăzute de lege.
Ca şi cambia, biletul la ordin este un înscris sub semnătură privată. Se admite şi
folosirea formularelor tipizate, cu condiţia ca semnătura să fie manuscrisă.
Menţiunile obligatorii sunt următoarele:
Denumirea de bilet la ordin. Legea cere ca denumirea de bilet la ordin să fie
trecută în însuşi textul titlului şi să fie exprimată în limba folosită pentru redactarea
acestui titlu.
Promisiunea necondiţionată de a plăti o sumă de bani determinată. Înscrisul
trebuie să cuprindă promisiunea (angajamentul) emitentului de a plăti o sumă de bani,
care este menţionată în titlu.
Promisiunea de plată se exprimă în cuvintele „voi plăti” sau expresii echivalente.
Obligaţia de plată asumată de emitent trebuie să fie necondiţionată şi să privească o
sumă de bani determinată în titlu.
Indicarea scadenţei. Înscrisul trebuie să arate scadenţa obligaţiei de plată asumate
de emitent.
Modalităţile de stabilire a scadenţei sunt reglementate de lege pentru cambie.
Dacă nu se arată scadenţa în scris, plata se va face „la vedere” [art.105 alin. (2) din
lege].
Locul unde trebuie făcută plata. Înscrisul trebuie să arate locul unde emitentul
trebuie să facă plata.
Numele acelui căruia sau la ordinul căruia se va face plata. Înscrisul trebuie să
menţioneze persoana care va primi plata. Această persoană este beneficiarul arătat în
scris de către emitent, care va avea dreptul să pretindă suma de bani ori să indice
persoana, care, la ordinul său, va primi plata (giratarul).
Data şi locul emiterii biletului la ordin. Înscrisul trebuie să arate data şi locul
emiterii titlului.
Semnătura emitentului. Înscrisul trebuie să poarte semnătura personală a
emitentului (manu proprio).
Datorită caracterului său formal, titlul căruia îi lipseşte vreuna din menţiunile
arătate de art.104 din lege nu va avea valoarea juridică a unui bilet la ordin, afară de
cazurile expres admise de lege.
–46–
Neplata la scadenţă a sumei de bani prevăzută în biletul la ordin deschide
posesorului titlului dreptul la acţiunile directe sau de regres, ca şi la executarea
nemijlocită a biletului la ordin (art.47-55; art.57-65 din lege).
6.3. Cecul
Cecul este reglementat prin Legea nr. 59/1934 asupra cecului.
–47–
ordinul trăgătorului adresat trasului (băncii) de a plăti beneficiarului suma de bani
menţionată în titlu.
Ordinul trebuie să fie necondiţionat şi să privească o sumă de bani determinată.
Suma de bani trebuie menţionată în cifre, cu indicarea monedei în care se face plata.
Numele celui care trebuie să plătească (tras). Înscrisul trebuie să arate pe cel care,
în calitate de tras, va trebui să plătească suma de bani menţionată în titlu. Aşa cum am
arătat, calitatea de tras o poate avea numai o societate bancară.
Locul unde trebuie făcută plata. Înscrisul trebuie să indice locul unde trasul va
face plata.
Data şi locul emiterii cecului
Semnătura trăgătorului. Semnătura va trebui să fie scrisă de mână de către
trăgător.
Titlul căruia îi lipseşte una din menţiunile prevăzute la art.1 din lege nu va fi
socotit cec, afară de cazurile când legea dispune altfel.
–48–
condiţiile legii (art.54 din lege).
Pentru valorificarea drepturilor sale, posesorul cecului are la îndemână acţiunea
cauzală şi acţiunea de îmbogăţire fără cauză, care se exercită în condiţii asemănătoare
cu cele prevăzute de lege în materia cambiei (art.56 şi 57 din lege).
Rezumat
O categorie importantă a titlurilor comerciale o reprezintă efectele de comerţ,
care dau dreptul la plata unei sume de bani.
Principala funcţie a cambiei este aceea de instrument de credit.
Cambia are şi funcţia de instrument de plată.
Girul este un act juridic prin care posesorul cambiei, numit girant, transmite altei
persoane, numită giratar, printr-o declaraţie scrisă şi semnată pe titlu şi prin predarea
titlului, toate drepturile izvorând din titlul respectiv.
Acceptarea cambiei are ca efect naşterea obligaţiei trasului de a plăti.
Cel garantat (avalizatul) este un obligat cambial.
În vederea achitării sumei de bani prevăzută în titlu, cambia trebuie prezentată la
plată.
Pentru valorificarea drepturilor cambiale, posesorul cambiei poate folosi, pe
lângă acţiunile cambiale (directe şi de regres) şi calea executării nemijlocite a cambiei.
Biletul la ordin presupune raporturi juridice între două persoane: emitentul
(subscriitorul) şi beneficiarul.
Cecul nu poate fi emis decât dacă trăgătorul are un disponibil la tras, iar între
trăgător şi tras există o convenţie privind emiterea de cecuri.
Biletul la ordin
a) are ca obiect plata unei sume de bani care trebuie facuta de catre tras
beneficiarului sau la ordinul acestuia
b) se fundamenteaza pe raporturi juridice preexistente intre emitent si beneficiar
c) nu permite posesorului sau folosirea executarii silite impotriva emitentului
–49–
avalistii fata de posesorul cambiei
Bibliografie
Stanciu Cărpenaru, Tratat de drept comercial român. Conform noului cod civil, ediția
II, editura Universul Juridic, București, 2016, pag. 602-665;
Vasile Nemeș, Drept comercial, editura Hamangiu, București, 2016, pag. 407-434.
Cuprins
Introducere
Această unitate de învățare are ca scop prezentarea reglementărilor ce privesc
aspectele fundamantale și cele generale ale procedurii de insolvență precum și fazele și
etapele acesteia. De asemenea, unitatea de învățământ cuprinde prezentarea
persoanelor care pot fi supuse procedurii de insolvență și persoanele care participă la
desfășurarea procedurii.
Obiectivele unităţii de învăţare
În urma studiului unităţii de învăţare veţi reuşi să:
a) să definiți procedura insolvenței;
b) să cunoașteți etapele procedurii insolvenței;
c) să cunoașteți persoanele supuse procedurii de insolvență;
d) să cunoașteți participanții la procedura insolvenței;
–50–
Durata medie de parcurgere a prezentei unități de învățare este de 3 ore.
–51–
Procedura falimentului constă în anumite reguli prin care se reglementează
executarea silită a bunurilor din patrimoniul debitorului, în vederea plăţii datoriilor faţă
de creditori.
Aplicarea procedurii falimentului are drept consecinţă încetarea activităţii
debitorului (dizolvarea societăţii, în cazul debitorului societate comercială).
Pentru realizarea scopului trebuie aplicată procedura adecvată. Opţiunea este
determinată de starea patrimoniului debitorului, de şansele redresării şi de interesele
creditorilor, în raport de care se va aplica procedura generală sau procedura
simplificată.
–52–
menţiunea privitoare la numirea sa nu a fost înscrisă în registrul comerţului;
e) debitori care şi-au declarat prin cererea introductivă intenţia de intrare în
faliment;
f) orice persoană care desfăşoară activităţi specifice profesioniştilor, care nu a
obţinut autorizarea cerută de lege pentru exploatarea unei întreprinderi şi nu este
înregistrată în registrele speciale de publicitate; aplicarea prezentei legi faţă de aceste
persoane nu exclude sancţiunile aplicabile pentru lipsa autorizării sau înregistrării
respectivei persoane.
–53–
prin judecătorul-sindic, care este un judecător al tribunalului.
b) Curtea de apel. Curtea de apel este competentă să soluţioneze apelul împotriva
hotărârilor judecătorului-sindic.
Hotărârile judecătorului-sindic nu pot fi suspendate de instanţa de apel.
Sunt exceptate de la interdicţia suspendării hotărârile judecătorului-sindic
enumerate în art. 43 al. 5 din Legea nr. 85/2014.
Apelul se judecă potrivit prevederilor Codului de procedură civilă, cu următoarele
derogări: termenul pentru depunerea întâmpinării este de maximum 10 zile de la
comunicarea cererii şi a motivelor de apel, răspunsul la întâmpinare nu este
obligatoriu, iar judecătorul-sindic fixează, prin rezoluţie, în termen de maximum 3 zile
de la data depunerii întâmpinării, primul termen de judecată, care va fi de cel mult 30
de zile de la data rezoluţiei.
7.4.2. Judecătorul-sindic
În aplicarea procedurii reorganizării judiciare şi a falimentului, un rol important îi
revine judecătorului-sindic.
Judecătorul-sindic are statutul juridic al unui judecător al tribunalului.
Judecătorul-sindic este nominalizat, în fiecare caz, în mod aleatoriu, dintre
judecătorii desemnaţi ca judecători-sindici.
Principalele atribuţii ale judecătorului-sindic sunt următoarele (art. 45):
- pronunţarea motivată a hotărârii de deschidere a procedurii insolvenţei şi, după
caz, de intrare în faliment, atât prin procedura generală, cât şi prin procedura
simplificată;
- judecarea contestaţiei debitorului împotriva cererii introductive a creditorilor
pentru începerea procedurii;
- judecarea opoziţiei creditorilor la deschiderea procedurii;
- confirmarea, prin încheiere, a administratorului judiciar sau a lichidatorului
judiciar desemnat de adunarea creditorilor ori de creditorul care deţine mai mult de
50% din valoarea creanţelor;
- înlocuirea, pentru motive temeinice, prin încheiere, a administratorului judiciar sau
a lichidatorului judiciar, potrivit prevederilor art. 57 alin. (4);
- judecarea cererilor de a i se ridica debitorului dreptul de a-şi mai conduce
activitatea;
- judecarea cererilor de atragere a răspunderii membrilor organelor de conducere
care au contribuit la ajungerea debitorului în insolvenţă, potrivit art. 169, sau sesizarea
organelor de urmărire penală atunci când există date cu privire la săvârşirea unei
infracţiuni;
- judecarea acţiunilor introduse de administratorul judiciar sau de lichidatorul
judiciar pentru anularea unor acte ori operaţiuni frauduloase, potrivit prevederilor art.
117-122 şi a acţiunilor în nulitatea plăţilor sau operaţiunilor efectuate de către debitor,
fără drept, după deschiderea procedurii;
- judecarea contestaţiilor debitorului, ale comitetului creditorilor sau ale oricărei
persoane interesate împotriva măsurilor luate de administratorul judiciar ori de
lichidatorul judiciar;
- confirmarea planului de reorganizare, după votarea lui de către creditori;
- soluţionarea cererii administratorului judiciar sau a creditorilor de întrerupere a
–54–
procedurii de reorganizare judiciară şi de intrare în faliment;
- soluţionarea contestaţiilor formulate la rapoartele administratorului judiciar sau ale
lichidatorului judiciar;
- judecarea acţiunii în anularea hotărârii adunării creditorilor;
- pronunţarea hotărârii de închidere a procedurii;
- orice alte atribuţii prevăzute de lege.
Atribuţiile judecătorului-sindic sunt limitate la controlul judecătoresc al activităţii
administratorului judiciar şi/sau al lichidatorului judiciar şi la procesele şi cererile de
natură judiciară aferente procedurii insolvenţei. Atribuţiile manageriale aparţin
administratorului judiciar ori lichidatorului judiciar sau, în mod excepţional,
debitorului, dacă acestuia nu i s-a ridicat dreptul de a-şi administra averea. Deciziile
manageriale ale administratorului judiciar, lichidatorului judiciar sau debitorului care
şi-a păstrat dreptul de administrare pot fi controlate sub aspectul oportunităţii de către
creditori, prin organele acestora.
În îndeplinirea atribuţiilor sale, judecătorul-sindic pronunţă hotărâri (încheieri sau
sentinţe). Hotărârile judecătorului-sindic sunt definitive şi executorii. Ele pot fi atacate
numai cu apel la Curtea de Apel.
–55–
- conducerea integrală, respectiv în parte, a activităţii debitorului;
- introducerea de acţiuni pentru anularea actelor sau operaţiunilor frauduloase ale
debitorului, încheiate în dauna drepturilor creditorilor, precum şi a unor transferuri cu
caracter patrimonial, a unor operaţiuni comerciale încheiate de debitor şi a constituirii
unor garanţii acordate de acesta, susceptibile a prejudicia drepturile creditorilor;
- denunţarea unor contracte încheiate de debitor;
- verificarea creanţelor şi, atunci când este cazul, formularea de obiecţiuni la
acestea, notificarea creditorilor în cazul neînscrierii sau înscrierii parţiale a creanţelor,
precum şi întocmirea tabelelor de creanţe;
- încasarea creanţelor, urmărirea încasării creanţelor referitoare la bunurile din
averea debitorului sau la sumele de bani transferate de către debitor înainte de
deschiderea procedurii, formularea şi susţinerea acţiunilor în pretenţii pentru încasarea
creanţelor debitorului;
- sesizarea judecătorului-sindic în legătură cu orice problemă care ar cere o
soluţionare de către acesta;
- inventarierea bunurilor debitorului.
Judecătorul-sindic poate stabili în sarcina administratorului judiciar, prin încheiere,
orice alte atribuţii, cu excepţia celor prevăzute de lege în competenţa exclusivă a
acestuia.
7.4.4. Lichidatorul
În cazul când se dispune trecerea la procedura falimentului este necesară numirea
unui lichidator, care să realizeze operaţiunile de lichidare a bunurilor din patrimoniul
debitorului.
Ca şi în cazul administratorului judiciar, lichidatorul trebuie să fie un specialist.
Statutul său juridic este reglementat prin Ordonanţa de urgenţă a Guvernului nr.
86/2006 privind organizarea activităţii practicienilor în insolvenţă.
Principalele atribuţii ale lichidatorului sunt următoarele:
- examinarea activităţii debitorului asupra căruia se iniţiază procedura simplificată
în raport cu situaţia de fapt şi întocmirea unui raport amănunţit asupra cauzelor şi
împrejurărilor care au dus la insolvenţă, cu menţionarea persoanelor cărora le-ar fi
imputabilă şi a existenţei premiselor angajării răspunderii acestora;
- conducerea activităţii debitorului;
- introducerea de acţiuni pentru anularea actelor şi operaţiunilor frauduloase
încheiate de debitor în dauna drepturilor creditorilor, precum şi a unor transferuri cu
caracter patrimonial, a unor operaţiuni comerciale încheiate de debitor şi a constituirii
unor cauze de preferinţă, susceptibile a prejudicia drepturile creditorilor;
- aplicarea sigiliilor, inventarierea bunurilor şi luarea măsurilor corespunzătoare
pentru conservarea lor;
- verificarea creanţelor şi, atunci când este cazul, formularea de obiecţiuni la
acestea, notificarea creditorilor în cazul neînscrierii sau înscrierii parţiale a creanţelor,
precum şi întocmirea tabelelor de creanţe;
- primirea plăţilor pe seama debitorului şi consemnarea lor în contul averii
debitorului;
- vânzarea bunurilor din averea debitorului;
–56–
- orice alte atribuţii stabilite prin încheiere de către judecătorul-sindic.
–57–
acestora, un reprezentant, persoană fizică sau juridică, administrator special, care să
reprezinte interesele societăţii şi ale acestora şi să participe la procedură, pe seama
debitorului. După ridicarea dreptului de administrare, debitorul este reprezentat de
administratorul judiciar/lichidator care îi conduce şi activitatea comercială, iar
mandatul administratorului special va fi redus la a reprezenta interesele
acţionarilor/asociaţilor.
Atribuţiile administratorului special sunt următoarele:
- participă, în calitate de reprezentant al debitorului, la judecarea acţiunilor
prevăzute la art. 117-122 ori a celor rezultând din nerespectarea art. 84;
- formulează contestaţii în cadrul procedurii reglementate prin lege;
- propune un plan de reorganizare;
- administrează activitatea debitorului, sub supravegherea administratorului judiciar,
după confirmarea planului, doar în situaţia în care nu i s-a ridicat debitorului dreptul de
administrare;
- după intrarea în faliment, participă la inventar, semnând actul, primeşte raportul
final şi situaţia financiară de închidere şi participă la şedinţa convocată pentru
soluţionarea obiecţiunilor şi aprobarea raportului;
- primeşte notificarea închiderii procedurii.
Rezumat
Căile prin care se realizează scopul legii sunt reorganizarea judiciară şi
falimentul.
Procedurile prevăzute de prezenta lege se aplică profesioniştilor, astfel cum sunt
definiţi la art. 3 alin. (2) din Codul civil
Insolvenţa este acea stare a patrimoniului debitorului care se caracterizează prin
insuficienţa fondurilor băneşti disponibile pentru plata datoriilor exigibile.
Organele care aplică procedura sunt: instanţele judecătoreşti, judecătorul-sindic,
administratorul judiciar şi lichidatorul.
Procedura generala
a) reprezinta procedura prin care un debitor poate intra succesiv in procedura de
reorganizare judiciara si in procedura falimentului
b) reprezinta procedura prin care un debitor poate intra direct in procedura
falimentului odata cu deschiderea procedurii insolventei
c) reprezinta procedura prin care o societate comerciala dizolvata anterior
formularii cererii introductive intra direct in procedura falimentului odata cu
deschiderea procedurii insolventei
Procedura simplificata
a) reprezinta procedura prin care un debitor intra in procedura falimentului in
situatia in care obligatiile de plata asumate nu se indeplinesc in conditiile stipulate prin
planul de reorganizare confirmat
b) se aplica debitorilor care si-au declarat prin cererea introductiva intentia de a
–58–
intra in faliment
c) societatilor agricole numai in situatia in care un plan de reorganizare a fost
confirmat dar desfasurarea activitatii debitorului aduce pierderi averii sale
Bibliografie
Stanciu Cărpenaru, Tratat de drept comercial român. Conform noului cod civil, ediția
II, editura Universul Juridic, București, 2016, pag. 665-718;
Vasile Nemeș, Drept comercial, editura Hamangiu, București, 2016, pag. 434-452.
Cuprins
Introducere
Această unitate de învățare are ca scopcontinuarea aprofundării apsectelro ce țin
de procedura insolvenței prin tratarea laturii obiective, anume cum se pot introduce
cereriile, ce trebuie să conțină acestea, care sunt efectele deschiderii procedurii față de
o persoană și ce măsuri se iau odată deschisă procedura.
Obiectivele unităţii de învăţare
În urma studiului unităţii de învăţare veţi reuşi să:
a) ințelegeți ce conține o cere de deschidere a procedurii intentată de către
debitor/creditor;
b) înțelegeți cum se deschide procedura și care sunt efectele deschiderii față de
debitor;
c) care sunt primele măsuri dispuse de judecătorul sindic imediat după
deschiderea procedurii.
–59–
Durata medie de parcurgere a prezentei unități de învățare este de 1,5 ore.
–60–
sindic va da o hotărâre de deschidere a procedurii.
Creditorii sunt în drept să facă opoziţie la cererea debitorului.
În cazul cererii creditorilor, judecătorul-sindic va comunica cererea introductivă, în
copie, debitorului.
Dacă debitorul nu contestă că ar fi în stare de insolvenţă, judecătorul-sindic va da o
încheiere de deschidere a procedurii.
În cazul în care debitorul contestă că ar fi în stare de insolvenţă, judecătorul-sindic
va ţine o şedinţă pentru soluţionarea contestaţiei.
Dacă se constată că sunt îndeplinite toate condiţiile cerute de lege pentru ca
debitorul să fie supus procedurii, judecătorul-sindic va respinge contestaţia debitorului
şi va deschide procedura printr-o sentinţă.
Dacă se stabileşte că nu sunt îndeplinite condiţiile prevăzute de lege pentru
aplicarea procedurii, judecătorul-sindic va respinge, prin sentinţă, cererea introductivă,
care va fi considerată ca lipsită de orice efect, chiar de la înregistrarea ei.
Prin sentinţa de deschidere a procedurii, judecătorul-sindic va desemna, dacă este
necesar pentru protejarea intereselor creditorilor şi/sau asociaţilor/acţionarilor, un
administrator judiciar provizoriu, stabilindu-i atribuţiile.
–61–
penalităţilor privind creanţele născute anterior deschiderii procedurii.
Nicio dobândă, majorare, penalitate sau alte accesorii, nu vor fi adăugate creanţelor
născute anterior datei deschiderii procedurii.
Numai dobânda penalizatoare se suspendă, nu și cea remuneratorie.
În cazul în care un plan de reorganizare este confirmat, accesoriile se vor achita în
conformitate cu planul. Dacă niciun plan nu este confirmat, accesoriile vor curge în
perioada de observație dar până la deschiderea etapei falimentului.
e) Interdicţia înstrăinării acţiunilor sau părţilor sociale
După deschiderea procedurii este interzis administratorilor debitorului, sub
sancţiunea nulităţii, să înstrăineze fără acordul judecătorului-sindic, acţiunile sau
părţile lor sociale deţinute la debitorul care face obiectul procedurii insolvenţei.
–62–
e) Înregistrarea şi afişarea tabelului definitiv al creanţelor
Odată soluţionate contestaţiile privind creanţele, tabelul creanţelor creditorilor poate
fi considerat definitiv. În consecinţă, administratorul va înregistra, de îndată, la tribunal
şi va dispune afişarea la sediul tribunalului a tabelului definitiv al tuturor creanţelor
împotriva averii debitorului, cu precizarea sumei, a priorităţii şi a situaţiei (garantată
sau negarantată) a fiecărei creanţe.
De remarcat că, potrivit legii, numai titularii creanţelor înregistrate în tabelul
definitiv au dreptul să participe la adunările creditorilor, să voteze asupra unui plan şi
să participe la orice repartiţii de sume în cadrul procedurii falimentului.
Totalitatea creanţelor creditorilor sau, din perspectiva debitorului, totalitatea
datoriilor, formează masa pasivă.
Având în vedere că, prin procedura insolvenţei creditorii urmăresc realizarea
aceluiaşi scop – satisfacerea creanţelor lor – ei formează o grupare organizată, pe care
doctrina a denumit-o masa credală.
Rezumat
Dacă debitorul constată că este în stare de insolvenţă, el este obligat să ceară
tribunalului să fie supus procedurii generale sau procedurii simplificate.
Orice creditor care are una sau mai multe creanţe certe, lichide şi exigibile poate
introduce la tribunal o cerere împotriva unui debitor.
De la data deschiderii procedurii se suspendă toate acţiunile judiciare sau
extrajudiciare pentru realizarea creanţelor asupra debitorului sau bunurilor sale.
Toţi creditorii ale căror creanţe sunt anterioare datei deschiderii procedurii, cu
–63–
excepţia salariaţilor, vor depune o cerere de admitere a creanţelor.
Bibliografie
Stanciu Cărpenaru, Tratat de drept comercial român. Conform noului cod civil, ediția
II, editura Universul Juridic, București, 2016, pag. 718-749;
Vasile Nemeș, Drept comercial, editura Hamangiu, București, 2016, pag. 452-470.
–64–
Unitatea de învățare nr. 9. PROCEDURA INSOLVENȚEI – reorganizarea judiciară
Cuprins
Introducere
Această unitate de învățare are ca scop analiza obținerii dreptului la reorganizare
judiciară, etapele și efectele acestei etape a procedurii insolvenței.
Obiectivele unităţii de învăţare
În urma studiului unităţii de învăţare veţi reuşi să:
a) cunoaşteţi condițiile deschiderii etapei reorganizării judiciare;
b) cunoașteți conținutul planului de reorganizare;
c) efectele reorganizării.
Durata medie de parcurgere a prezentei unități de învățare este de 1 ore.
–65–
Reorganizarea implică elaborarea, aprobarea, confirmarea unui plan de
reorganizare.
–66–
După admiterea planului, judecătorul-sindic dispune convocarea creditorilor.
Potrivit legii, fiecare creanţă beneficiază de un drept de vot, pe care titularul
acesteia îl poate exercita în categoria de creanţe din care face parte creanţa respectivă.
În vederea protejării intereselor creditorilor, art. 138 din Legea nr.85/2014
stabileşte următoarele categorii distincte de creanţe, care votează separat:
a) creanţele care beneficiază de drepturi de preferinţă;
b) creanţele salariale;
c) creanţele bugetare;
d) creanţele creditorilor indispensabili;
e) celelalte creanţe chirografare.
Planul va fi acceptat de o categorie de creanţe dacă în categoria respectivă planul
este acceptat de o majoritate absolută din valoarea creanţelor din acea categorie.
–67–
Rezumat
Reorganizarea implică elaborarea, aprobarea, confirmarea unui plan de
reorganizare.
Planul de reorganizare trebuie să indice perspectivele de redresare a activităţii
debitorului.
Prevadă modalităţile de lichidare, totală sau parţială, a pasivului debitorului.
În cazul nerealizării planului de reorganizare, judecătorul-sindic va dispune
începerea procedurii falimentului
Planul de reorganizare
a) poate prevedea restructurarea activitatii debitorului si lichidarea unor bunuri
din averea acestuia caz in care nu este necesar sa se indice in cuprinsul sau programul
de plata al creantelor
b) trebuie depus in copie la grefa tribunalului sau la oficiul registrului comertului
c) trebuie confirmat de judecatorul sindic dupa aprobarea acestuia de catre
adunarea creditorilor
Bibliografie
Stanciu Cărpenaru, Tratat de drept comercial român. Conform noului cod civil, ediția
II, editura Universul Juridic, București, 2016, pag. 749-758;
Vasile Nemeș, Drept comercial, editura Hamangiu, București, 2016, pag. 470-473.
Cuprins
Introducere
Această unitate de învățare are ca scop analiza intării directe în etapa
falimentului sau ca urmare a eșecului reorganizării judiciare, etapele și efectele acestei
etape a procedurii insolvenței. De asemnenea, unitatea de învațământ analizează
condițiile închiderii procedurii insolvenței, din toate perspectivele.
–68–
Obiectivele unităţii de învăţare
În urma studiului unităţii de învăţare veţi reuşi să:
a) înţelegeţi condițiile deschiderii falimentului și efectele;
b) înţelegeţi efectele închiderii procedurii insolvenței;
c) cunoașteți persoanele răspunzătoarepentru starea de insolvență.
Durata medie de parcurgere a prezentei unități de învățare este de 2 ore.
–69–
Din momentul desemnării lichidatorului şi a stabilirii atribuţiilor sale, dreptul de
administrare a averii debitorului aparţine lichidatorului.
În temeiul dispoziţiei judecătorului-sindic privind intrarea debitorului în faliment,
lichidatorul va trimite o notificare tuturor creditorilor menţionaţi în lista întocmită de
debitor/administrator, debitorului şi oficiului registrului comerţului sau, după caz,
registrului societăţilor agricole, unde debitorul este înmatriculat, pentru efectuarea
menţiunii.
Prin notificare se comunică:
- termenul limită pentru înregistrarea cererii de admitere a creanţelor asupra averii
debitorului, născute după data deschiderii procedurii, în vederea întocmirii tabelului
suplimentar;
- termenul de definitivare a tabelului suplimentar al creanţelor născute după data
deschiderii procedurii şi de întocmire a tabelului definitiv consolidat.
–70–
obţinută din vânzarea bunului care a făcut obiectul garanţiei sale reale.
–71–
descărcat de îndatoririle şi de responsabilităţile sale privind procedura în cauză. De
aceeaşi descărcare de răspundere beneficiază administratorul şi lichidatorul.
b) Descărcarea debitorului de obligaţiile anterioare
Prin închiderea procedurii de faliment, debitorul va fi descărcat de obligaţiile pe
care le avea înainte de intrarea în faliment.
Prin urmare, închiderea procedurii de faliment operează, în temeiul legii, o liberare
a debitorului de obligaţiile anterioare intrării în procedura falimentului. De această
iertare legală beneficiază numai debitorul persoană fizică şi numai pentru obligaţiile
anterioare intrării în faliment care nu au plătite în cadrul procedurii falimentului,
datorită insuficienţei fondurilor.
Soluţia legii este menită să-i acorde debitorului persoană fizică şansa unui nou
început în activitatea comercială.
Debitorul persoană fizică nu beneficiază de descărcare în cazul când a fost găsit
vinovat de bancrută frauduloasă sau de plăţi ori transferuri frauduloase.
Debitorul persoană juridică îți încetează activitatea ca urmare a realizării
falimentului. Totuși, în ipoteza în care persoana juridică debitoare beneficiază de un
plan de reorganizare, iar acesta se îndeplinește, în sensul plății tuturor creanțelor
înscrise în tabelele de creanță, poate beneficia de şansa unui nou început în activitatea
comercială, în aceleași condiții cu debitorul persoană fizică.
–72–
următoarele fapte:
a) au folosit bunurile sau creditele persoanei juridice în folosul propriu sau în cel al
unei alte persoane;
b) au făcut activităţi de producţie, comerţ sau prestări de servicii în interes personal,
sub acoperirea persoanei juridice;
c) au dispus, în interes personal, continuarea unei activităţi care ducea, în mod vădit,
persoana juridică la încetarea de plăţi;
d) au ţinut o contabilitate fictivă, au făcut să dispară unele documente contabile sau
nu au ţinut contabilitatea în conformitate cu legea. În cazul nepredării documentelor
contabile către administratorul judiciar sau lichidatorul judiciar, atât culpa, cât şi
legătura de cauzalitate între faptă şi prejudiciu se prezumă. Prezumţia este relativă;
e) au deturnat sau au ascuns o parte din activul persoanei juridice ori au mărit în
mod fictiv pasivul acesteia;
f) au folosit mijloace ruinătoare pentru a procura persoanei juridice fonduri, în
scopul întârzierii încetării de plăţi;
g) în luna precedentă încetării plăţilor, au plătit sau au dispus să se plătească cu
preferinţă unui creditor, în dauna celorlalţi creditori;
h) orice altă faptă săvârşită cu intenţie, care a contribuit la starea de insolvenţă a
debitorului, constatată potrivit prevederilor prezentului titlu.
Răspunderea persoanelor mai sus menţionate se decide prin hotărârea judecătorului-
sindic.
Judecătorul-sindic va stabili partea din pasivul debitorului care urmează a fi
suportată de administratorii, directorii şi cenzorii vinovaţi de starea de insolvenţă a
debitorului. Această parte de pasiv, care reprezintă „prejudiciul”, trebuie să fie
rezultatul faptelor ilicite săvârşite de persoanele în cauză.
Sumele de bani obţinute prin angajarea răspunderii administratorilor, directorilor şi
cenzorilor vor intra în averea debitorului. Destinaţia lor este diferită: în cazul
reorganizării, sumele sunt folosite pentru completarea fondurilor necesare continuării
activităţii debitorului, iar în cazul falimentului, pentru acoperirea creanţelor
creditorilor.
Rezumat
Art.145 din Legea nr.85/2014 prevede următoarele cazurile în care se poate
decide intrarea în procedura falimentului.
În faliment dreptul de administrare a averii debitorului aparţine lichidatorului.
Bunurile din averea debitorului care urmează a fi lichidate sunt cele stabilite în
lista bunurilor debitorului întocmită de lichidator.
Bunurile vor putea fi vândute în bloc, ca un ansamblu funcţional, sau individual.
Creanţele creditorilor vor fi plătite în ordinea stabilită de art.161 din Legea
nr.85/2014.
Debitorul persoană juridică îți încetează activitatea ca urmare a realizării
–73–
falimentului.
Judecătorul-sindic poate dispune ca o parte a pasivului debitorului persoană
juridică ajuns în stare de insolvenţă, să fie suportată de către membrii organelor de
supraveghere din cadrul societăţii sau de conducere – administratori, directori, cenzori
şi orice altă persoană care a contribuit prin fapta sa la ajungerea debitorului în această
situaţie.
Test de autoevaluare a cunoștințelor
Lichidatorul
a) este persoana fizică sau juridică, practician în insolvenţă, autorizat în
condiţiile legii, desemnată să conducă activitatea debitorului şi să exercite atribuţiile
prevăzute de lege în cadrul procedurii falimentului
b) este persoana fizică sau juridică, practician în insolvenţă, autorizat în
condiţiile legii, desemnată să conducă activitatea debitorului şi să exercite atribuţiile
prevăzute de lege în cadrul perioadei de reorganizare a debitorului
c) poate propune un plan de reorganizare
Bibliografie
Stanciu Cărpenaru, Tratat de drept comercial român. Conform noului cod civil, ediția
II, editura Universul Juridic, București, 2016, pag. 758-781;
Vasile Nemeș, Drept comercial, editura Hamangiu, București, 2016, pag. 473-483.
–74–
BIBLIOGRAFIE GENERALĂ:
–75–