Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
A confiana; O tempo.
O credor confia (acredita) no devedor e lhe d um tempo para liquidar a obrigao. Sem confiana e sem o transcurso de um tempo para o devedor liquidar a obrigao, no h que se falar em ttulo de crdito. bem verdade que essa confiana pode vir acompanhada de garantias. Temos dois tipos de garantias aplicveis aos ttulos de crdito:
Garantia Pessoal ou Fidejussria: Aval; Garantia real: Penhor, hipoteca, anticrese etc.
Ttulo o documento (o papel) que ir representar o crdito nele mencionado. O ttulo no apenas prova a existncia da obrigao (de pagar), mas a representa, de modo que o exerccio do direito constante do ttulo de crdito pressupe a sua apresentao. Por isso, comum empregar-se como sinnimo de ttulo a palavra crtula, que, conforme veremos, retrata um dos princpios dos ttulos de crdito
Para exemplificar esse atributo dos ttulos de crdito, temos 3 tipos de aes que podem ser propostas para o recebimento de algum crdito. So elas:
Abstrao: Quando o ttulo de crdito posto em circulao, diz-se que se opera a abstrao, isto , a desvinculao do ato ou negcio jurdico que deu ensejo sua criao. Inoponibilidade das excees pessoais: a possibilidade ou no de se opor excees de natureza pessoais ao terceiro de boa-f. Dessa forma, o executado (devedor) no pode alegar, em sua defesa (cujo nome embargos execuo), matria estranha sua relao direta com o exeqente (credor), salvo se provar m-f deste. S poder, em regra, alegar matrias fundadas no ttulo. O que so excees pessoais? So defesas fundadas na relao existente entre as partes. Como inexiste negcio jurdico subjacente (um contrato anterior), no existe defesa pessoal a ser oposta, a no ser aquelas fundadas no ttulo, tais como: Nulidade do ttulo por ausncia de requisito essencial; Prescrio da ao cambial. Falsificao.
6. MOMENTOS EXISTENTES EM UM TTULO DE CRDITO importante para compreender os subprincpios da abstrao e da inoponibilidade das excees pessoais examinarmos os momentos existentes em um ttulo de crdito. 1 Momento: Momento Contratual: Estaremos diante desse momento quando a emisso do cheque for feita para documentar um negcio jurdico subjacente, tambm chamado de relao fundamental ou negcio originrio. Em decorrncia dessa caracterstica, ou seja, de estar relacionado a um negcio originrio, o devedor do ttulo poder opor excees pessoais. Ex: No pagarei o ttulo porque a geladeira tem um vcio, isto , o seu motor est estragado. 2 Momento: Promessa Unilateral de Pagamento: Esse momento unicamente cambial, ou seja, decorre de uma das declaraes cambiais (Emisso, Endosso ou aval). No h negcio originrio a ser documentado entre as pessoas que figuram nesse momento. Dessa forma, o devedor no poder opor excees pessoais. Ou seja, a alegao de que a geladeira est com o motor estragado no influenciar o direito de crdito. 7. NATUREZA DA OBRIGAO CAMBIAL A natureza da obrigao cambial de solidariedade. Os devedores de um ttulo de crdito so solidrios. Considerando que os devedores esto no plo passivo da relao obrigacional, h duas espcies de solidariedade passiva: a) Solidariedade civil passiva (art. 264 a 285 CC); b) Solidariedade cambial passiva. Conceito: SOLIDARIEDADE CAMBIAL PASSIVA a existncia de mais de um devedor obrigado pela dvida toda. O credor poder exigir, atendidos determinados pressupostos, a totalidade da obrigao de qualquer um dos devedores do ttulo (art. 275 CC). SOLIDARIEDADE PASSIVA NO REGIME CIVIL: De acordo com o art. 283 do CC, o devedor solidrio que paga ao credor a totalidade da dvida pode exigir, em regresso, dos demais devedores a quota-parte cabvel a cada um.
DIREITO EMPRESARIAL III TTULOS DE CRDITO 5 PERODO No caso de 3 devedores solidrios, aquele que adimpliu a obrigao integral junto ao titular do crdito, pode cobrar, em regresso, a tera parte do valor pago, de cada um dos outros dois codevedores. Vejamos um exemplo de solidariedade passiva civil: B C D (devedores) Observao: A poderia, sua escolha, optar por acionar B, C e D, isoladamente ou os trs em conjunto. No caso, optou por acionar apenas B. Se B pagar a dvida integral ao credor A, tem ao de regresso contra C e D. No entanto, somente poder cobrar em regresso 1/3 de C e 1/3 de D. Se a dvida for de R$ 300,00, B somente poder cobrar, em regresso, R$ 100,00 de C e R$ 100,00 de D. SOLIDARIEDADE PASSIVA NO REGIME CAMBIAL: No regime da solidariedade cambial diferente. Vejamos: A B (Devedor Principal) (Endosso) B e C so coobrigados. C (Endosso) D (Credor) Observao: D, credor, pode acionar tanto A, B e C, isoladamente ou em conjunto. Se, por exemplo, acionar somente B e este pagar integralmente a dvida, poder regredir somente contra A, que o devedor principal, podendo cobrar tudo aquilo que pagou a D. Mas existe outra possibilidade: Se D aciona C, que paga a dvida integral, este tem ao regressiva contra A e B, isoladamente ou em conjunto. EM SUMA:
aciona
A (credor)
Na solidariedade passiva regulada pelo regime cambial, o devedor solidrio que paga a
dvida tem o direito de exigi-la, tambm integralmente, dos demais devedores solidrios.
J na solidariedade passiva do regime civil, o devedor solidrio que paga a dvida integral
somente pode exigir dos demais devedores a quota parte de cada um deles e nunca a dvida toda. Nesses dois regimes de solidariedade h uma diferena: Diferena: Quando se tratar de discutir composio, em regresso, dos interesses desses devedores. Ressalva: O professor Fbio Ulhoa Coelho contesta essa solidariedade cambial, dizendo que a nica coisa da solidariedade civil ou comum que se aplica aos ttulos de crdito que todos os devedores, quando demandados, respondem pela dvida toda (integralmente). Para ele, incorreta a afirmativa de que os devedores de ttulos de crdito so solidrios. Eles se submetem, ao contrrio, a um complexo sistema de regressividade, que exclusivo da obrigao de natureza cambial.
Ttulos de Modelo Vinculado: So aqueles que tm um padro definido. Ttulos de Modelo Livre: So aqueles em que no h um padro de utilizao obrigatria.
2) Quanto estrutura:
Ordem de Pagamento: So aqueles em que a obrigao dever ser cumprida por terceiros. Esses ttulos do origem a 3 situaes jurdicas distintas:
o Sacador: Aquele que ordenou a realizao do pagamento. O emitente; o Sacado: Para quem a ordem dirigida. Pessoa que dever cumprir a ordem; o Tomador ou Beneficirio: o beneficirio da ordem (credor). Promessa de Pagamento: So aqueles em que a obrigao dever ser cumprida pelo prprio emitente e no por terceiros. Esses ttulos do origem a 2 situaes jurdicas:
o Subscritor ou Emitente: Aquele que assume a obrigao de pagar (Promitente); o Tomador ou Beneficirio: Aquele que ir receber o pagamento.
3) Quanto s hipteses de emisso: - Causais: A lei dispe sobre as hipteses em que esses ttulos podem ser emitidos. - Limitados: Ttulo que no pode ser emitido em certos casos, por expressa vedao legal. - No causais: Podem ser criados em qualquer hiptese. 4) Quanto circulao - Ao portador: Aquele que no ostenta o nome do beneficirio (credor). Circula-se pela simples tradio (entrega do ttulo); - Nominais: Aqueles em que h o nome do beneficirio (credor). Subdividi-se em: ordem: Identifica o nome do beneficirio (credor) e se transfere mediante endosso; No ordem: Identifica o nome do beneficirio (credor) e se transfere mediante cesso civil de crdito. - Nominativo aquele que contm o nome do beneficirio (credor) e a transmisso ocorre, alm do Endosso em preto, mediante termo, em registro nos livros prprios do credor (art. 921 e 922 do Cdigo Civil). 9. QUALIFICAO JURDICA DO TTULO DE CRDITO A utilizao dos ttulos de crdito no mundo jurdico pode se dar de forma variada. A emisso e entrega do ttulo pode caracterizar:
DIREITO EMPRESARIAL III TTULOS DE CRDITO 5 PERODO obrigao original (ex. a obrigao de pagar do comprador na compra e venda), substituindo-se pelo ttulo de crdito. Em oposio, a entrega do ttulo pro solvendo no resolve a obrigao originria; apenas a representa, postergando-se sua soluo do negcio.
CAPTULO 2
ESPCIES DE TTULOS DE CRDITO
Temos duas grandes espcies de ttulos de crdito. Os chamados ttulos de crdito prprios, que so aqueles que se submetem integralmente s normas e princpios do regime jurdico cambial. So exemplos de ttulos de crdito prprios: - Nota Promissria - Letra de Cmbio - Cheque - Duplicata Alm dos ttulos de crdito prprios, existem os que a doutrina chama de ttulos de crdito imprprios. So chamados ttulos de crdito imprprios, porque eles no se submetem integralmente s normas e princpios do regime jurdico cambial. So instrumentos jurdicos que aproveitam, em parte, do regime jurdico das cambiais. So exemplos de ttulos de crdito imprprios: - Ttulos de Legitimao: Passagem area. - Ttulos de Investimento: Aes, Debntures; - Ttulos de Financiamento: Cdulas de Crdito; - Ttulos Representativos: Conhecimento de depsito e Warrant, conhecimento de frete etc.
CAPTULO 3
CONSTITUIO E EXIGIBILIDADE DO CRDITO CAMBIRIO
1. INTRODUO Deve-se eleger um dos ttulos de crdito para servir de referncia. E o escolhido por toda a doutrina, como sendo o mais didtico, a LETRA DE CMBIO. Mas h um inconveniente: no Brasil, quase no existe a letra de cmbio, o que provoca uma defasagem com a realidade. No entanto, a letra de cmbio melhor que qualquer outro ttulo de crdito para se estudar os institutos jurdico-cambirios,
2. ORIGEM E EVOLUO
Na idade mdia, criou-se a seguinte sistemtica: O banqueiro recebia, em depsito, as moedas com circulao no burgo de seu estabelecimento, e escrevia uma carta ao banqueiro estabelecido no local de destino do mercador depositante. Nessa carta, ele dizia ao colega que pagasse ao comerciante, ou a quem ele indicasse, em moeda local, o equivalente ao montante depositado. Posteriormente, os banqueiros faziam o encontro de contas das cartas emitidas e recebidas. Dessa carta, que viabilizava o cmbio de moedas, originou-se a letra de cmbio. No sculo XX, devido a importncia do ttulo para o desenvolvimento econmico, deu ensejo iniciativas diplomtica que redundaram, em 1930, na assinatura da Conveno de Genebra para a adoo de um lei uniforme sobre letra de cmbio e nota promissria, do que o Brasil foi signatrio. Mas o Brasil j possua uma legislao interna sobre letra de cmbio e nota promissria, o Decreto 2.044/1908. Talvez por j possuir essa legislao, o Brasil acabou retardando o cumprimento da Conveno de Genebra, sendo que somente em 1966 foi editado o Decreto 57.663/66, que promulga as Convenes para adoo de uma Lei Uniforme em matria de letras de cmbio e notas promissrias. PROBLEMA JURDICO: O Decreto 2.044/1908 possui status de lei ordinria em nosso ordenamento jurdico. Como se revoga uma lei? (art. 2 da LICC quando lei posterior expressamente o declare, quando seja com ela incompatvel ou regule inteiramente a matria de que tratava a lei anterior). Ou seja, s uma lei revoga outra. No entanto, a LUG ingressou em nosso ordenamento jurdico atravs de Decreto do Poder Executivo. O correto era ter sido enviado o texto da LUG ao Poder Legislativo, atravs de projeto de lei, e ai sim teria condies de revogar a o Decreto 2.044/1908. Soluo: O STF resolveu que, apesar da ausncia de tcnica, a LUG estava em pleno vigor e apenas derrogou alguns dispositivos do Dec. 2.044/1908. Assim, as duas legislaes convivem em nosso ordenamento.
Anexo I: A LUG corresponde ao Anexo I da Conveno de Genebra de 1930; a principal norma para interpretar e aplicar o direito s letras de cmbio e s notas promissrias. a base da legislao cambial. a primeira consulta para anlise e aplicao do direito. Mas ela, em alguns artigos, est afetada pelas reservas, conforme quadro abaixo.
10
Anexo II: As Reservas corresponde ao Anexo II da Conveno de Genebra de 1930. S so aplicados os artigos das reservas que o Brasil adotou, conforme consta do Decreto 57.663/66
Reserva: a faculdade de fazer pequenas mudanas no texto uniforme, ao introduzi-lo em seu ordenamento. E essas mudanas somente podem ser previstas pela mesma Convena, para fins de se garantir o propsito fundamental da uniformidade. Segundo Fbio Ulhoa Coelho, o Brasil adotou 13 artigos das reservas. Por isso, a lei uniforme no vigora inteiramente entre ns. Nas matrias reservadas, permanecem em vigor as normas correspondentes do Decreto 2.044/1908. Portanto, as 13 reservas incidem sobre os seguintes artigos: - Art. 2; - Art. 3; - Art. 5; - Art. 6; - Art. 7; - Art. 9; - Art. 10; - Art. 13; - Art. 15; - Art. 16; - Art. 17; - Art. 19; - Art. 20.
Os demais artigos do Anexo II, que trata das reservas, no foram adotados no Brasil, pelo que no esto em vigor. EM SUMA: Diante de um caso concreto, tratando-se de letra de cmbio ou nota promissria, o aplicador do direito dever seguir os seguintes passos: Primeiro consulta-se a LUG (Anexo I).
Se o artigo da LUG no estiver afetado pelas reservas, ele ser aplicado tal como se encontra (sem nenhuma modificao); Se o artigo da LUG estiver afetado pelas reservas, torna-se necessrio a leitura do artigo da reserva (Anexo II). As solues, nesse caso, podero ser as seguintes: Pode ser aplicado o texto da LUG afetado (modificado) pelas reservas; ou Pode ser o texto do artigo das Reservas a ser aplicado ao caso concreto (se a reserva no remeter a questo para outra lei); ou Pode ser aplicado um ou mais artigos do Dec. 2.044/1908, se o artigo das reservas remeter a questo para a nossa legislao interna. ESQUEMA
LUG
RESERVAS
DECRETO 2.044
11
DIREITO EMPRESARIAL III TTULOS DE CRDITO 5 PERODO O Brasil assinou 13 reservas. Essas matrias reservadas sero regidas pelo Dec. 2.044/1908. CONVENO DE GENEBRA 1930 Anlise de algumas reservas Artigos da LUG que no sero aplicados ou que tero que ser complementados em decorrncia das reservas do Anexo II. Art. 10 Art. 41, terceira alnea Art. 43, nmeros 2 e 3 Art. 44, 5 e 6 alneas Art. 38 Arts. 48 e 49 (taxa de juros moratrios) Reservas Artigos do Anexo II da LUG Art. 3 Art. 7 Art. 10 Art. 10 Deve ser completado pelo art. 5. Art. 13
Observao Vigora os arts. 3 e 4 Dec. 2.044/1908 Art. 19, II Dec. 2044/1908. Art. 19, II Dec. 2044/1908. As letras de cambio pagveis no Brasil devem ser apresentadas ao aceitante no prprio dia do vencimento A taxa de juros a autorizada pelo Banco Central.
Art. 3 (relativo aos ttulos incompletos); Art. 10 (sobre a pluralidade de sacados); Art. 14 (quanto possibilidade de aval antecipado); Art. 19, II (em decorrncia da reserva do art. 10 do Anexo II); Art. 20 (salvo quanto s conseqncia da inobservncia do prazo); Art. 36 (trata da ao de anulao de ttulos); Art. 48 (quanto ao cabvel, aps a prescrio da execuo da letra); Art. 54, I (referente denominao nota promissria).
A LUG tem 78 artigos. Desses somente os arts. 75, 76, 77 e 78 so relativos nota promissria. O demais, referem-se Letra de Cmbio. O art. 77 dispe que alguns preceitos sobre a Letra de Cmbio se aplicam Nota Promissria, desde que no sejam contrrios sua natureza. Essas questes sobre a lei cambial interna suscitam algumas divergncias, mas nenhuma de repercusso prtica relevante.
12
CAPTULO 4
DECLARAES OU ATOS CAMBIAIS
1. ESPCIES
Declarao cambial necessrio ou obrigatria: SAQUE OU EMISSO Declaraes cambiais eventuais ou sucessivas: ACEITE, ENDOSSO E AVAL.
Observao: Declarao cambial sucednea: Quando algum assina uma cambial na qualidade de mandatrio ou representante legal de outrem, sem ter poderes para tanto ou sem o ser, fica diretamente obrigado no ttulo e no o seu pseudo-representado.
13
CAPTULO 5
LETRA DE CMBIO
1. SAQUE DA LETRA DE CMBIO O saque o ato de criao do ttulo de crdito. A doutrina distingue CRIAO de EMISSO, dizendo que o primeiro a confeco material do documento e a segunda a entrega ao tomador. Para Fbio Ulhoa, essa distino perdeu a importncia pelo disposto no art. 16 da LUG (portador de boa-f). Para ele, criao e emisso so palavras sinnimas. A Letra de Cmbio a ordem que o sacador d ao sacado, no sentido de pagar determinada importncia ao tomador. Logo, temos 3 SITUAES JURDICAS DISTINTAS:
A do Sacador: Aquele que cria/emite a ordem de pagamento (a letra); A do Sacado: Aquele que recebe a ordem para realizar o pagamento; A do Tomador: o beneficirio da ordem. Aquele que vai receber o pagamento (o credor).
O sacado, a partir do momento que d o aceite, passa a ser classificado como aceitante. O aceitante o devedor principal da letra de cmbio. J o sacador, aquele que cria a letra, classificado como co-devedor. Responde juntamente com o devedor principal.
o Art. 3 da LUG: Determina que a mesma pessoa pode ocupar simultaneamente mais
de uma situao jurdica. a) Saque da letra ordem do prprio sacador (sacador = tomador); b) Saque da letra contra o prprio sacador (sacador = sacado). Emitida a letra pelo sacador, o ttulo entregue ao tomador que deve procurar o sacado normalmente 2 vezes:
A primeira, para consult-lo se ACEITA ou NO cumprir a ordem de pagamento; Se aceitar, a segunda, para RECEBER o pagamento.
Palavra letra ou letra de cmbio inserida no texto. A ordem incondicional de pagamento. O nome do sacado. A poca do pagamento. Lugar do pagamento. Identificao do tomador. Data do saque. Lugar do Saque. Assinatura do sacador.
DIREITO EMPRESARIAL III TTULOS DE CRDITO 5 PERODO No caso de ausncia de um ou alguns dos requisitos essenciais, a prpria LUG determinou que o ttulo no produzir efeito como letra (art. 2 da LUG). Ou seja, no ser considerado ttulo de crdito e, portanto, no legitima o ajuizamento de ao de execuo. Logo, importante definir quais desses requisitos so essenciais e quais deles no so essenciais, pois a ausncia de requisitos essenciais implica em no considerar o ttulo uma letra de cmbio. Para Fran Martins, so requisitos no essenciais: Lugar do pagamento, Lugar do saque e poca do pagamento. Para Fbio Ulhoa, somente a poca do pagamento requisito no essencial, os demais so essenciais, pois, na ausncia deles, o ttulo no produzir efeito de letra de cmbio. Justifica a sua posio dizendo que a lei aponta que caso falte, no ttulo, a meno ao lugar do pagamento ou ao lugar do saque, h critrios equivalentes para suprimento. Apesar disso, caso estes ltimos tambm faltem no ttulo (ou seja, faltem os critrios equivalentes), ele no produzir o efeito de letra de cmbio. Por isso, para ele, s a poca do pagamento no essencial, pois possui uma regra equivalente que sempre existir. 3 CLUSULA-MANDATO (ART. 8 DA LUG)
O saque, assim como os demais atos cambiais, pode ser praticado por PROCURADOR COM PODERES ESPECIAIS. A exorbitncia praticada pelo procurador, gera a conseqncia prevista no art. 8 da LUG. A CLUSULA-MANDATO um instrumento muito utilizado em contratos bancrios, em que o muturio (devedor), nomeava o mutuante (credor) seu procurador, com poderes especiais para emitir um ttulo pelo muturio em favor do mutuante. Para Fbio Ulhoa, a CLUSULA-MANDATO plenamente vlida, como forma de proteo do direito dos credores. Mas o STJ firmou posicionamento considerando-a nula (Smula 60 do STJ). 4 TTULO EM BRANCO OU INCOMPLETO
Qualquer ttulo de crdito pode ser emitido e circular validamente, em branco ou incompleto. Os requisitos essenciais da lei no precisam estar totalmente atendidos no momento em que o sacador assina o documento, ou o entrega ao tomador. O elemento essencial desse caso a questo da BOA-F do mandatrio do devedor. Caso venha a exorbitar as instrues recebidas, ou lance dado inverdico, o sucesso da execuo ficar condicionada a prova dessa exorbitncia (m-f).
Art. 3 do Decreto 2.044/1908. Smula 387 do STF. 5 ACEITE DA LETRA DE CMBIO (ARTS. 21 A 29 DA LUG)
A ordem de pagamento na letra de cmbio dirigida ao sacado. Este no tem nenhuma obrigao cambial de cumprir a ordem, enquanto no manifesta sua concordncia, atravs de ato lanado no prprio ttulo. Esse ato o ACEITE. COM O ACEITE O SACADO ADQUIRE UM NOVO NOME: ACEITANTE, E TORNA-SE O DEVEDOR PRINCIPAL DO TTULO. Local do aceite: - Normalmente, no ANVERSO, no sentido vertical, com a simples assinatura do sacado. 15
DIREITO EMPRESARIAL III TTULOS DE CRDITO 5 PERODO - Admite-se tambm o aceite no VERSO, desde que com a expressa aceito ou outra equivalente (art. 25 LUG). O aceite FACULTATIVO. Na duplicata a regra diferente, ou seja, o aceite obrigatrio. IMPORTANTE: Mas deve ser lanado o aceite no prprio ttulo, por fora do princpio da literalidade. Como o aceite FACULTATIVO, a RECUSA do sacado plenamente vlida, no lhe causando qualquer prejuzo. A conseqncia da RECUSA TOTAL OU PARCIAL de aceite ser o VENCIMENTO ANTECIPADO DO TTULO, tornando-o exigvel de imediato do(s) co-devedor(es) (art. 43 da LUG). 5.1 RECUSA PARCIAL DO ACEITE Se possvel a recusa total, porque no seria possvel a recusa parcial? Quem pode o mais, pode o menos. A Recusa Parcial do Aceite configura-se em duas espcies:
Tambm chamado Translativo o ato tpico de circulao cambial, pelo qual o credor de um ttulo de crdito com a clusula ordem transmite o ttulo e os seus direitos a outrem. Duas situaes jurdicas: - Endossante: o credor do ttulo que resolve transferi-lo a outrem. - Endossatrio: aquele para quem o ttulo foi passado. O endosso prprio ou pleno produz 2 efeitos: 1) Transfere o ttulo ao endossatrio; 2) Vincula o endossante ao seu pagamento (co-devedor). O endosso pode ser: - Em Branco: Quando no identifica o endossatrio; - Em Preto: Quando identifica. Regras sobre o endosso:
A simples assinatura do endossante no VERSO do ttulo; A assinatura do endossante, no VERSO ou ANVERSO, sob a expresso pague-se, ou outra equivalente; A assinatura do endossante, no VERSO ou ANVERSO, sob a expresso pague-se a Fulano, ou outra equivalente.
As duas primeiras caracterizam-se endosso em branco. A ltima endosso em preto. Aspectos importantes:
a) Clusula no ordem possvel que o sacador impea a sua circulao por endosso, inserindo no ttulo a clusula no ordem. Isso ir acarretar, em relao letra de cmbio, a circunstncia de que ela somente poder ser transferida pode meio de cesso civil de crdito. b) Clusula sem garantia (art. 15 da LUG) Se o endossante quiser se exonerar da responsabilidade pelo pagamento do ttulo, deve inserir a clusula SEM GARANTIA, que apenas o endosso admite. Pode ser feito atravs da expresso, pague-se, sem garantia, a fulano. 6.1.2 Endosso Imprprio Denomina-se endosso imprprio porque ele destina-se a legitimar a posse de certa pessoa sobre um ttulo de crdito, sem lhe transferir o direito creditcio. Ou seja, o endossatrio, no endosso imprprio, no se torna o credor do ttulo. Temos duas modalidades de Endosso Imprprio:
17
DIREITO EMPRESARIAL III TTULOS DE CRDITO 5 PERODO O endosso-mandato atrai a OPONIBILIDADE DE EXCEES PESSOAIS, porque aquele que est fazendo a cobrana judicial do crdito (execuo), o faz em nome do mandante, que o credor do ttulo. J o endosso-cauo atrai a INOPONIBILIDADE DE EXCEES PESSOAIS, porque como o ttulo foi dado em garantia do pagamento de outra obrigao e, se estamos na fase de cobrana judicial (execuo), porque o caucionado no cumpriu a obrigao principal. 6.2 ENDOSSO E CESSO CIVIL DE CRDITO - Regime de direito cambirio, se for ttulo ordem, pois a circulao ser por Endosso. - Regime de direito civil, se for ttulo no ordem, pois a circulao ser por Cesso de Crdito. Diferenas entre o Endosso e a Cesso Civil de Crdito: Endosso ato formal. O endossante, em regra, responde pela solvncia do devedor. coobrigado. Atrai a inoponibilidade de excees pessoais. Cesso Civil de Crdito Pode revestir-se de qualquer forma. O cedente geralmente responde apenas existncia do crdito. No coobrigado Atrai a oponibilidade de excees pessoais.
Exemplo: CARLOS vendeu um automvel a ANTNIO e este o revendeu a BENEDITO, sendo que ANTNIO sacou uma letra de cmbio em favor de CARLOS contra BENEDITO, que a aceitou. Aps, CARLOS transferiu seu crdito a DARCY. Se, no vencimento, o aceitante BENEDITO est insolvente, DARCY poder acionar CARLOS para reclamar o pagamento? Resposta: Depende. Se a transferncia foi por endosso, poder faz-lo, porque, em regra, o endossante coobrigado, ou seja, responde pela solvncia. Mas se recebeu a letra por cesso civil de crdito, DARCY no poder cobr-la de CARLOS, porque o cedente s responde pela existncia do crdito, ou seja, no coobrigado. Nesse caso, para cobrar CARLOS, DARCY dever provar que lhe foi transmitido direito inexistente ou simulado. Por outro lado, se BENEDITO no insolvente, mas no prazo da lei havia rescindido o contrato de compra e venda do automvel, feito com ANTNIO, por vcios ocultos, ele (BENEDITO) estar obrigado a pagar o ttulo a DARCY? Resposta: Depende. Se a transferncia foi por endosso, no poder opor excees pessoais. Se foi por cesso civil de crdito, poder opor excees pessoais. IMPORTANTE: Na cesso, com a transferncia do ttulo a outrem, ele no se desvincula do negcio jurdico que lhe deu origem, atraindo a oponibilidade de excees pessoais a terceiros de boa-f. J no endosso, com a transferncia, o ttulo se desvincula do negcio originrio. Esses efeitos de cesso civil de crdito ocorrem:
a) Nos casos de endosso praticado aps o protesto por falta de pagamento, ou depois de
expirado o prazo para a sua efetivao. Denomina-se ENDOSSO PSTUMO OU TARDIO;
DIREITO EMPRESARIAL III TTULOS DE CRDITO 5 PERODO Vencido, o ttulo no deve circular mais por endosso. Por isso, o legislador procurou dar tratamento diferente ao endosso quando realizado aps o vencimento do ttulo. A soluo para o endosso pstumo ou tardio consider-lo como mera cesso civil de crdito. 6.4 ENDOSSO PARCIAL aquele em que o endossante procura transmitir apenas parte da importncia mencionada no ttulo. Expressa-se assim: Pague-se ao Davi apenas 50 % do valor. Nos termos da 2 alnea do art. 12 da LUG, o endosso parcial considerado nulo, pois o endosso deve ser puro e simples. Mas, se for considerado nulo, ele desfaz a cadeia de endossos e os outros eventuais endossos posteriores sero considerados nulos? Segundo Wille Duarte, o mais correto no considerar o endosso parcial nula, pois, se assim o fosse, quebraria a cadeia de endosso e o credor posterior, que estivesse na posse do ttulo, no teria como justificar seu direito de credor, tendo em vista que ficaria interrompida a srie de endossos. A soluo mais correta, para Wille Duarte, considerar o endosso parcial como clusula no escrita. 7 7.1 CONCEITO a declarao cambial eventual ou sucessiva pela qual o signatrio garante o pagamento do ttulo. Somente pode ser prestada em ttulos de crdito, no corpo da crtula, ou em folha anexa. No aval, temos duas figuras: AVAL
a) Avalizado: a pessoa cuja obrigao foi garantida por aval. Pode ser, conforme o ttulo de
crdito, o sacador ou emitente, o aceitante ou o endossante;
Possui duas caractersticas principais em relao obrigao avalizada, que so a autonomia e a equivalncia. O avalista assume, perante o credor do ttulo, uma obrigao autnoma, mas equivalente do avalizado (nas mesmas condies que o avalizado).
EQUIVALNCIA significa que o avalista devedor do ttulo "na mesma maneira que a
pessoa por ele afianada (avalizada) (LU, art. 32). 7.4 DIFERENAS E SEMELHANAS ENTRE O AVAL E A FIANA DIFERENAS AVAL S h em ttulos de crdito No admite substituio do avalista. O avalista no pode estabelecer prazo de validade do aval. A responsabilidade solidria Obrigaes autnomas, ou seja, a nulidade da obrigao do avalizado no prejudica a do avalista. FIANA um contrato acessrio. Admite substituio do fiador. O fiador pode estabelecer prazo de validade da fiana. A responsabilidade subsidiria, em regra (benefcio de ordem pode renunciar). Por ser contrato acessrio, a nulidade do contrato principal, implica na nulidade da fiana.
SEMELHANAS AVAL FIANA 1. So espcies de garantia pessoal ou fidejussria. 2. Exigem outorga uxria (art. 1647, inciso II do CC). 3. Podem ser parcial ou total 4. Podem ter garantia de um nico ou vrios garantidores da obrigao do devedor principal. 7.5 DOS EFEITOS DA AUTORIZAO DO CNJUGE NO AVAL E NA FIANA Existe ressalva expressa em nosso ordenamento quanto necessidade de autorizao do cnjuge para que seja prestada fiana ou aval, salvo no caso do regime da separao absoluta de bens.
Art. 1647. Ressalvado o disposto no art. 1648 (caso do suprimento da outorga pelo juiz), nenhum dos cnjuges pode, sem autorizao do outro, exceto no regime da separao absoluta: III prestar fiana ou aval;
Partindo de tais dados em concorrncia com a anlise do art. 1.649 do Cdigo Civil, poderia nos levar concluso que a fiana e o aval tornam-se atos jurdicos anulveis se prestados sem a devida autorizao, sendo o prazo prescricional de dois anos aps o findar da sociedade conjugal. No entanto, para alguns doutrinadores exigir a anuncia do cnjuge para a outorga de aval afrontar a Lei Uniforme de Genebra e descaracterizar o instituto. Ademais, a celeridade indispensvel para a circulao dos ttulos de crdito incompatvel com essa exigncia, pois que no se pode esperar que, na celebrao de um negcio corriqueiro, lastreado em ttulo de crdito, seja necessrio, para a obteno de um aval, ir busca do cnjuge e da certido do seu casamento, determinadora do respectivo regime de bens.
20
DIREITO EMPRESARIAL III TTULOS DE CRDITO 5 PERODO Em face disso, na Jornada de Direito Civil, promovida pelo Centro de Estudos Judicirios do Conselho da Justia Federal, no perodo de 11 a 13 de setembro de 2002, sob a coordenao cientfica do Ministro Ruy Rosado, do STJ, foi aprovado o Enunciado 114, que assim dispe:
Enunciado 114 Art.1.647: O aval no pode ser anulado por falta de vnia conjugal, de modo que o inc. III do art. 1.647 apenas caracteriza a inoponibilidade do ttulo ao cnjuge que no assentiu.
Dessa forma, no ser afetada a meao do cnjuge que no anuiu com o aval. Quanto fiana, h uma peculiaridade: se ela for prestada por um cnjuge sem a autorizao do outro, implicada na nulidade da garantia. o que prev a smula 332 do STJ:
Smula 332: A fiana prestada sem autorizao de um dos cnjuges implica a ineficcia total da garantia.
A tese pacificada no sentido de que a fiana sem a outorga de um dos cnjuges, em contrato de locao, nula de pleno direito, invalidando, inclusive, a penhora efetivada sobre o bem, integralmente (at mesmo a penhora sobre a meao do cnjuge que prestou a fiana ser invalidada).1 7.6 AVAIS SIMULTNEOS E AVAIS SUCESSIVOS Devem-se distinguir os avais simultneos dos sucessivos.
7.7 AVAL E OS CONTRATOS So comuns os bancos, ao emprestarem dinheiro aos clientes, a elaborao dois instrumentos: Um contrato de mtuo e um ttulo de crdito (geralmente uma nota promissria). Nesses negcios tambm muito comum a presena de avalistas, que assinam os dois documentos, o que desperta duas questes relevantes: 1) O AVALISTA RESPONDE PELOS ENCARGOS2 ESTABELECIDOS NO CONTRATO? O avalista, que se obrigou no ttulo de crdito, s responder pelos encargos estabelecidos no instrumento contratual se tambm o assinou. Caso se verifique que o avalista assinou s a cambial, a previso de encargos no contrato no o poder alcanar. Vejamos, a propsito, a Smula 26 do STJ:
"O avalista do ttulo de crdito vinculado a contrato de mtuo tambm responde pelas obrigaes pactuadas, quando no contrato figurar como devedor solidrio" (Smula 26 do STJ).
1 2
Ver STJ, Recursos Especiais nmeros 860.795, 525.765, 94.094 e 111.877. Tais como juros, comisso de permanncia, no constantes do ttulo de crdito, mas expressos no contrato de mtuo subjacente.
21
DIREITO EMPRESARIAL III TTULOS DE CRDITO 5 PERODO 2) PODE SE UTILIZAR NOS CONTRATOS A EXPRESSO AVAL? Em contratos de financiamento outorgado a sociedade empresria, em que se estipula clusula pela qual o scio majoritrio da sociedade garante, com o seu patrimnio pessoal, as obrigaes da pessoa jurdica, na qualidade de "avalista". Trata-se, no entanto, de uma impropriedade tcnica. Aval ato exclusivo de ttulos de crdito e no pode ser firmado seno nos documentos dessa natureza. Na verdade, a obrigao que scio assumiu, na oportunidade, foi a de uma verdadeira fiana, e o nome correto a adotar seria "fiador" ou "devedor solidrio". Apesar do erro na expresso utilizada, considera-se a garantia como sendo fiana e o regime jurdico a se aplicar deve ser o do direito civil. Da decorre o benefcio de ordem e o carter acessrio da garantia. 7.8 AVAL ANTECIPADO Dec. 2.044/08, art. 14 Cronologicamente, o aval deve ocorrer depois que o avalizado se obriga no ttulo de crdito. Mas, pode surgir antes da obrigao do avalizado. o aval antecipado. A lei cambial interna autoriza o aval antecipado, isto , dado antes do aceite ou do endosso do ttulo (Dec. 2.044/08, art. 14). Assim, o tomador que no conhece o sacado, ou tem dvidas sobre a aceitao do ttulo, pode exigir que o sacador, antes de lhe entregar a letra, encontre quem esteja disposto a garantir o seu pagamento, como avalista do devedor principal. Contudo, o aval antecipado depende da existncia formal da declarao do avalizado. S existe, se ocorrer a obrigao do avalizado. Se no existir a obrigao do avalizado, a do avalista considera-se no escrita. 8. VENCIMENTO Conceito: O vencimento o fato jurdico que torna exigvel o crdito cambirio. Espcies de vencimento:
a) Letra de cmbio em dia certo: aquela em que o sacador escolhe data futura ao saque
como vencimento;
b) Letra de cmbio com vencimento vista: aquela que vence com a sua apresentao ao c)
sacado. Letra de cmbio com vencimento a certo termo de vista : aquela em que o prazo de vencimento, fixado pelo sacador, se inicia a partir da data do aceite. 22
d) Letra de cmbio com vencimento a certo termo de data: aquela em que o sacador fixa o
prazo para vencimento do ttulo, que comea a fluir da data do saque. 9. PAGAMENTO Conceito: O pagamento a forma natural de extino das obrigaes. Pode provocar a extino de uma, algumas ou todas as obrigaes cambiais mencionadas no ttulo de crdito, dependendo de quem o realiza. O pagamento feito: a) Pelo Devedor Principal (aceitante): Extingue todas as obrigaes cambiais. b) Pelos Co-devedores (sacador/endossante/avalista): Extingue uma ou algumas obrigaes cambiais. Ou seja, extingue a obrigao cambial de quem pagou e a dos devedores posteriores. 9.1 PRAZO DE APRESENTAO A letra deve ser apresentada, ao aceitante, para pagamento, no dia do vencimento (art. 38 do Anexo I, c/c art. 5 do Anexo II da LUG). A inobservncia desse prazo, por si s, no acarreta grandes conseqncias ao credor da letra de cmbio, sendo importante, apenas, para disciplinar o incio da fluncia do prazo para o protesto (que no primeiro dia til seguinte ao vencimento do ttulo). Somente se a letra contiver a CLUSULA SEM DESPESAS, que dispensa o protesto, a inobservncia do prazo de apresentao a pagamento redunda na PERDA DO DIREITO DE COBRANA EM RELAO AOS CO-DEVEDORES (art. 53 da LUG). 9.2 CAUTELAS NO PAGAMENTO O pagamento vlido o que se efetua vista da crtula (do ttulo), com a sua entrega ao devedor. Isso decorre do princpio da cartularidade. Alm da entrega o ttulo, o devedor deve exigir que a quitao (especialmente a parcial) seja dada no prprio ttulo, em razo do princpio da literalidade, que traduz a idia de que o credor s pode exigir do devedor aquilo que consta expressamente no ttulo. A quitao dada em separado, com base no art. 320 do Cdigo Civil, valida, mas no dispensa a apresentao do ttulo. 10. PROTESTO (Lei 9.492/97) Conceito: Protesto ato formal e solene pelo qual se prova a inadimplncia e o descumprimento de obrigao originada em ttulos e outros documentos de dvida. Apresentado o ttulo no Tabelionato de Protestos, o Tabelio dever examinar a regularidade formal do documento, como os requisitos, a legitimidade ativa do portador, o vencimento e a sua natureza cambial. No cabe ao Tabelio examinar questes de prescrio ou caducidade (art. 9 da Lei 9.492/97). Se contiver vcio, o protesto dever ser obstado. Mas se o ttulo contiver algum desses vcios mencionados e, mesmo assim, for protestado, o oficial pblico responde perante o prejudicado. Se no h vcios, o Tabelio expedir intimao ao devedor, no endereo fornecido pelo apresentante do ttulo, considerando-se cumprida quando comprovada sua entrega no mesmo endereo (por Aviso de Recebimento AR ou documento equivalente) (art. 14 da Lei 9.492/97). 23
DIREITO EMPRESARIAL III TTULOS DE CRDITO 5 PERODO Admite-se intimao por edital (art. 15 da Lei 9.492/97), afixado no Tabelionato e publicado em jornal local de circulao diria, que o devedor for desconhecido, endereo incerto ou ignorado, residente ou domiciliado fora da competncia territorial do Tabelionato ou for recusado o recebimento da intimao no seu endereo. O devedor ter o prazo de 3 dias teis para fazer o pagamento, contados do recebimento da intimao, excluindo o dia o incio e incluindo o dia do vencimento desse prazo. Os tipos de protesto, de acordo com o art. 21 da Lei 9.492/97, so: a) Protesto por falta de aceite ( 1): somente ser efetuado antes do vencimento e aps o decurso do prazo legal para o aceite ou a devoluo; b) Protesto por falta de pagamento ( 2): aps o vencimento do ttulo, o protesto ser sempre efetuado por falta de pagamento. c) Protesto por falta de devoluo ( 3): devido quando o sacado retiver a letra de cambio ou a duplicata envida para aceite e no proceder devoluo dentro do prazo legal (30 dias). 10.1 Protesto por Falta de Pagamento O mais comum o protesto por falta de pagamento. O prazo para o protesto por falta de pagamento letra de cmbio ou da nota promissria deve ser feito no primeiro dia til seguinte ao vencimento do ttulo. Importncia desse prazo: Se o credor perde o prazo para a efetivao do protesto, a conseqncia a inexigibilidade do crdito contra os co-devedores e seus avalistas (art. 53 da LUG). Entretanto, continua com o direito creditcio contra o aceitante e o avalista do aceitante. Diante dessa relevncia, podemos classificar o protesto da seguinte forma:
b) Protesto facultativo: Quando o credor for cobrar judicialmente apenas do devedor principal e
respectivo avalista, porque, nesse caso, o protesto dispensvel. NOTAS:
A insero clusula SEM DESPESA (ou SEM PROTESTO), dispensa o credor de realizar o
protesto cambial, contra quaisquer devedores, se for inserir no momento do saque. Mas um endossante e avalista tambm podem inseri-la. Nesse caso, o credor estar dispensado de fazer o protesto contra eles, apenas. O protesto pode ser CANCELADO ou SUSTADO.
11. AO CAMBIAL a ao judicial pela qual o credor busca o recebimento da quantia certa mencionada no ttulo de crdito. As aes cambiais so duas: a execuo e a de enriquecimento indevido. A ao de execuo pressupe a existncia de um ttulo de crdito contendo todos os seus requisitos formais exigidos pelas legislaes de cada espcie de ttulo, pois a sim sero considerados ttulos executivos extrajudiciais (art. 585, I CPC). A ao de enriquecimento de natureza no executiva, ou seja, sua natureza cognitiva e pode ser proposta aps a prescrio da execuo O portador do ttulo, atravs do processo de conhecimento ou ao monitria, pede a condenao judicial de qualquer devedor cambirio no pagamento do valor do ttulo, sob fundamento que se operou o enriquecimento indevido. De fato, se o ttulo no foi pago, o demandado locupletou-se sem causa lcita, em prejuzo do demandante e essa , em princpio, a matria de discusso. 24
a) Execuo contra sacador, endossante e seus avalistas: Alm da letra de cmbio, deve ser b)
obrigatoriamente apresentado o instrumento de protesto, que comprove a sua regularidade; Execuo contra aceitante e seus avalistas: Basta a simples apresentao da letra de cmbio.
a) Contra aceitante e seus avalistas: 3 anos, a contar do vencimento; b) Contra sacador, endossantes e seus respectivos avalistas: 1 ano, a contar do protesto, ou do
vencimento se tiver clusula sem despesa;
AES CAUSAIS
So chamadas aes causais, porque discutem a causa da obrigao, sendo admitidas quaisquer matrias de defesa por parte do demandado. IMPORTANTE: A obrigao do avalista, aps a prescrio das aes cambiais, desaparece.
25
DIREITO EMPRESARIAL III TTULOS DE CRDITO 5 PERODO AO DE LOCUPLETAMENTO* Tambm ao cambial. No precisa discutir a origem da obrigao, por fora do princpio da abstrao, mas deve demonstrar-se que a outra parte enriqueceu-se com o no pagamento do ttulo. Com a consumao do prazo prescricional da execuo. - 3 anos, no caso de LC e NP, por fora do art. 205, 3, IV do CC. - 2 anos, no caso de cheque. Ao monitria ou procedimento ordinrio, sumrio ou sumarssimo. Na LC, sacador e aceitante. Na NP, emitente. No Cheque, emitente ou outros obrigados (art. 61 da L. 7357/85). AES FUNDAMENTAIS (CAUSAIS) Quando o ttulo est prescrito e est-se cobrando o negcio jurdico subjacente.
Petio inicial
Incio da prescrio
Prazo prescricional
Do vencimento, contra devedor principal. Do protesto, contra codevedores. Do pagamento ou do dia que foi demandado, ao de regresso. Na LC e na NP: 3 anos, devedor principal e avalistas; 1 ano, codevedores e avalistas; 6 meses, ao de regresso. No cheque, 6 meses, dev. principal e codevedores e seus avalistas; 6 meses, ao de regresso;. Da ao de execuo de ttulo extrajudicial do CPC.
Varia conforme a obrigao subjacente (que deu origem). Por exemplo: responsabilidade civil 3 anos. Ao monitria ou procedimento ordinrio, sumrio ou sumarssimo. S poder ser proposta contra quem o autor manteve a relao subjacente. No poder ser ru o endossante ou avalista.
Procedimento
Ru
26
CAPTULO 6
NOTA PROMISSRIA
uma Promessa de Pagamento: D ensejo a 2 situaes jurdicas:
a) b) c) d) e) f)
A expresso NOTA PROMISSRIA; A promessa incondicional de pagar quantia determinada; Nome do tomador (credor); Data do saque; Assinatura do subscritor; Lugar do saque, ou meno de um lugar ao lado do nome do subscritor.
Requisitos no essenciais: - poca e lugar do pagamento. (na falta, considera-se vista e pagvel no local do saque ou no mencionado ao lado do nome do subscritor) REGIME JURDICO (Adaptaes em relao Letra de Cmbio) A nota promissria est sujeita s mesmas normas aplicveis letra de cmbio, com algumas excees estabelecidas pela Lei Uniforme, em seus arts. 77 e 78. Contudo, devem ser observadas as seguintes prescries especficas deste tipo de ttulo cambial: a) A nota promissria uma promessa de pagamento e, por isso, no se aplicam, a ela, as normas relativas letra de cambio incompatveis com esta natureza da promissria. Assim, no h que se cogitar de aceite, vencimento antecipado por recusa de aceite, clusula no-aceitvel etc. b) O subscritor da nota promissria o seu devedor principal. Por essa razo, a lei prev que a sua responsabilidade idntica do aceitante da letra de cmbio (art. 78). Neste sentido, pode-se concluir que o protesto facultativo para o exerccio do direito de crdito contra o emitente; tambm se pode concluir que o exerccio desse direito prescreve em 3 anos. c) O aval em branco da nota promissria favorece o seu subscritor (art. 77, in fine). d) As notas promissrias, embora no admitam aceite, podem ser emitidas com vencimento a certo termo da vista. Nesta hiptese, o credor dever apresentar o ttulo ao visto do emitente no prazo de 1 ano do saque (art. 23), sendo a data desse visto o termo a quo do lapso temporal de vencimento. A nota promissria desta espcie pode ser protestada por falta de data (art. 78, segunda alnea). Portanto, desde que observadas as especificidades da nota promissria acima mencionadas, estar este ttulo sujeito ao mesmo regime jurdico da letra de cmbio, quanto constituio e exigibilidade do crdito cambirio.
27
DIREITO EMPRESARIAL III TTULOS DE CRDITO 5 PERODO No tocante ao SAQUE, ENDOSSO, AVAL, VENCIMENTO, PAGAMENTO, PROTESTO, AO CAMBIAL E PRESCRIO permanece as mesmas disposies acerca da Letra de Cmbio.
28
CAPTULO 7
CHEQUE Lei n. 7.357/85
1. CONCEITO O cheque uma ordem de pagamento vista, sacada contra um banco ou instituio financeira equiparada e com base em suficiente proviso de fundos depositados pelo sacador em mos do sacado ou decorrente de contrato de abertura de crdito entre ambos. 2. PRESSUPOSTOS DA EMISSO DO CHEQUE
a) Ser o sacado um banco ou instituio financeira a ele equiparada: b) Existir em poder do banco ou da instituio financeira uma proviso (fundos) do emitente ou
sacador:
c) Ter o emitente ou sacador disponibilidade sobre os fundos ou proviso: d) Haver entre o emitente e o banco sacado um contrato, expresso ou tcito para que o primeiro
disponha dos fundos ou proviso por meio de cheque: A ausncia de algum desses pressupostos no prejudica a validade do ttulo como cheque (art. 4 Lei 7.357/85). 3. PESSOAS INTERVENIENTES No cheque esto presentes 3 (trs) pessoas. So elas: o emitente (emissor ou sacador), que aquele que emite o cheque; o beneficirio, que a pessoa a favor de quem o cheque emitido; e o sacado, que o banco em que est depositado o dinheiro do emitente.
O cheque uma ordem de pagamento vista (art. 32 da Lei 7.357/85); No papel de curso forado (no de aceitao obrigatria); - O cheque ttulo de modelo vinculado. - Tem implcita a clusula ordem; se transmite normalmente mediante endosso; - O endosso admite a clusula sem garantia, que tem efeito apenas de transferir a titularidade do ttulo sem se obrigar ao seu pagamento; - Admite o endosso mandato (no admite endosso cauo) - No admite clusula de juros (art. 10). Juros s so devidos na cobrana judicial de cheque no pago (art. 53, II). - Aval em branco: favorece o sacador-emitente (art. 30 pargrafo nico); - O Endosso e o Aval por parte do sacado (banco): proibido (arts. 18, 1 e 29), salvo o endosso de uma agncia do sacado para outra; - Endosso aps vencimento do prazo para apresentao: efeitos de cesso civil de crdito. - Divergncia de valores: Quanto ao valor, deve ser indicado por extenso e em algarismos, prevalecendo, em caso de divergncia, o primeiro (por extenso). (art. 12). - Em regra, a quitao do cheque pro solvendo, ou seja, s produz quitao aps a liquidao do cheque. Contudo, pode ser convencionado e firmado pro soluto. -
Podemos distinguir os requisitos do cheque em essenciais e no essncias; os primeiros, so de presena obrigatria no ato de cobrana judicial do ttulo, sob pena de no valer como cheque e consequentemente um ttulo de crdito (ttulo executivo extrajudicial); os segundos, em caso de ausncia, podem ser supridos, nos termos do art. 2 da Lei de Cheque.
a)
Requisitos Essenciais:
2. A ordem incondicional de pagar quantia determinada; 3. O nome do banco ou da instituio financeira que deve pagar
(sacado);
b)
Requisitos No Essenciais:
2.
Como j vimos, o cheque no tem curso forado. Dessa forma, ningum obrigado a documentar sua dvida por cheque; se o faz, concorda em vir a pagar, eventualmente, o valor do ttulo a terceiro portador de boa-f, mesmo que tenha razes juridicamente vlidas para questionar a existncia ou extenso da dvida, perante o credor originrio. 6. CIRCULAO DO CHEQUE O cheque contm implcita a clusula ordem, transmitindo-se via endosso. Conceito: a declarao eventual ou sucessiva pela qual o signatrio transfere o ttulo e tambm o direito dele emergente a terceiros. Admite a clusula sem garantia, que implica na desonerao da responsabilidade do endossante. Cabe tambm o endosso-mandato, em que o endossatrio se investe na condio de mandatrio do endossante e no se torna titular do crdito (art. 26). Poder o emitente inserir no ttulo a clusula no ordem, hiptese em que a sua circulao ser regida pela cesso civil de crdito. A clusula no ordem diferente da clusula no transmissvel, que impediria qualquer ato de circulao do crdito. A Lei 7.357 no cuidou essa hiptese e, portanto, no direito brasileiro no se admite cheque no transmissvel, sendo invlida e ineficaz qualquer clusula inserida no cheque para impedir a sua negociao. A sua circulao, portanto, segue o regramento da circulao da letra de cmbio. Salientem-se, no entanto, trs diferenas em relao a tal disciplina: a) No se admite o endosso-cauo (Instrumento adequado para a instituio de penhor sobre ttulos de crdito), em razo da natureza do cheque de ordem de pagamento vista. b) O endosso feito pelo sacado nulo como endosso, valendo apenas como quitao, salvo se o sacado tiver mais de um estabelecimento e o endosso feito por um deles em cheque a ser pago por outro estabelecimento (art. 18, 1 e 2); c) O endosso feito aps o prazo para apresentao tardio ou pstumo e, por isso, gera os efeitos de cesso civil de crdito (art. 27). Em suma, quanto circulao, como o meu cheque pode ser emitido? O cheque pode ser emitido de 3 (trs) formas (art. 8 da Lei n. 7.357/85). So elas: Nominal (ou nominativo) ordem; Nominal (ou nominativo) no ordem; e Ao portador.
Para tornar um cheque no ordem, basta o emitente escrever, aps o nome do beneficirio, a expresso no ordem ou proibido o endosso ou outra equivalente. Repita-se: O cheque ao portador no pode ter valor superior a R$ 100,00. Ou seja, deve adotar, necessariamente, a forma nominativa e pode conter a clusula " ordem" ou a clusula "no ordem". 7. AVAL Conceito: a declarao cambial eventual ou sucessiva pela qual o signatrio garante o pagamento do ttulo. Somente pode ser prestada em ttulos de crdito, no corpo da crtula, ou em folha anexa.
31
DIREITO EMPRESARIAL III TTULOS DE CRDITO 5 PERODO No tocante ao aval, a lei estabelece que o aval em branco, aquele que no identifica o avalizado, favorece o emitente (art. 30, pargrafo nico); alm disso, probe-se o aval por parte do sacado (art. 29). No mais, aplica-se o mesmo regime reservado ao aval da letra de cmbio. 8. MODALIDADES DE CHEQUE 8.1 Cheque Cruzado aquele que s pode ser depositado em conta corrente. Basta a colocao, no anverso do ttulo, duas linhas transversais na extremidade superior inferior. (Arts. 44 e 45 da Lei n. 7.357/85). Existem duas espcies de cruzamento: - Geral ou em branco aquele que no identifica em qual banco deve ser feito o depsito; - Especial ou em preto aquele que identifica em qual banco deve ser feito o depsito basta escrever entre as linhas o nome do banco. 8.2 Cheque para se levar em conta aquele em que o emitente ou o portador probem o pagamento do ttulo em dinheiro. (Art. 46, Lei n. 7.357/85). Basta escrever no anverso do cheque a expresso cheque para ser creditado em conta, ao invs de colocar as linhas transversais. 8.3 Cheque visado aquele em que h o visto do gerente do banco, que reserva da conta do devedor o valor equivalente ao cheque, para garantir seu pagamento aps o prazo de apresentao. (Art. 7, 1, Lei n. 7.357/ 85). 8.4 Cheque administrativo ou bancrio emitido pelo banco sacado, para liquidao por uma de suas agncias. Emitente e sacado so a mesma pessoa, ou seja, o banco. (Art. 9, III, Lei n. 7.357/ 85). Essa emisso autorizada por lei. 8.5 Cheque de viagem ou travellers check Finalidade: visa conferir maior segurana aos viajantes. 9. PRAZOS NA LEI DE CHEQUE Existem dois prazos que afetam o cheque: Prazo de apresentao, que de 30 dias, a contar da data de emisso, para os cheques emitidos na mesma praa do banco sacado; e de 60 dias para os cheques emitidos em outra praa; e Prazo de prescrio, que de 6 meses aps a expirao (o trmino) do prazo de apresentao.
9.1 Prazo de apresentao (art. 33) A definio de mesma praa e de praa distinta dada pela coincidncia ou no entre o local de emisso e o local da agncia pagadora. A conseqncia da inobservncia desse prazo a PERDA DO DIREITO DE EXECUTAR OS ENDOSSANTES DO CHEQUE E SEUS AVALISTAS, se o ttulo devolvido por insuficincia de fundos (art. 47, inciso II). No entanto, o portador do cheque ainda permanece com o direito de executar o emitente e seus avalistas, mesmo que no tenha apresentado o cheque no prazo (SMULA 600 DO STF).
32
DIREITO EMPRESARIAL III TTULOS DE CRDITO 5 PERODO Agora, se o emitente tinha fundos disponveis em conta durante o prazo de apresentao (30 ou 60 dias) e, por motivo no imputvel a ele (emitente) deixaram de existir, o portador tambm perder o direito de executar o emitente (art. 47, 3). 9.2 Prazos de prescrio (art. 59/62) So os prazos previstos na Lei 7.357/85. Contra o emitente e seu avalista e endossantes e seus avalistas: prazo de 6 meses, contados da expirao do prazo de apresentao. Ao de regresso: prazo de 6 meses, contados do dia em que o obrigado pagou ou do dia em que foi demandado. Ao de Enriquecimento Indevido: prazo de 2 anos, contados do dia em que se consumar a prescrio prevista no art. 59 10. CHEQUE PS-DATADO (ou pr-datado) A lei de cheque fulmina com a ineficcia absoluta a insero, no ttulo, de qualquer meno contrria ao seu pagamento vista (art. 32). A ps-datao no produza efeitos perante o banco sacado, na hiptese de apresentao para liquidao, pois o banco deve pagar o cheque, desde que atendidos evidentemente os demais pressupostos (regularidade de assinatura, existncia de fundos etc.). A insero de data futura representa um acordo entre tomador e emitente, consiste em obrigao de no fazer (no apresentar o ttulo antes do prazo fixado). A apresentao precipitada do cheque significa o descumprimento desse acordo e pode gerar direito ao emitente prejudicado de ser indenizado pelos prejuzos: (a) Materiais, com o pagamento de taxas bancrias, encargos contratuais e bancrios. (b) Morais, com a negativao do nome do emitente (SPC, SERASA, CCF Cadastro de Emitentes de Cheque sem fundos). SMULA N. 370-STJ Caracteriza dano moral a apresentao antecipada de cheque pr-datado. Rel. Min. Fernando Gonalves, em 16/2/2009. SMULA N. 388-STJ. A simples devoluo indevida de cheque caracteriza dano moral. Rel. Min. Fernando Gonalves, em 26/8/2009. Temos que diferenciar duas questes sobre a apresentao antecipada (ou seja, antes da data aposta no cheque ps-datado): 1. Apresentao para fins de liquidao: 2. Apresentao para fins de desconto. CHEQUE PS-DATADO CONSEQNCIA: A circunstncia de haver sido aposta no cheque data futura, embora possua relevncia na esfera penal (atipicidade do estelionato), no mbito dos direitos civil e comercial traz como nica conseqncia prtica a ampliao real do prazo de apresentao.
DIREITO EMPRESARIAL III TTULOS DE CRDITO 5 PERODO Oposio ao pagamento ou sustao (art. 36): Produz efeitos imediatos, suspendendo o pagamento do ttulo. Ocorre durante o prazo de apresentao, fazendo sustar o pagamento do cheque. Pode ser determinada pelo emitente ou pelo portador.
12. RESPONSABILIDADE DO SACADO art. 39, pargrafo nico da Lei 7.357/85 O sacado de um cheque no tem, em nenhuma hiptese, qualquer obrigao cambial. A instituio financeira sacada s responde pelo descumprimento de algum dever legal (por ato ilcito que venha a praticar), como: - o pagamento indevido de cheque; - a falta de reserva de numerrio para liquidao no prazo de apresentao de cheque visado; - o pagamento de cheque cruzado diretamente ao portador no-cliente; - o pagamento em dinheiro de cheque para se levar em conta etc.
a) Inscrio no CCF (Cadastro de Emitentes de Cheque Sem Fundos). b) O pagamento da taxa do Servio de Compensao de Cheques e Outros Papis.
15. AES CAMBIAIS Em relao generalidade dos ttulos de crdito, h previso de uma nica ao cambial, que a Ao de Execuo. Quanto ao cheque, a lei prev duas: a Ao de Execuo e a Ao de Enriquecimento Indevido (art. 61). Conforme j vimos, a prescrio da ao de execuo de 6 meses contadas da expirao do prazo de apresentao. Pouco importa o dia em que o cheque foi efetivamente apresentado. O termo inicial para a contagem desse prazo prescricional a expirao dos 30 ou 60 dias, conforme a praa de emisso e de pagamento sejam as mesmas ou diversas. IMPORTANTSSIMO: A regra de contagem do prazo prescricional a partir do trmino do prazo de apresentao comporta exceo no caso de cheque ps-datado, apresentado antes da data de emisso nele escrita. Nesse caso, o incio do prazo de prescrio da ao de execuo (6 meses) inicia-se a partir da data da primeira apresentao ao banco sacado. Se prescrever a ao de execuo, o portador ainda tem o prazo de 2 anos para promover a AO DE ENRIQUECIMENTO INDEVIDO contra o emitente, endossantes e avalistas (art. 61). A ao de enriquecimento indevido tem natureza cognitiva, pois se desenvolver atravs de um processo de conhecimento, no qual o pedido ser a condenao judicial de qualquer devedor cambial, sob o fundamento de que se operou o enriquecimento indevido.
34
DIREITO EMPRESARIAL III TTULOS DE CRDITO 5 PERODO Nas duas aes cambiais, operam-se os princpios do direito cambirio e, assim, o demandado no pode argir, na defesa, matria estranha sua relao com o demandante (inoponibilidade de excees pessoais a terceiros de boa-f). 16. ENCARGOS DO EMITENTE E DAQUELE QUE PAGOU O CHEQUE Art. 52. O portador pode exigir do demandado: I - a importncia do cheque no pago; II - os juros legais desde o dia da apresentao; III - as despesas que fez; IV - a compensao pela perde do valor aquisitivo da moeda, at o embolso das importncias mencionadas nos itens antecedentes. Art. 53. Quem paga o cheque pode exigir de seus garantes: I - a importncia integral que pagou; II - os juros legais, a contar do dia do pagamento; III - as despesas que fez; IV - a compensao pela perda do valor aquisitivo da moeda, at o embolso das importncias mencionadas nos itens antecedentes. - Juros e Correo monetria: Desde a data da apresentao ao banco sacado; - Reembolso das despesas: taxas bancrias, custas de protesto, alm das judiciais. 17. CHEQUE ACEITAO OBRIGATRIA?
35
CAPTULO 8
DUPLICATA - Lei 5.474/68
1. CONCEITO DE DUPLICATA um ttulo de crdito que emitido pelo credor, declarando existir, a seu favor, um crdito de determinado valor em moeda corrente, fruto obrigatoriamente de um negcio jurdico subjacente de compra e venda de mercadorias ou de prestao de servios. 2. CARACTERSTICAS Ttulo Causal (Causalidade): A emisso da duplicata somente se pode dar para a documentao de crdito nascido de compra e venda mercantil ou prestao de servios. Conseqncia: Se a duplicata for originada (sacada) para documentar ato ou negcio jurdico diverso da compra e venda mercantil e da prestao de servios, ser considerada insubsistente. Sem as causas mencionadas, a duplicata denomina-se sem lastro ou fria ou simulada. Questo importante que excepciona a falta de lastro da duplicata: Mesmo a falta de causa legtima no pode ser oposta pelo sacado perante o endossatrio de boa-f. 3. DIFERENA ENTRE A LETRA DE CMBIO E A DUPLICATA A diferena bsica entre a letra de cmbio e a duplicata diz respeito ao ACEITE, que na letra de cmbio facultativo. J na Duplicata, obrigatrio (art. 8 da Lei 5.474). 4. SUJEITOS NA DUPLICATA
Vendedor: o sacador/emitente e primeiro credor (tomador ou beneficirio) do ttulo. Comprador: o sacado. Devedor principal. Co-devedores: Endossantes e seus avalistas.
5. ESPCIES DE DUPLICATA Com base no conceito de duplicata, as suas espcies so:
36
DIREITO EMPRESARIAL III TTULOS DE CRDITO 5 PERODO Pois bem, nas vendas mercantis com prazo no inferior a 30 dias, uma vez extrada a fatura, poder, no mesmo ato, ser emitida a duplicata, que deve conter os requisitos do art. 2, 1, que so os seguintes:
Art. 2. 1 A duplicata conter: I - a denominao "duplicata", a data de sua emisso e o nmero de ordem; II - o nmero da fatura; III - a data certa do vencimento ou a declarao de ser a duplicata vista; IV - o nome e domiclio do vendedor e do comprador; V - a importncia a pagar, em algarismos e por extenso; VI - a praa de pagamento; VII - a clusula ordem; VIII - a declarao do reconhecimento de sua exatido e da obrigao de pag-la, a ser assinada pelo comprador, como aceite, cambial; IX - a assinatura do emitente.
A falta de quaisquer desses requisitos retira a qualidade de ttulo de crdito da duplicata. 6.1.1 - Aceite da duplicata mercantil Uma vez emitida a duplicata pelo credor, este dever providenciar a sua remessa ao devedor (ao sacado). O prazo para a remessa de 30 dias contados da emisso da duplicata (art. 6 da Lei 5.474/68). A finalidade dessa remessa a obteno da assinatura pelo sacado reconhecendo a existncia do dbito e a obrigao de pagar. Essa assinatura tem o efeito de um aceite. - Se o ttulo for vista: Recebendo o ttulo, o comprador/sacado deve fazer o pagamento da importncia devida. - Se o ttulo for a prazo: Comprador deve assinar a duplicata, no campo prprio para o aceite e restitu-la ao sacador, em 10 dias. Isso se no ocorrer quaisquer das hipteses de recusa do aceite, quando a duplicata ser devolvida ao sacador com as razes da recusa (art. 7 e 1), no mesmo prazo de 10 dias. Quais so os motivos que ensejam a recusa do aceite? Art. 8.
Art. 8 O comprador s poder deixar de aceitar a duplicata por motivo de: I - avaria ou no recebimento das mercadorias, quando no expedidas ou no entregues por sua conta e risco; II - vcios, defeitos e diferenas na qualidade ou na quantidade das mercadorias, devidamente comprovados; III - divergncia nos prazos ou nos preos ajustados.
O Aceite obrigatrio; porm, a duplicata no irrecusvel. Quando o vendedor no cumpriu satisfatoriamente suas obrigaes, o comprador pode se exonerar do cumprimento das suas, recusando justificadamente o aceite. Assim, manifestada a recusa do aceite, a duplicata no pode ser protestada e nem se cobrada pela ao de execuo. Do contrrio, aceitando o ttulo, o sacado transforma-se em aceitante, tornando-se obrigado principal no ttulo. Tornando-se inadimplente, pode contra ele ser proposta ao de execuo, sem necessidade de protesto. Se ele no aceitou, a sim o protesto cambial necessrio para a propositura da ao de execuo, juntamente com o comprovante de entrega das mercadorias. O aceite, embora obrigatrio, no requisito essencial da duplicata, como em nenhum outro ttulo, pois a sua falta pode ser suprida pelo protesto, desde que acompanhada do comprovante de entrega das mercadorias, conforme veremos abaixo. 37
2) Por Presuno: Decorre do recebimento das mercadorias pelo comprador, sem que ele
tenha realizado recusa formal do aceite e sem que ele tenha dado o aceite na duplicata. o aceite presumido, no qual s importa o recebimento das mercadorias sem manifestao formal de recusa, mesmo que o sacado tenha retido, inutilizado ou restitudo a duplicata sem assinatura;
Endosso com a clusula sem garantia segue as mesmas regras da letra de cmbio, com a
ressalva de que, quando o endossante for o sacador (que o primeiro beneficirio da duplicata), ele no pode se exonerar do pagamento com a insero dessa clusula, nos termos do disposto no art. 9 da LUG, aplicvel por fora do art. 25 da Lei 5.474/68 (o sacador garante tanto da aceitao como do pagamento...). Logo, para o sacadorendossante, no vlida a clusula sem garantia. Permite o endosso imprprio (endosso-mandato e endosso-cauo). 6.1.3 - Aval na Duplicata art. 12 da Lei 5.474/68 Segue as mesmas regras do aval na letra de cmbio, previsto na LUG (art. 30 a 32), podendo ser dado no prprio ttulo ou em folha anexa ( considerada aquela que, por falta de espao no ttulo para outras assinaturas, colada no ttulo para expandir o espao para novas assinaturas). O aval em branco, na duplicata, tem algumas particularidades e seguir a seguinte ordem: 1) Garante a obrigao daquele que tiver assinado acima da assinatura do avalista; 2) Fora desse caso, garante a obrigao do comprador (aceitante). 38
O aval antecipado, aquele em que se d antes de obrigar-se no ttulo o avalizado, permitido, mas fica condicionado aceitao da obrigao cambial do avalizado. No caso de aceite presumido (aquele em que no h recusa formal), desde que tenha sido feito o protesto e juntamente com o comprovante de entrega das mercadorias, autoriza a propositura de ao de execuo contra o avalista antecipado e o avalizado. 6.1.4 - Vencimento da Duplicata O vencimento pode ser: (a) Ordinrio: Com o decurso do prazo; (b) Extraordinrio: Quando ocorre antecipadamente, nas seguintes hipteses (art. 19 Dec. 2.044/1908): b.1) Protesto pela falta ou recusa do aceite; b.2) Protesto pela falncia do aceitante. Somente a falncia do aceitante provoca o vencimento antecipado. 6.1.5 Pagamento da Duplicata O pagamento da duplicata pode ser feito a qualquer momento, inclusive antes do vencimento. A prova do pagamento far-se- por recibo, no verso do prprio ttulo ou em documento separado, que faa referncia expressa duplicata, de acordo com o 1 do art. 9 da Lei 5.474/68. Essa segunda prova do pagamento excepciona o princpio da literalidade. Mas esse dispositivo deve ser visto com restrio, pois a jurisprudncia, apesar de considerar vlido o recibo em documento separado, tem determinado que o devedor deva pagar novamente o ttulo se este for transferido a terceiro de boa-f, vejamos: STJ REsp 37.907/PR: o recibo pode ser passado em documento parte, em que haja referncia expressa duplicata. Todavia, ocorrendo circulao do ttulo, o devedor s ficar livre de repetir o pagamento se provar a m-f do endossatrio ou conluio entre este e o endossante. Assim, por cautela, prudente que o devedor exija a entrega da duplicata, guardando-a com o documento de quitao. Permite-se ao devedor, quando do pagamento da duplicata, deduzir crditos resultantes de devoluo de mercadorias, diferenas de preo, enganos verificados, pagamentos por conta e outros motivos assemelhados, desde que devidamente autorizado (art. 10 da Lei 5.474/68). Essa regra s tem aplicabilidade se o ttulo no circular, pois s podem ser opostas ao emitente, que participou do negcio jurdico dando ensejo emisso da duplicata. 6.1.6 Reforma ou Prorrogao Trata-se de instituto prprio da duplicata, previsto no art. 11 da Lei 5.474/68. A reforma faculdade do credor, que poder, se assim o quiser, prorrogar o prazo de vencimento do ttulo. Far-se- na prpria duplicata ou em documento separado. Se for feito em documento separado, no vincula o endossatrio de boa-f, ou seja, aquele que desconhece a prorrogao. Logo, para este, vale o vencimento constante da duplicata. 39
1. Protesto por Falta de Aceite: Ocorre quando a duplicata devolvida sem a assinatura do
sacado e sem recusa motivada dele. Realizado antes do vencimento;
2. Protesto por Falta de Devoluo: Dar-se- quando a duplicata enviada ao sacado no for
devolvida no prazo legal (10 dias). o caso de emisso de uma Triplicata no assinada ou de protesto por indicaes relativas duplicata retida. Tambm realizado antes do vencimento;
DIREITO EMPRESARIAL III TTULOS DE CRDITO 5 PERODO A execuo funciona assim: a) Para execuo do sacado: Deve-se analisar o tipo de aceite: - Se Ordinrio: suficiente a simples exibio da duplicata para o ajuizamento da execuo (art. 15, I); - Se Presumido: necessria a exibio da duplicata ou triplicata protestada, ou com protesto por indicaes, juntamente com o comprovante de recebimento das mercadorias (art. 15, II). Concluses: 1. Se o sacado restituiu ao sacador a duplicata assinada, basta esse documento; 2. Se restituiu sem assinatura ou se reteve a duplicata, a execuo depende: - Duplicata ou triplicata (no caso de reteno); - Instrumento de protesto; - Comprovante do recebimento das mercadorias. 3. Se houve reteno e o credor optou pelo protesto por indicaes, a execuo exige: - Instrumento de protesto por indicaes; - Comprovante do recebimento das mercadorias.
6. DUPLICATA ESCRITURAL, ELETRNICA OU VIRTUAL A duplicata escritural ou eletrnica ou virtual consiste no registro do crdito por meio magntico (eletrnico), sem crtula, sem papel, entregue a uma instituio financeira que cuida de enviar o boleto bancrio para o devedor. Funciona da seguinte forma:
42
CAPTULO 9
OUTROS TTULOS DE CRDITO
1. INTRODUO Para relembrar, temos duas grandes espcies de ttulos de crdito:
43
Operaes passivas: O banco torna-se devedor do cliente. Ocorre quando uma pessoa
deposita dinheiro na instituio financeira, adquire certificados de depsito bancrio (CDB) ou faz aplicao em fundo de investimento. Operaes ativas: O banco credor do cliente. Trata-se de fornecimento de dinheiro, crdito concedido pelo banco.
Nessas operaes realizadas pelos bancos, os ttulos de crdito exercem uma funo instrumental de relevo. comum no mtuo bancrio documentar-se por contrato e tambm por nota promissria. Mas os bancos tambm possuem ttulos exclusivos. So eles: As cdulas de crdito para financiamento da atividade econmica; A cdula de crdito bancrio. 2.1 Ttulos de financiamento da atividade econmica So documentos representativos das obrigaes e garantias relacionadas concesso de financiamento bancrio a empresrios. So ttulos que representam contratos de financiamento firmados, via de regra, por instituies financeiras ou entidade equiparada. Financiamento espcie de mtuo bancrio, em que o muturio est obrigado a dar certa destinao ao dinheiro mutuado. Esses ttulos de financiamento da atividade econmica so as cdulas e as notas de crdito, que so concedidos por instituies financeiras a pessoa natural ou jurdica que se dedique s seguintes atividades: 1. 2. 3. 4. 5. 6. Rural; Industrial; Comercial; Exportao; Imobiliria; Bancria.
Cdula crdito industrial: Destinadas ao fomento da atividade industrial (Dec.-Lei 413/69); Cdulas crdito comercial: Destinadas ao financiamento de atividade comercial ou de
prestao de servios (Lei 6.840/80).
44
Nas notas e cdulas de crdito rural, industrial, comercial e de exportao o valor do crdito
dever ser, obrigatoriamente, empregado na respectiva atividade, devendo o ttulo indicar a que se destina o financiamento concedido. Inclusive, o devedor dever facultar a fiscalizao do emprego do dinheiro (Dec.-Lei 167/67 ou 413/, art. 6). A destinao do dinheiro emprestado elemento essencial do ttulo e de sua formao, com exceo da cdula de crdito bancrio, que surge nos contratos de abertura de crdito em conta corrente.
Somente a via do credor pode ser transferida, por endosso ou cesso de crdito; as
demais so impressas com a expresso no negocivel.
Seu valor no est obrigatoriamente expresso no ttulo, mas apura-se a partir dele, pois a
execuo exige liquidez e certeza, vale dizer, indispensvel que o valor total do dbito seja apurvel de forma simples e que no demande prova.
Importante: o PROTESTO DISPENSADO para garantir o direito de regresso contra endossantes e avalistas.
As cdulas e notas devem ser registradas no Cartrio de Registro de Imveis, para produzir efeitos contra terceiros. A execuo ainda tem sido objeto de discusses, mas h posicionamento predominante de que o CPC no revogou as disposies dos Decretos-Leis 167/67 e 413/69, sendo que essas legislaes continuam regulando a execuo das cdulas de crdito.
2.2 Cdula de crdito bancrio Em muitas operaes bancrias, no h como calcular previamente o valor da obrigao devida pelo cliente do banco. o caso do contrato de abertura de crdito (cheque especial). Nesse caso, por exemplo, o montante exato do dbito do cliente s se pode calcular aps o inadimplemento da obrigao, o que causa enorme dificuldade de cobrana judicial, pois falta ao contrato de abertura de crdito a liquidez, um dos atributos dos ttulos executivos. Inicialmente, os bancos tentaram solucionar esse impasse com a clusula-mandato, pela qual o cliente nomeava o banco como seu procurador para emitir em favor dele (banco) nota promissria, caso ocorresse o inadimplemento. Entretanto, a jurisprudncia e o Cdigo de Defesa do Consumidor consideraram tal prtica abusiva e irregular (smula 60 do STJ). Smula 60 do STJ: NULA A OBRIGAO CAMBIAL ASSUMIDA POR PROCURADOR DO MUTURIO VINCULADO AO MUTUANTE, NO EXCLUSIVO INTERESSE DESTE. Outra soluo era a emisso de extrato da posio devedor, que, acompanhado do instrumento contratual de mtuo ou abertura de crdito, constituiria ttulo executivo extrajudicial. Entretanto, parte da jurisprudncia contrria sua executividade (smula 233 e 258 STJ). O que vingou nesse caso foi a criao da chamada CDULA DE CRDITO BANCRIO, pela Lei 10.931/2004, nos arts. 26 e seguintes. Conceito: A cdula de crdito bancrio ttulo emitido pelo devedor, a favor da instituio financeira ou de entidade a esta equiparada, decorrente de operao de crdito, de qualquer modalidade, inclusive contrato de abertura de crdito em conta corrente (cheque especial). Caractersticas:
Pode ser emitida com ou sem garantia, real (hipoteca, penhor) ou fidejussria (aval ou
fiana).
Seu valor demonstrado por saldo em planilha ou extratos da conta corrente, de forma
clara, precisa e de fcil compreenso do valor do principal e de todos os acessrios (multa, juros de mora, honorrios advocatcios).
Pode ser protestada por indicaes, desde que o credor apresente declarao de posse da
sua nica via negocivel.
O protesto para garantir o direito de cobrana contra endossantes, seus avalistas e terceiros
garantidores dispensvel.
46
CAPTULO 10
TTULOS DE CRDITO RURAL 1. FUNDAMENTO LEGAL: Decreto-lei 167/67. 2. CARACTERSTICAS:
Normalmente, a cdula decorre de financiamento concedido pelas instituies financeiras, de acordo com a linha de crdito adotada pelo financiador. Essa linha de crdito tem destinao certa, que o financiador examina e fiscaliza at sua liquidao. Tais ttulos tm a forma de um contrato, com requisitos essenciais para sua validade. Feito por pessoas fsicas ou jurdicas; So ttulos lquidos, certos e exigveis. Autorizam a propositura de Ao de Execuo; No depende de escritura pblica para sua constituio (garantia constituda cedularmente); Pode ser aditada, ratificada e retificada por aditivos, datados e assinados pelo emitente e pelo credor. Aplicam-se os princpios e as regras da legislao cambial, inclusive quanto ao endosso, aval e prescrio. O protesto para garantir o direito de regresso , todavia, legalmente dispensado. Importante: O primeiro endossante da cdula de crdito rural no est obrigado ao pagamento pela inadimplncia do devedor principal.
3. ESPCIES: 3.1
Cdula de Crdito Rural: um ttulo de crdito decorrente de operaes de financiamento, por emprstimos concedidos por instituies financeiras, representando uma promessa direta de pagamento, com garantia real, constituda cedularmente, representada por hipoteca, penhor ou alienao. Para ter eficcia contra terceiros, a Cdula de Crdito Rural deve ser inscrita no Cartrio de Registro de Imveis do local em que se localiza o bem hipotecado ou empenhado, ou no cartrio dos dois bem, no caso de cdula hipotecria e pignoratcia. Cabe ao de execuo, para a cobrana da Cdula de Crdito Rural (art. 41 do Decreto-lei 167/67). 3.1.1 Espcies de Cdula de Crdito Rural
a)
Cdula Rural Pignoratcia: Deve descrever os bens vinculados em penhor (mveis), com os seguintes requisitos:
Art. 14. A cdula rural pignoratcia conter os seguintes requisitos, lanados no contexto: I - Denominao "Cdula Rural Pignoratcia". II - Data e condies de pagamento; havendo prestaes peridicas ou prorrogaes de vencimento, acrescentar: "nos trmos da clusula Forma de Pagamento abaixo" ou "nos trmos da clusula Ajuste de Prorrogao abaixo". III - Nome do credor e a clusula ordem. IV - Valor do crdito deferido, lanado em algarismos e por extenso, com indicao da finalidade ruralista a que se destina o financiamento concedido e a forma de sua utilizao. V - Descrio dos bens vinculados em penhor, que se indicaro pela espcie, qualidade, quantidade, marca ou perodo de produo, se fr o caso, alm do local ou depsito em que os mesmos bens se encontrarem. VI - Taxa dos juros a pagar, e da comisso de fiscalizao, se houver, e o tempo de seu pagamento. VII - Praa do pagamento.
47
b)
Cdula Rural Hipotecria: Deve descrever os bens vinculados em hipoteca (imveis), com os seguintes requisitos:
Art. 20. A cdula rural hipotecria conter os seguintes requisitos, lanados no contexto: I - Denominao "Cdula Rural Hipotecria". II - Data e condies de pagamento; havendo prestaes peridicas ou prorrogaes de vencimento, acrescentar: "nos trmos da clusula Forma de Pagamento abaixa" ou "nos trmos da clusula Ajuste de Prorrogao abaixo". III - Nome do credor e a clusula ordem. IV - Valor do crdito deferido, lanado em algarismos e por extenso, com indicao da finalidade ruralista a que se destina o financiamento concedido e a forma de sua utilizao. V - Descrio do imvel hipotecado com indicao do nome, se houver, dimenses, confrontaes, benfeitorias, ttulo e data de aquisio e anotaes (nmero, livro e flha) do registro imobilirio. VI - Taxa dos juros a pagar e a da comisso de fiscalizao, se houver, e tempo de seu pagamento. VII - Praa do pagamento. VIII - Data e lugar da emisso. IX - Assinatura do prprio punho do emitente ou de representante com podres especiais.
c)
Cdula Rural Pignoratcia e Hipotecria: Deve descrever os bens vinculados em penhor e os hipotecados, com os seguintes requisitos:
Art. 25. A cdula rural pignoratcia e hipotecria conter os seguintes requisitos, lanados no contexto: I - Denominao "Cdula Rural Pignoratcia e Hipotecria". II - Data e condies de pagamento havendo prestaes peridicas ou prorrogaes de vencimento, acrescentar: "nos trmos da clusula Forma de Pagamento abaixo" ou "nos trmos da clusula Ajuste de Prorrogao abaixo". Ill - Nome do credor e a clusula ordem. IV - Valor do crdito deferido, lanado em algarismos e por extenso, com indicao da finalidade ruralista a que se destina o financiamento concedido e a forma de sua utilizao. V - Descrio dos bens vinculados em penhor, os quais se indicaro pela espcie, qualidade, quantidade, marca ou perodo de produo se fr o caso, alm do local ou depsito dos mesmos bens. VI - Descrio do imvel hipotecado com indicao do nome, se houver, dimenses, confrontaes, benfeitorias, ttulo e data de aquisio e anotaes (nmero, livro e flha) do registro imobilirio. VII - Taxa dos juros a pagar e da comisso de fiscalizao, se houver, e tempo de seu pagamento. VIII - Praa do pagamento. IX - Data e lugar da emisso. X - Assinatura do prprio punho do emitente ou de representante com poderes especiais.
d)
Cdula de Produto Rural (CPR): Regida pela Lei 8.929/94. uma promessa de entrega de produtos rurais certos, em quantidade e qualidade, diferindo, nesse aspecto, das outras cdulas, com os seguintes requisitos:
I - denominao "Cdula de Produto Rural" II - data da entrega; III - nome do credor e clusula ordem; IV - promessa pura e simples de entregar o produto, sua indicao e as especificaes de qualidade e quantidade; V - local e condies da entrega; VI - descrio dos bens cedularmente vinculados em garantia; VII - data e lugar da emisso; VIII - assinatura do emitente.
Modelo de CPR:
CDULA DE PRODUTO RURAL Vencimento: _____ de __________ de _____. Aos ________ dias do ms de _____________ de _____, entregarei, por fora dessa CDULA DE PRODUTO RURAL, nos termos da Lei 8.929 de 22/08/1994, a _________________________________________, ou a sua ordem, o seguinte produto: (_______) _______________________________ sacas de caf bebida dura, seca boa e bom aspecto, com 150 defeitos tipo 6 com 60,5 kg cada uma. A garantida cedular da obrigao consiste em ...... (a garantia facultativa).
48
A Lei 10.200/01 permitiu a liquidao financeira da CPR, criando uma interessante prestao alternativa promessa principal. Na CPR financeira ocorre a transmutao da obrigao de entregar produtos rurais em outra prestao jurdica: pagar em dinheiro. Em suma, o devedor pode optar por pagar em dinheiro o valor dos produtos rurais que deveria entregar, observadas as condies do art. 4-A da Lei 8.929/94:
Art. 4-A. Fica permitida a liquidao financeira da CPR de que trata esta Lei, desde que observadas as seguintes condies: (Acrescentado pela L-010.200-2001) I - que seja explicitado, em seu corpo, os referenciais necessrios clara identificao do preo ou do ndice de preos a ser utilizado no resgate do ttulo, a instituio responsvel por sua apurao ou divulgao, a praa ou o mercado de formao do preo e o nome do ndice; II - que os indicadores de preo de que trata o inciso anterior sejam apurados por instituies idneas e de credibilidade junto s partes contratantes, tenham divulgao peridica, preferencialmente diria, e ampla divulgao ou facilidade de acesso, de forma a estarem facilmente disponveis para as partes contratantes; III - que seja caracterizada por seu nome, seguido da expresso "financeira". 1 A CPR com liquidao financeira um ttulo lquido e certo, exigvel, na data de seu vencimento, pelo resultado da multiplicao do preo, apurado segundo os critrios previstos neste artigo, pela quantidade do produto especificado. 2 Para cobrana da CPR com liquidao financeira, cabe ao de execuo por quantia certa.
Logo, por se tratar de obrigao de pagar determinada quantia, a sua cobrana far-se- por ao de execuo por quantia certa.
3.2
Nota de Crdito Rural: tambm um ttulo de crdito decorrente do financiamento rural, s que sem garantia real, com os seguintes requisitos:
Art. 27. A nota de crdito rural conter os seguintes requisitos, lanados no contexto: I - Denominao Nota de Crdito Rural". II - Data e condies de pagamento; havendo prestaes peridicas ou prorrogaes de vencimento, acrescentar: "nos trmos da clusula Forma de Pagamento abaixo" ou "nos trmos da clusula Ajuste de Prorrogao abaixo". III - Nome do credor e a clusula ordem. IV - Valor do crdito deferido, lanado em algarismos e por extenso, com indicao da finalidade ruralista a que se destina o financiamento concedido e a forma de sua utilizao. V - Taxa dos juros a pagar e da comisso de fiscalizao se houver, e tempo de seu pagamento. VI - Praa do pagamento. VII - Data e lugar da emisso. VIII - Assinatura do prprio punho do emitente ou de representante com podres especiais.
Para ter eficcia contra terceiros, a Nota de Crdito Rural deve ser inscrita no Cartrio de Registro de Imveis do local do imvel a cuja explorao se destina o financiamento.
3.3
Nota Promissria Rural: uma promessa de pagamento que o emitente faz em favor do credor. Semelhante nota promissria da LUG, mas esta somente criada diante da venda de produtos rurais ou, nos casos de cooperativas, pela entrega de tais produtos a elas, para revenda a terceiros. Por essa razo um ttulo causal. (art. 42 Dec.-lei 167/67).
3.4
Duplicata Rural: um ttulo causal e ordem, que pode ser emitida s nas vendas a prazo de quaisquer bens de natureza agrcola, extrativa ou pastoril, quando efetuada diretamente por produtores rurais ou por suas cooperativas (arts. 46 a 54 do Decreto-lei 167/67).
3.5
Certificado de Direitos Creditrios do Agronegcio (CDCA): ttulo de crdito nominativo, de emisso exclusiva de cooperativas de produtores rurais e de outras pessoas jurdicas que exeram a atividade de comercializao, beneficiamento ou 49
DIREITO EMPRESARIAL III TTULOS DE CRDITO 5 PERODO industrializao de produtos e insumos agropecurios ou de mquinas e implementos utilizados na produo agropecuria, de livre negociao, representativo de promessa de pagamento em dinheiro e constitui ttulo executivo extrajudicial (Lei 11.076/2004, arts. 23, I e 24).
3.6
Letra de Crdito do Agronegcio (LCA): ttulo de crdito nominativo, de emisso exclusiva de instituies financeiras pblicas ou privadas, de livre negociao, representativo de promessa de pagamento em dinheiro e constitui ttulo executivo extrajudicial (Lei 11.076/2004, arts. 23, II e 26).
3.7
Certificado de Recebveis do Agronegcio (CRA): ttulo de crdito nominativo, de emisso exclusiva das companhias securitizadoras de direitos creditrios do agronegcio, de livre negociao, representativo de promessa de pagamento em dinheiro e constitui ttulo executivo extrajudicial (Lei 11.076/2004, arts. 23, III e 26).
3.8
Certificado de Depsito Agropecurio (CDA) e Warrant Agropecurio (WA): O CDA um ttulo de crdito representativo de promessa de entrega de produtos agropecurios depositados em armazns gerais. O WA confere direito de penhor sobre o produto objeto de CDA. Ver Lei 9.973/2000 e 11.076/2004. Semelhantes ao Conhecimento de Depsito e ao Warrant de emisso dos Armazns Gerais, que veremos a seguir.
50
CAPTULO 11
CONHECIMENTO DE DEPSITO E WARRANT
Decreto 1.102, de 21/11/1903 1. ARMAZNS-GERAIS So estabelecimentos prprios para depsito e conservao de mercadorias. Motivos para fazer o depsito de mercadorias nos armazns gerais: a) Aguardar um melhor preo, pois, durante a safra, a oferta muito maior que a procura; b) Falta de espao para armazenamento dos bens.
4. SISTEMTICA DE EMISSO
51
DIREITO EMPRESARIAL III TTULOS DE CRDITO 5 PERODO Ao efetuar o depsito de mercadorias no armazm-geral, o depositante recebe um recibo, declarando: - Natureza; - Quantidade; - Nmero; - Marcas; - Pesando, medindo ou contando as mercadorias. Com esse recibo, o depositante ter o comprovante do depsito das mercadorias, servindo-se dele para receb-las de volta. Alm do recibo, o depositante pode pedir a emisso do Conhecimento de Depsito e Warrant. Importante: O recibo no ttulo de crdito; por isso, no endossvel e nem pode ser negociado. O recibo simples prova do contrato de depsito, no oferecendo qualquer garantia contra embargos. O Conhecimento de Depsito e o Warrant so ttulos conjuntamente emitidos pelo armazmgeral, a pedido do depositante das mercadorias, mas podem ser livremente separados posteriormente. Por fora de lei, so criados unidos, mas separveis vontade do portador. Os ttulos so extrados de um livro de talo (Livro de Entradas e Sadas), constituindo-se a folha do livro de talo em 3 partes: A) TALO PROPRIAMENTE DITO; B) AS DUAS OUTRAS PARTES SO OS TTULOS QUE FICAM UNIDOS COM O TALO. B1) Conhecimento de Depsito; B2) Warrant 5. CIRCULAO DOS TTULOS
Conjunta: O portador rene todos os direitos sobre as mercadorias, tendo a sua livre
disposio, o que inclui o direito de propriedade e o de constituir mandato para vender ou para receber as mercadorias; o Warrant, em conjunto com o C.D., certifica a plena disponibilidade das mercadorias. Warrant separado do conhecimento de depsito: representa apenas o direito real de garantia (penhor), que ir limitar o direito de quem possua o Conhecimento de Depsito. Conhecimento de depsito separadamente: representa um direito de disponibilidade, limitado pelo direito de garantia de quem possua o Warrant.
EM SUMA:
52
CAPTULO 11
TTULOS DE CRDITO SUJEITOS AO CDIGO CIVIL
1. INTRODUO O Cdigo Civil de 2002 disciplina os ttulos de crdito nos arts. 887 e 926. Os ttulos de crdito s se regem pelo novo Cdigo Civil no havendo disposio diversa em lei especial. o que determina o art. 903 do Cdigo Civil:
Art. 903. Salvo disposio diversa em lei especial, regem-se os ttulos de crdito pelo disposto neste Cdigo.
As normas do Cdigo Civil so normas de aplicao supletiva, destinadas a suprir lacunas em regramento jurdico especfico. Portanto, o Cdigo Civil no revoga as disposies das leis especiais sobre os ttulos de crdito, como a LUG, a lei de cheque (Lei 7.357/85), lei de duplicata (Lei 5.474/68) etc. O Cdigo Civil somente ser aplicado em dois casos:
A) TTULOS DE CRDITO NO REGULADOS POR LEI ESPECFICA; e B) TTULOS DE CRDITO ATPICOS OU INOMINADOS.
2. TTULOS DE CRDITO NO REGULADOS Os dispositivos do Cdigo Civil somente se aplicaro se uma lei, no futuro, criar um novo ttulo de crdito e no o disciplinar. Assim, as disposies do Cdigo Civil aplicam-se como regras gerais. o que preceitua o art. 903. Atualmente, no existe nenhum ttulo de crdito nessas condies. 3. TTULOS DE CRDITO ATPICOS (OU INOMINADOS) A disciplina estabelecida pelo Cdigo Civil seria aplicvel tambm aos ttulos de crdito inominados ou atpicos, isto , os criados pelos particulares independentemente de previso em lei especfica. 4. DIFERENAS ENTRE O REGIME DA LETRA DE CMBIO (LUG) E AS DISPOSIES DO CDIGO CIVIL
a) Clusulas Ilegais: Ttulos de Crdito regidos pelo Cdigo Civil no podero conter clusula de
juros, clusula no ordem ou clusula que dispense o devedor do pagamento das despesas (art. 890 Cdigo Civil).
53
d) Aval Parcial: Nos Ttulos de Crdito submetidos ao regime do Cdigo Civil no h aval
parcial (art. 897, p. nico Cdigo Civil). Na letra de cmbio, nota promissria e cheque o aval parcial admissvel (art. 30 da LUG e art. 29 Lei 7.357/85).
Fbio Ulhoa Coelho posiciona-se da seguinte forma: "Com a desmaterializao do ttulo de crdito, tornaram-se as indicaes a forma mais comum de protesto. Hoje, a duplicata, no documentada em meio papel. O registro dos elementos que a caracterizam feito exclusivamente em meio magntico e assim so enviados ao banco, para fins de desconto, cauo ou cobrana." (duplicata escritural).
54
O contrato um negcio jurdico bilateral, cujo conjunto das obrigaes decorre da vontade das pessoas interessadas, que definem a existncia e extenso do dever, que certa pessoa tem de dar ou fazer algo para outra. 2. CONSTITUIO DO VNCULO CONTRATUAL A constituio do vnculo contratual rege-se, especialmente, pelo princpio do CONSENSUALISMO. Pelo princpio do consensualismo, um contrato se constitui, via de regra, pelo encontro das vontades manifestadas pelas partes, no sendo necessria mais nenhuma outra condio. Do consensualismo decorre o princpio da autonomia da vontade, ao assegurar que os indivduos so livres para contratar ou no faz-lo, para escolher o parceiro contratual e o contedo do contrato firmado. Em termos gerais os contratos esto constitudos (perfeitos e acabados) assim que se verifica o encontro de vontade das pessoas participantes do vnculo. 3. FASES DA CONTRATAO PRELIMINAR a) Opo b) Contrato preliminar c) Acordo Provisrio DECISRIA a) Proposta ou oferta b) Aceitao
Na fase preliminar, existem os atos preparatrios para a formao de uma proposta definitiva contratual, sem que, entretanto, haja manifestao de vontade vinculante, ainda que sejam elaboradas minutas das tratativas. J na fase decisria, h manifestao de vontade vinculante. Fase Preliminar Na opo, o outorgante se compromete a no revogar a avena, sob pena de responder por perdas e danos. O contrato preliminar, como negcio preparatrio de outro, o definitivo, a sua caracterstica que as partes se obrigam constituio deste ltimo (do contrato definitivo), o que no ocorre na opo e nem no acordo provisrio. 55
DIREITO EMPRESARIAL III TTULOS DE CRDITO 5 PERODO No acordo provisrio, estabelece-se uma condio para a concluso do contrato em curso. Fase Decisria A proposta ou oferta, tambm chamada policitao a manifestao da vontade unilateral, clara e objetiva, com os elementos essenciais do negcio jurdico e que conduz formao do contrato definitivo. Ao menos, vincula o proponente, salvo se declarar que a proposta no obrigatria. A aceitao a manifestao de vontade, expressa ou tcita, do oblato que concorda com a proposta. Contudo, o oblato pode apresentar contraproposta, na qual estipula condies ou apresenta outros elementos ao proponente, seja modificativa ou aditiva da proposta. As partes na fase decisria so: a) Proponente ou policitante: Aquele que realiza a proposta; b) Oblato ou aceitante: a pessoa destinatria da proposta. Como vimos, tanto a proposta, quanto a aceitao, so manifestao de vontade. A doutrina classifica as declaraes de vontade em tcitas ou expressas, mencionando que estas, por sua vez, podem ser orais, escritas ou simblicas. O contrato se aperfeioa pela declarao de aceite do oblato ou aceitante (art. 434 do Cdigo Civil).
Naqueles em que h equilbrio entre a vantagem auferida e a prestao dada por cada uma das partes.
56
5.2 Funo Social do Contrato O art. 421 do Novo Cdigo Civil prescreve que:
"A liberdade de contratar ser exercida em razo e nos limites da funo social do contrato".
De acordo com Paulo Lbo o princpio da funo social do contrato "determina que os interesses individuais das partes do contrato sejam exercidos em conformidade com os interesses sociais, sempre que estes se apresentem". Em caso de conflito entre eles, os interesses sociais ho de prevalecer. 5.3 Boa-f Objetiva O princpio da boa-f objetiva encontra assento nos artigos 113 e 422 do Novo Cdigo Civil. A boa-f objetiva desempenha no campo obrigacional trs funes distintas:
a)
o juiz);
b) c)
Integrativa (preenchendo lacunas); Limitadora de direitos subjetivos (criao de deveres jurdicos deveres anexos ou secundrios, de lealdade, probidade, informao, colaborao). O dever principal, na relao contratual, o objeto central da relao jurdica, consistindo em obrigao de dar, fazer ou no fazer. J os deveres anexos integram as obrigaes laterais da relao jurdica, encontrando base na boa-f objetiva que deve existir entre as partes bem como na solidariedade social. O aplicador da norma tem por funo, ao analisar o caso concreto, verificar se a obrigao est sendo cumprida de acordo com os ditames da boa-f objetiva, pois poder dar ensejo a deveres diversos, com ela condizentes, realizando e extremando, assim, a verdadeira solidariedade social. 6. DESCONSTITUIO DO VNCULO CONTRATUAL - Nulidade - Invalidao
( Causas anteriores ou contemporneas)
Desconstituio: - Dissoluo
(Causas posteriores)
CAPTULO 2
ESPCIES DE CONTRATOS EMPRESARIAIS
1. ESPCIES DE CONTRATOS EMPRESARIAIS 1.1. COMPRA E VENDA MERCANTIL OU EMPRESARIAL 1.1.1 Natureza da compra e venda Com a entrada em vigor do Cdigo de Defesa do Consumidor, o direito privado das obrigaes passou a ser integrado por trs grandes regimes jurdicos: 58
a) O da tutela do consumidor, pertinente aos contratos das relaes de consumo; e b) O empresarial ou mercantil, que disciplina os relativos atividade comercial. c) O civil, que contm as normas gerais e, tambm, aplicvel aos contratos no abrangidos
pelos outros dois regimes; Atualmente, portanto, no direito brasileiro, podemos distinguir trs diferentes contratos de compra e venda (civil, mercantil e ao consumidor), cada qual sujeito a uma disciplina prpria.
a) b) c)
O objeto da avena um bem mvel ou semovente (requisito objetivo); Pelo menos o comprador empresrio (requisito subjetivo); A compra feita com o intuito de revender ou alugar o bem adquirido (requisito finalstico). 1.1.2 Formao do contrato de compra e venda mercantil A compra e venda mercantil um contrato consensual, ou seja, para a sua constituio suficiente o encontro de vontades do comprador e do vendedor. Basta que eles se entendam quanto coisa e ao preo para que o vnculo contratual se aperfeioe. 1.1.3 Responsabilidade das partes
O comprador assume a obrigao de pagar o preo e O vendedor a de transferir o domnio, ou seja, proceder entrega da coisa no prazo.
1.2. SEGURO 1.2.1. Introduo O seguro o contrato em que uma parte (sociedade seguradora) se obriga, mediante o recebimento de um prmio, a pagar a outra parte (segurado), ou a terceiros beneficirios, determinada quantia, caso ocorra evento futuro e incerto. Encontra-se previsto no Cdigo Civil nos arts. 757 a 802. Trata-se, em termos estritamente econmicos, de instrumento de socializao de riscos. H duas grandes espcies de seguro, de acordo com a natureza do interesse segurado: a) O de ramos elementares e b) O de vida. 1.2.2. Natureza do contrato de seguro O seguro :
Contrato de adeso (contratao de massa, com clusulas pr-formatadas), Oneroso (porque cria vantagens ou expectativa de vantagens patrimoniais) e Bilateral (porque cria obrigaes para o segurador e para o segurado).
Marca significativa do contrato de seguro a sua extensa disciplina pela legislao e pelas autoridades securitrias. Trata-se de contrato em que as clusulas so, em sua quase-totalidade, 59
DIREITO EMPRESARIAL III TTULOS DE CRDITO 5 PERODO definidas pela ordem vigente ou pelos rgos governamentais, restando s partes reduzida margem para negociaes. 1.2.3. Obrigaes das partes Celebrado o seguro, assume a seguradora a obrigao de pagar ao segurado a importncia determinada, se ocorrer o fato cujas conseqncias danosas se pretendeu eliminar ou atenuar com o contrato. J em relao ao segurado, a lei estabelece as obrigaes de:
Pagar o prmio, Prestar informaes verdicas, Abster-se de aumentar o risco em torno do interesse segurado e Comunicar seguradora tanto a verificao de incidente que aumente o risco como a do prprio sinistro. 1.2.4. Seguro de ramos elementares
O seguro de ramos elementares compreende todos os seguros, menos o de vida. Assim, tem por objeto os interesses relacionados com o patrimnio (bens, valores, direitos etc.), obrigaes, sade e integridade fsica do segurado. Caracterstica essencial dos seguros de ramos elementares a natureza indenizatria do pagamento devido pela seguradora. Ao contrrio do que ocorre com o seguro de vida, o segurado contrata com a seguradora a recomposio de seu patrimnio, caso venha a ser atingido por evento futuro e incerto, como, por exemplo, a incapacidade laborativa, despesas com sade, responsabilidade civil perante terceiros, inadimplemento de devedores, danos patrimoniais. Neste contexto, portanto, no lcito ao segurado contratar pelo seu valor integral mais de um seguro de ramo elementar, referente ao mesmo interesse (prtica irregular denominada sobre-seguro), nem, por outro lado, segur-lo em importncia superior ao seu valor, pois caso contrrio, sobrevindo o sinistro, ocorreria o seu locupletamento sem causa. Pela mesma razo, se o interesse for segurado por importncia inferior ao seu valor, entende-se que o segurado optou por assumir, pessoalmente, o risco em relao parte no segurada. 1.2.5. Seguro de vida Neste tipo de contrato, o pagamento devido ao segurado, em decorrncia do evento futuro e incerto, no tem sentido indenizatrio. O devido pelas seguradoras, ao se verificar o evento futuro e incerto, no tem a natureza de ressarcimento ao beneficirio por dano sofrido. Cuida-se, simplesmente, do adimplemento de obrigao pecuniria decorrente de contrato aleatrio. Como a prestao assumida pela seguradora, no seguro de vida, no tem natureza indenizatria, no vedado o sobre-seguro ( lcito contratar tantos seguros de vida quantos queira), e o beneficirio poder, uma vez ocorrida a morte ou sobrevida daquele, reclamar o pagamento de todas as seguradoras. Ao contratar seguro de vida, o estipulador, que no necessariamente o segurado (a pessoa cuja morte ou sobrevida objeto de contrato), nomeia o beneficirio da prestao contratada com a seguradora. Se este no estiver identificado na aplice, entende-se que o seguro foi estipulado em favor dos sucessores legais do segurado. O recebimento pelo beneficirio da prestao contratada com a seguradora, quando falece o segurado, no tem a natureza de sucesso. o prprio beneficirio o titular do direito de crdito, de modo que no incide sobre a importncia paga qualquer tributo de transmisso causa mortis. 60
Preceitua a lei que, no seguro de vida, de liquidao condicionada morte do segurado, o beneficirio no ter direito ao recebimento da prestao contratada se aquela voluntria, tal como a decorrente de suicdio premeditado ou a ocorrida em duelo. O chamado suicdio no premeditado no causa excludente de recebimento do valor do seguro (Smula 61 do STJ). Tambm no exonera a seguradora o falecimento ocorrido durante a prtica de esportes arriscados, exerccio de atividade profissional perigosa ou cirurgia. Nos seguros em grupo, alis, a percia mdica sempre foi dispensada. O fato de a seguradora no condicionar o contrato realizao do exame de sade, contudo, no libera o segurado do dever de prestar informaes verdicas, quando da assinatura da proposta ou do bilhete, perdendo o beneficirio o direito ao seguro caso no tenha sido cumprida tal obrigao. 1.3. CONTRATOS DE COLABORAO 1.3.1 Introduo Os contratos de colaborao
DIREITO EMPRESARIAL III TTULOS DE CRDITO 5 PERODO caracteriza uma relao contratual significativamente diversa, que a do vnculo empregatcio, disciplinada pelo direito do trabalho. J a subordinao empresarial est relacionada com a organizao da prpria atividade de distribuio. 1.3.2 Contratos de colaborao por aproximao 1.3.2.1 O mandato mercantil e a comisso mercantil O mandato o contrato pelo qual uma pessoa (mandatrio) se obriga a praticar os atos ou administrar os interesses de outra (mandante) em nome e por conta desta ltima. Caracteriza-se como mercantil se pelo menos o mandante for empresrio e se os poderes outorgados disserem respeito prtica de atos negociais (clusula ad negotia). Na comisso mercantil uma das partes (comissrio) se obriga a praticar atos por conta de outra pessoa (comitente), mas em nome prprio, assumindo, portanto, perante terceiros, responsabilidade pessoal pelos atos praticados. O comissrio concretiza transaes comerciais do interesse do comitente, mas este no participa dos negcios, podendo at permanecer incgnito. A diferena entre o mandato e a comisso consiste na imputao da responsabilidade perante terceiros: o mandatrio no responde, se agir nos limites dos poderes outorgados, porque pratica atos em nome do mandante; j o comissrio, porque realiza negcios em seu prprio nome, ser parte no contrato e responder nos termos pactuados. A comisso permite a estipulao da clusula del credere, segundo a qual o comissrio responde, perante o comitente, pelo cumprimento das obrigaes assumidas pelo terceiro com quem contratou, solidariamente. 1.3.2.2 A representao comercial autnoma Conceito: A representao comercial o contrato pelo qual uma das partes (representante) se obriga a obter pedidos de compra de produtos fabricados ou comercializados pela outra parte (representado), recebendo, o representante, comisso pelos pedidos solicitados e que efetivamente se transformem em negcios a serem cumpridos pelo representado. Sujeitos:
O representante poder ter empregados; O representante deve arcar com os custos do seu negcio, ficando clara a autonomia entre
representante e representado; Poder o representante se fazer substituir por outrem no exerccio de suas atividades.
62
DIREITO EMPRESARIAL III TTULOS DE CRDITO 5 PERODO O representante comercial autnomo deve registrar-se no rgo profissional correspondente, o Conselho Regional dos Representantes, cujo registro obrigatrio (art. 2 da Lei n. 4.886/65). A sano para a falta de registro est prevista no seu art. 5 e consiste na perda do direito comisso sobre os negcios mediados. Mas legal essa regra? A jurisprudncia decidiu que no. O recebimento da remunerao pelo representante independe de registro no Conselho. Por isso a jurisprudncia proclamou a inconstitucionalidade desse art. 5. So requisitos do contrato de representao (art. 27 Lei n. 4.886/65):
a) condies e requisitos gerais da representao; b) indicao genrica ou especfica dos produtos ou artigos objeto da representao; c) prazo certo ou indeterminado da representao d) indicao da zona ou zonas em que ser exercida a representao; (Redao dada pela Lei n 8.420, de 8.5.1992) e) garantia ou no, parcial ou total, ou por certo prazo, da exclusividade de zona ou setor de zona; f) retribuio e poca do pagamento, pelo exerccio da representao, dependente da efetiva realizao dos negcios, e recebimento, ou no, pelo representado, dos valres respectivos; g) os casos em que se justifique a restrio de zona concedida com exclusividade; h) obrigaes e responsabilidades das partes contratantes: i) exerccio exclusivo ou no da representao a favor do representado; j) indenizao devida ao representante pela resciso do contrato fora dos casos previstos no art. 35, cujo montante no poder ser inferior a 1/12 (um doze avos) do total da retribuio auferida durante o tempo em que exerceu a representao. (Redao dada pela Lei n 8.420, de 8.5.1992)
Comisses pagas aos representantes: A remunerao do representante a comisso, proporcional ao valor dos pedidos de compra encaminhados atravs dele ao representado. Contudo, o representante s ter direito comisses se ocorrer duas condies: 1. A aceitao do pedido; 2. O recebimento do preo pelo representado (art. 32). Clusula del credere: A clusula del credere consiste em transmitir poderes para que outrem aja por conta do transmitente, mas no em seu nome, e tambm assuma os riscos do negcio. Nos contratos de representao comercial vedada a clusula del credere. Assim sendo, no pode o representante ser responsabilizado pelo inadimplemento do comprador. 1.3.2.3 Agncia Para alguns doutrinadores, o contrato de agncia e o de representao comercial so os mesmos, pois teriam objetos idnticos. Entretanto, o legislador no fez expressamente qualquer meno a esse respeito. Dessa forma, o contrato de agncia um contrato assemelhado ao da representao comercial, diferente dele (Fbio Ulhoa Coelho). Conceito: aquele em que um dos contratantes (o agente) assume, em carter no eventual e sem dependncia, a obrigao de promover a realizao de certos negcios do interesse do outro contratante (o proponente), numa zona determinada e por conta deste (Cdigo Civil, art. 710). Lembre-se que os sujeitos nesse contrato so empresrios, individuais ou sociedades, registrados na Junta Comercial. So obrigaes do agente: a) Atuar com diligncia na promoo do negcio de interesse do proponente; b) Acatar as orientaes do proponente; c) Respeitar a clusula de exclusividade de agenciamento, abstendo-se de promover produtos concorrentes, a menos que conste ressalva expressa do instrumento contratual; d) Arcar com todas as despesas para o desempenho de suas atribuies contratuais; 63
DIREITO EMPRESARIAL III TTULOS DE CRDITO 5 PERODO e) No promover os produtos, sem autorizao do proponente, junto a potenciais interessados sediados fora de sua zona de atuao. So obrigaes do proponente: a) Remunerar a colaborao do agente, nos valores ou percentuais contratados, por todos os negcios concludos na zona de atuao deste; b) Indenizar o agente na hiptese de, sem justa causa, cessar o atendimento das propostas ou reduzi-las a nveis que tornam antieconmica a continuao da agncia; c) Indenizar o agente quando a inexecuo do negcio promovido decorrer de culpa dele, proponente; d) Respeitar a clusula de exclusividade de zona, abstendo-se de realizar negcios na rea de atuao do agente, a no ser atravs deste, salvo se o contrato contiver clusula expressa em sentido diverso; e) Pagar a remunerao devida ao agente, caso desrespeite a clusula de exclusividade de zona no ressalvada em contrato. Diferenas em relao representao comercial: So clusulas implcitas do contrato de agncia a exclusividade de agenciamento e de zona. A primeira, direcionada ao agente, que no pode promover produtos concorrentes aos do proponente. A Segunda, ao proponente, que no pode constituir simultaneamente, na mesma zona de atuao, mais de um agente com atribuies, no todo ou em parte, iguais (art. 711 do Cdigo Civil). Na representao, s implcita a exclusividade a zona. Para ser afastada uma ou outra forma de exclusividade h necessidade de clusula expressa no contrato. O contrato de agncia pode ser celebrado por prazo determinado ou indeterminado, podendo ser prorrogado livremente, quantas vezes quiserem as partes, ao contrrio da representao e da concesso mercantil, que contm limitao legal para prorrogaes. No caso de prazo indeterminado, a resoluo imotivada enseja aviso prvio de pelo menos 90 dias (art. 720 do Cdigo Civil). 1.3.2.4 Distribuio-aproximao Fbio Ulhoa Coelho conceitua o contrato de distribuio como o contrato em que uma das partes se obriga a encontrar interessados na aquisio dos produtos fabricados ou comercializados pelo outro. O Cdigo Civil definiu distribuio como sendo uma modalidade do contrato de agncia, em seu art. 710, da seguinte forma: o contrato em que o agente tem a posse das mercadorias para cujo escoamento colabora. Logo, por esse conceito legal, esto caracteriza a distribuio como um contrato de colaborao por aproximao, tendo em vista que o agente tem apenas a posse das mercadorias (no as adquire), visando a identificao de interessados na sua aquisio. A distribuio difere do contrato de agncia pelo maior grau de confiana que o proponente deposita no agente, pois entrega a ele as mercadorias. um contrato tpico, previsto no Cdigo Civil, como j dissemos. 1.3.3 Contratos de colaborao por intermediao 1.3.3.1 Distribuio-intermediao
64
DIREITO EMPRESARIAL III TTULOS DE CRDITO 5 PERODO J a distribuio-intermediao era o nico contrato de distribuio tratado pela doutrina antes do Cdigo Civil. Contudo, esse diploma legal criou essa confuso, distinguindo:
a) Permitir, gratuitamente, o uso de suas marcas pelo concessionrio (art. 3, III); b) Vender ao concessionrio os veculos de sua fabricao, na quantidade prevista em cota
fixada de acordo com a estimativa de produo do mercado interno e a capacidade empresarial, desempenho e potencial de vendas do concessionrio (art. 7);
DIREITO EMPRESARIAL III TTULOS DE CRDITO 5 PERODO Os servios de organizao empresarial que o franquiador presta ao franquiado so, geralmente, os decorrentes de trs contratos, que podem ser tratados autonomamente. So eles: a) O contrato de engineering (de engenharia, estruturao), pelo qual o franquiador define, projeta ou executa o layout do estabelecimento do franquiado. b) O management (de gerenciamento), relativo ao treinamento dos funcionrios do franquiador e estruturao da administrao do negcio. c) O marketing, pertinente s tcnicas de colocao dos produtos ou servios junto aos seus consumidores, envolvendo estudos de mercado, publicidade, vendas promocionais, lanamento de novos produtos ou servios etc.
67
CAPTULO 3
CONTRATOS BANCRIOS
1. ATIVIDADE BANCRIA Por atividade bancria entende-se, juridicamente falando, a coleta, intermediao ou aplicao de recursos financeiros prprios ou de terceiros em moeda nacional ou estrangeira. Esse conceito, que se conclui da definio legal de instituies financeiras (Lei 4.595/64, art. 17), abarca uma gama considervel de operaes econmicas, ligadas direta ou indiretamente concesso, circulao ou administrao do crdito.
Art. 17 - Consideram-se instituies financeiras, para os efeitos da legislao em vigor, as pessoas jurdicas pblicas ou privadas, que tenham como atividade principal ou acessria a coleta, intermediao ou aplicao de recursos financeiros prprios ou de terceiros, em moeda nacional ou estrangeira, e a custdia de valor de propriedade de terceiros.
Para se exercer atividade bancria, necessria a autorizao governamental, expedida pelo Banco Central do Brasil. As instituies financeiras adotam sempre a forma de uma sociedade annima. Contratos bancrios so aqueles em que uma das partes , necessariamente, um banco. Isto , se a funo econmica do contrato est relacionada ao exerccio da atividade bancria, ou, dizendo o mesmo de outro modo, se o contrato configura ato de coleta, intermediao ou aplicao de recursos financeiros prprios ou de terceiros, ento somente uma instituio financeira devidamente autorizada pelo governo poder pratic-lo. As operaes bancrias so costumeiramente divididas pela doutrina em: a) Tpicas (ou exclusivas) b) Atpicas (ou acessrias). So tpicas as relacionadas com o crdito e atpicas as prestaes de servios acessrios aos clientes, como a locao de cofres ou a custdia de valores. As operaes tpicas ou exclusivas dos bancos, por sua vez, se subdividem em:
a)
A Segunda Seo do Superior Tribunal de Justia (STJ) aprovou a smula 381, que trata de contratos bancrios. O projeto foi apresentado pelo ministro Fernando Gonalves e tem o seguinte texto: "Nos contratos bancrios, vedado ao julgador conhecer, de ofcio, da abusividade das clusulas". (STJ, 29.4.9) 68
b)
A Segunda Seo do Superior Tribunal de Justia (STJ) aprovou a smula 379, que limita os juros mensais de contratos bancrios. A smula 379 determina o seguinte: "Nos contratos bancrios no regidos por legislao especfica, os juros moratrios podero ser fixados em at 1% ao ms". Ficam de fora da abrangncia do novo mecanismo legal contratos como os da cdula rural. (STJ, 29.4.9) 2. OPERAES PASSIVAS Nos contratos bancrios compreendidos na categoria das operaes passivas, a instituio financeira assume, na relao negocial, o plo passivo, isto , ela se torna devedora. Os principais contratos dessa natureza so: - o depsito bancrio, - a conta corrente bancria e - a aplicao financeira. O depsito bancrio, por exemplo, o contrato pelo qual uma pessoa (depositante) entrega valores monetrios a um banco, que se obriga a restitu-los quando solicitados. H trs modalidades de depsito: a) vista, b) a pr-aviso; c) a prazo fixo.. 3. OPERAES ATIVAS Os contratos bancrios relacionados com operaes ativas so aqueles em que o banco assume, quanto obrigao principal, a posio de credor. Os principais contratos bancrios de operaes ativas so: - Mtuo bancrio, - Abertura de crdito, - Desconto e - Crdito documentrio. 3.1. Mtuo bancrio O mtuo bancrio o contrato pelo qual o banco empresta ao cliente certa quantia de dinheiro, que se obriga a pag-la, com os acrscimos remuneratrios, no prazo contratado. Essa figura contratual similar ao mtuo civil, isto , o emprstimo de coisa fungvel (CC, art. 586). O mtuo bancrio possui 2 espcies:
DIREITO EMPRESARIAL III TTULOS DE CRDITO 5 PERODO Cuida-se de um contrato consensual e bilateral, em que a marca distintiva a disponibilizao de recursos financeiros. Distingue a doutrina duas modalidades de contrato de abertura de crdito.
a) a abertura simples, em que o cliente, uma vez utilizado o crdito, no tem a faculdade de
reduzir o montante do devido antes de determinado prazo; e
b) de outro lado, a abertura em conta corrente, muito usual, em que o cliente pode, mediante
entradas, reduzir seu dbito perante a instituio financeira. 3.3. Desconto bancrio O desconto bancrio o contrato em que o banco descontador recebe em cesso o crdito que o cliente descontrio (empresrio) titularizar perante terceiro (consumidor ou adquirente) e antecipa-lhe o valor descontado de juros e encargos. Por evidente, o banco, ao pagar pelo crdito descontado, deduz do seu valor a importncia relativa a despesas e juros correspondentes ao lapso temporal entre a data da antecipao e a do vencimento. 3.4. Crdito documentrio o contrato pelo qual um banco (emissor) obriga-se perante o seu cliente (ordenante) a pagar terceiro (beneficirio), caso este ltimo apresente-lhe documentos comprobatrios do cumprimento de obrigaes contradas perante o cliente. Exemplificativamente, com o crdito documentrio, o importador pode contratar uma instituio financeira para que ela realize pagamento, de acordo com as suas instrues, em favor do exportador, quando este lhe exibir determinados documentos representativos das mercadorias transacionadas. 4. CONTRATOS BANCRIOS IMPRPRIOS 4.1. Alienao fiduciria em garantia Por alienao fiduciria entende-se aquele negcio em que uma das partes (devedor fiduciante), proprietrio de um bem, aliena-o em confiana para a outra (credor fiducirio), a qual se obriga a devolver-lhe a propriedade do mesmo bem nas hipteses delineadas em contrato. A alienao baseia-se na fidcia (confiana), de modo que o credor fiducirio tem apenas o domnio resolvel e a posse indireta da coisa alienada, ficando o devedor fiduciante como seu depositrio e possuidor direto. Feito o pagamento da dvida, ou seja, com a devoluo do dinheiro emprestado, resolve-se o domnio em favor do fiduciante, que passa a titularizar a plena propriedade do bem dado em garantia. O objeto do contrato pode ser bem mvel ou imvel. Se o objeto for direitos creditrios ou ttulos de crdito, o contrato denominado na lei de cesso fiduciria (Lei 9.514/97, art. 17, II e art. 66-B, 4 da Lei 4.728/65). contrato hoje disciplinado: Pelo art. 66-B da Lei 4.728/ 65, quando celebrado no mbito do mercado financeiro ou de capitais ou em garantia de crditos fiscais ou previdencirios; Pelos arts. 22 a 33 da Lei 9.514/97, se tem por objeto bem imvel; Pelo Decreto-Lei n. 911/69 (norma processual), alterada pela Lei 10.931/2004. Pelos arts. 1.361 a 1.368 do Cdigo Civil, sobre a propriedade fiduciria de bens mveis constituda por esse contrato instituto de direito das coisas disciplinado. 70
DIREITO EMPRESARIAL III TTULOS DE CRDITO 5 PERODO Destaca-se a sua natureza instrumental, isto , a alienao fiduciria ser sempre um negcio-meio a propiciar a realizao de um negcio-fim. A alienao fiduciria em garantia um contrato instrumental (acessrio) do mtuo. O contrato de alienao fiduciria prova-se somente por escrito, pblico ou particular, sendo necessrio seu registro para valer perante terceiros, tendo eficcia entre as partes independentemente de registro. No caso de veculo basta constar no Certificado de Registro (CRV) que estar preenchido o requisito da publicidade. Tratando de bem mvel e sendo o caso de contrato celebrado no mbito do mercado financeiro ou de capitais ou vise garantir crditos fiscais ou previdencirios (Dec.-Lei 911/69, art. 8-A), a mora ou o inadimplemento do fiduciante acarreta a pronta exigibilidade das prestaes vincendas e possibilita ao credor fiducirio requerer em juzo a busca e apreenso do bem mvel objeto do contrato, para vend-lo a terceiros e tornar efetiva a sua garantia. Requerida a busca e apreenso do bem mvel alienado fiduciariamente, que depende da comprovao da mora, o fiduciante (devedor) poder emendar a mora, no prazo de 5 dias, com o depsito integral das prestaes em atraso. No havendo emenda da mora nesse prazo, aps a execuo da ordem judicial liminar de busca e apreenso, consolida-se a propriedade do bem ao credor fiducirio. Se o bem mvel no for encontrado na posse do fiduciante, a busca e apreenso pode transformarse, a pedido do fiducirio (credor), em ao de depsito. Outrossim, tem tambm o credor a alternativa de promover a execuo do seu crdito. Faculta, a lei, a venda da coisa independentemente de leilo, avaliao prvia ou interpelao do devedor. A lei vincula a satisfao da garantia venda do bem a terceiros, considerando nula a clusula que autoriza o credor fiducirio a ficar com a coisa se a dvida no for paga pelo fiduciante ( a chamada vedao da Clusula Comissria ou Pacto Comissrio art. 1428 do Cdigo Civil). Alm disso, o credor fiducirio deve descontar o valor do seu crdito do importe apurado com a venda e por disposio do devedor fiduciante eventual saldo. 4.2. Faturizao ("factoring") ou Fomento Mercantil CONCEITO: Faturizao o contrato pelo qual um empresrio (faturizador) presta a outro (faturizado) servios de ADMINISTRAO DO CRDITO concedido e GARANTE O PAGAMENTO das faturas emitidas. comum, tambm, o contrato abranger a ANTECIPAO DO CRDITO, numa operao de financiamento. A administrao da concesso de crditos compreende: - Controle dos vencimentos; - Acompanhamento da flutuao das taxas de juros; - Contato com os seus devedores inadimplentes; etc. O contrato de factoring tem como elementos pessoais: Factor (faturizador): empresrio que adquire os crditos, com ou sem adiantamento do respectivo valor, assumindo os riscos quanto ao inadimplemento do devedor.
Faturizado (aderente, devedor): empresrio que cede crdito oriundo de suas relaes empresariais;
Compradores do vendedor (clientes): pessoas que compram do faturizado, podendo ser pessoas fsicas ou jurdicas, comerciantes ou no.
71
b) Assumir os riscos do inadimplemento dos devedores do faturizado; c) Garantir o pagamento das faturas objeto de faturizao.
Responsabilidade do faturizado pelo inadimplemento do devedor principal Posio de Fbio Ulhoa: FOMENTO MERCANTIL X DESCONTO BANCRIO A principal diferena entre esses dois contratos em relao ao direito de regresso (na hiptese de inadimplemento do terceiro devedor), que inexiste no Fomento Mercantil. Enquanto a faturizadora garante o recebimento do valor faturizado (no podendo cobr-lo, em regresso, do faturizado), mesmo que inadimplente ou insolvente o devedor, o banco descontador no fornece essa garantia, pois poder cobrar, em regresso, o valor do cliente descontrio. Posio do Min. Humberto Gomes de Barros, do STJ: RECURSO ESPECIAL N 820.672 - DF (2006/0033681-3) RELATOR : MINISTRO HUMBERTO GOMES DE BARROS CHEQUE - ENDOSSO - FACTORING - RESPONSABILIDADE DA ENDOSSANTE-FATURIZADA PELO PAGAMENTO. - Salvo estipulao em contrrio expressa na crtula, a endossante-faturizada garante o pagamento do cheque a endossatria-faturizadora (Lei do Cheque, Art. 21). 4.3. Arrendamento mercantil ("leasing") Em uma definio doutrinria, pode-se dizer que o arrendamento mercantil a locao caracterizada pela faculdade conferida ao locatrio (arrendatrio) de, ao seu trmino do prazo locatcio, optar pela compra do bem locado. O leasing a sucesso de dois contratos, o de locao e o de compra e venda, sendo este ltimo opcional. Inexiste tipificao legal desse negcio jurdico. Assim, rege-se este pelas clusulas pactuadas entre os contratantes. O contrato de leasing tradicional envolve trs agentes: a) o arrendante ou arrendador b) o arrendatrio e c) o fornecedor do bem. Modalidades de contrato de leasing 72
DIREITO EMPRESARIAL III TTULOS DE CRDITO 5 PERODO A explorao da atividade de leasing disciplinada pela Resoluo BC n. 2.309/96, do Conselho Monetrio Nacional, que distingue 2 modalidades: Leasing financeiro ou tradicional: a operao por meio da qual um empresrio se dedica habitual e profissionalmente a adquirir bens, produzidos por outros, para arrend-los mediante retribuio. o chamado arrendamento mercantil financeiro. Aqui tambm se aplicam as regras da Lei n. 6.099/74. No leasing financeiro existem trs relaes jurdicas distintas:
Leasing operacional ou renting: celebrado entre o prprio fabricante ou proprietrio do bem (arrendador) e o arrendatrio. No h participao de uma terceira parte. Lease-back (ou Leasing de retorno): o contrato celebrado entre o prprio vendedor do bem, na qualidade de arrendatrio, e a arrendante compradora. Nesse caso aplica-se a regra da Lei n. 6.099/74. Utilizvel como instrumento de obteno de capital pelas empresas, funciona como o arrendamento clssico, mas prescinde da figura do fornecedor, uma vez que o bem objeto do contrato j pertence ao locatrio (art. 9 da Lei n. 6.099/74);
Exemplo: uma empresa possui dez mquinas essenciais para o seu funcionamento. Se a empresa no tiver mais recursos para manter-se, possvel o lease-back, que consistiria na venda das mquinas ao arrendante, permanecendo a empresa com as mesmas, porm no mais na qualidade de proprietria, mas sim de arrendatria. Observao 1: A principal diferena entre o leasing operacional e o leasing financeiro o valor do resduo (VRG), que no financeiro inexpressivo e no operacional expressivo, correspondendo ao valor de mercado do bem arrendado. Observao 2: Tanto o leasing operacional e quanto o leasing financeiro podem ser oferecidos ao mercado por sociedades de arrendamento mercantil (S.A. dependente de autorizao do Banco Central) ou por Bancos Mltiplos. Observao 3: Self-lease: realizado entre empresas que formam o mesmo grupo societrio. De acordo com Silvio Venosa, essa modalidade proibida entre ns pelo art. 2 da lei 6.099/74, contrato realizado entre empresas coligadas ou do mesmo grupo. A vedao legal objetiva coibir fraudes. O STJ revisou seu posicionamento e tem se firmado no sentido de que o pagamento antecipado do VRG no descaracteriza o contrato de leasing. COM EFEITO, O STJ CANCELOU A SMULA 263. Outro aspecto a acentuar o da responsabilidade pelos danos decorrentes do uso da coisa arrendada. Enquanto a arrendatria no exerce sua opo de compra, a arrendadora tem a posio contratual de locadora e a situao jurdica de proprietria do bem. Em princpio, portanto, deveria responder por danos provenientes do uso da coisa de sua propriedade. Mas, no obstante, a jurisprudncia tem entendido que no se pode responsabiliz-la neste caso. A Smula 492 do STF, referente responsabilizao dos locadores de veculos, no tem sido aplicada s sociedades operadoras de leasing. Inadimplemento do contrato de leasing Se o arrendatrio descumprir a obrigao de pagar as prestaes, o contrato de arrendamento se resolve, podendo o arrendante retomar o bem por meio de uma ao de reintegrao de posse.
73
ADENDOS
74
Clusula No Ordem
Classificao: - Venc. dia certo; - Venc. vista; -Certo termo de vista; - Certo termo de data;
Pgto. pelo devedor principal: Extingue todas. Pgto. pelos codevedores: Extingue uma ou algumas.
Clusula No Aceitvel
Exige outorga uxria (art. 1.647, III CC) exceo regime da separao obrigatria. possvel o aval parcial. Exceto para os ttulos de crdito do Cdigo Civil. Avais simultneos. Smula 189 do STF.
Protesto Necessrio: Conservar responsabilidade dos co-devedores; Protesto Facultativo: Para o devedor principal. dispensvel Clusula Sem Despesa (dispensa protesto). Se inserida no momento do saque (aproveita todos). Se inserida pelo endossante e avalista (apenas a eles aproveita)
Duas aes restantes: Ao Monitria e Ao de Conhecimento (cobrana) Chamadas Aes Causais, porque discutem a causa da obrigao. Aps prescrio da ao cambiais a obrigao do avalista
76
VENCIMENTO: _____/________________/_______.
R$ _____________
Aceite: __________________________________
No dia ________________ de ____________________ de ______ V. Sa. pagar por esta nica via de LETRA DE CMBIO, na praa de ________________________________ ao () Sr. (a) ____________________________________________ ou sua ordem, a quantia de R$ __________________, (_____________________________________________________), em moeda corrente do Pas. Ao Sr. _____________________________________________________ Endereo CPF (sacado) _______________________, __________________________ Local Data
_____________________________ (sacador)
N. _______________
No dia _________________________________________________________ (data do vencimento por extenso) pagar______ (ei/emos) por esta nica via de NOTA PROMISSRIA, na praa de __________________________ (Cidade e Estado) a _______________________________________________ (nome da pessoa a quem deve ser paga), inscrito no CPF ou CNPJ n. ____________________ ou sua ordem a quantia de (colocar por extenso a importncia a ser paga), em moeda corrente deste pas. ____________________________________ Local e data da emisso da nota promissria. ________________________________ (nome legvel do emitente) _______________________________ Assinatura do Emitente
78
MODELO DE DUPLICATA
Modelo de declarao de entrega de mercadoria a ser feito no verso de Duplicatas de Venda Mercantil (DM) "Declaro sob as penas da lei que a Nota Fiscal-Fatura que deu origem ao saque da duplicata, bem como o comprovante da efetiva entrega da mercadoria correspondente, so mantidos em nosso poder, comprometendo-nos a exibi-los a qualquer momento que exigidos, no lugar em que for determinado, especialmente no caso de sobrevir a sustao judicial do protesto. (Provimento CG n. 30/97, subitem 11.1)." (local), _____ de ____________________________ de _____. ____________________________________________ (assinatura e carimbo do responsvel da firma credora)
79