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COMENTARIOS ALCODIGO PROCESAL CONSTITUCIONAL DE LA VIA PARALELA A LA VIA RESIDUAL Por: Domingo Jess Anglas Castaeda 1

1. Antes de la vigencia del Cdigo Procesal Constitucional el proceso de amparo constitua va paralela. En ese sentido, lo estableci el Tribunal Constitucional al sentar principio de alcance general en el Expediente 394-97AA/TC: ...este supremo interprete de la Constitucin estima que si bien en el proceso de amparo no se puede dilucidar cuestiones que exijan el trnsito de una amplia y adecuada estacin probatoria, ello no puede entenderse en modo alguno que este proceso constitucional se configure como un proceso subsidiario, al que corresponde dilucidar una controversia en torno a un derecho constitucional despus de haberse agotado su conocimiento en un proceso ordinario seguido ante el Poder Judicial; sino como se desprende del inciso 3 del artculo 6 de la Ley 23506, como un proceso al que en forma alternativa pueda acudir quien considere que sus derechos constitucionales se encuentren amenazados.... El resaltado es nuestro. 2. Por lo tanto, el proceso de amparo no era de naturaleza subsidiaria, en el sentido que solo correspondera ejercerla despus de haberse seguido un proceso ordinario, sino que su naturaleza era alternativa, siendo el Justiciable quien elega acudir a la va ordinaria o a la va constitucional, con la nica condicin de que la pretensin versara sobre la amenaza o violacin de un derecho constitucional. 3. Sin embargo, el artculo 6 inciso 2 del Cdigo Procesal Constitucional proscribe la naturaleza alternativa del proceso de amparo, al establecer como causal de improcedencia de la demanda la existencia de va procedimental especfica para la proteccin del derecho constitucional. 4. Al respecto Carlos Mesa seala: El principio es muy simple. Los procesos constitucionales slo actan ante la ausencia de otros mecanismos procedimentales eficaces para la tutela del derecho. La expresin s existe otras vas procedimentales especficas, hace mencin no solo a las judiciales sino tambin a las administrativas que sean aptas para resolver idnea y eficazmente la proteccin del derecho. La mayora de las veces, por no decir siempre, existen vas
Abogado de profesin, egresado de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos, con estudios de Maestra en Derecho Civil y Comercial y Doctorado en Derecho en la Universidad Particular Inca Garcilaso de la Vega. Asimismo, con estudios de Especializacin en Derechos Humanos y Procesal Constitucional.
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procedimentales eficaces. La excepcionalidad de los procesos constitucionales se presenta invariablemente por razones de tiempo. Es la demora en el tramite lo que convierte a las otras vas en poco idneas y eficaces, habilitando de este modo la procedencia de los procesos constitucionales ante la inminencia de la irreparabilidad.. 2 5. Esta exigencia de acudir a la va procedimental especfica, no constituye va previa, dado que la doctrina y la jurisprudencia a entendido unnimemente por va previa solo al agotamiento de la va administrativa, sea sta ante entidad pblica o privada. As, Vctor Julio Ortecho Villena, indica: Debemos entender por vas previas a los procedimientos administrativos o institucionales privados, encargados a resolver en este nivel los asuntos vinculados a la vulneracin de derechos importantes como son los constitucionales.... 3 6. Por su parte, Samuel Abad Yupanqui, afirma: El artculo 27 de la Ley 23506 dispone que slo procede acudir al amparo si se han agotado las vas previas, es decir, el procedimiento administrativo previsto legalmente para impugnar el acto lesivo cometido por la Administracin. 4 . El resaltado es nuestro. 7. En cuanto a la Jurisprudencia, consltese los pronunciamientos del Tribunal Constitucional 5 en los Expedientes 065-95-AA/TC, 145-96-AA/TC, 703-96-AA/TC y 201-97-AA/TC, los cuales son slo algunos de los innumerables casos en los cuales el Tribunal de manera uniforme a establecido que la va previa solo constituye la va administrativa. 8. En ese sentido, queda claro que slo debe entenderse por va previa a la va administrativa. Por lo tanto, la disposicin del artculo 6 inciso 2 del Cdigo Procesal Constitucional, de tener que demandar obligatoriamente en la va procedimental especfica (entindase va ordinaria y cuando sta exista) no significa constituir a la va ordinaria en va previa, sino proscribir la naturaleza de va paralela que actualmente tiene la accin de amparo. Es decir, proscribir la posibilidad de que el Justiciable, en defensa de un derecho constitucional, opte libremente entre demandar en la va ordinaria o en la va constitucional. Ahora, slo podr optar por la va constitucional si en la va ordinaria no existe va especifica para la defensa del derecho afectado. As, por ejemplo, con la entrada en vigencia del Cdigo Procesal Constitucional ya no se puede plantear proceso de amparo basado en despido
Carlos Mesa. Exgesis del Cdigo Procesal Constitucional. Gaceta Jurdica S.A.. Lima, Noviembre del 2004. Pg.118. 3 Vctor Julio Ortecho Villena. Jurisdiccin y Procesos Constitucionales. Editorial Rodas. Tercera Edicin. Lima, 1997. Pg.181. 4 Samuel B. Abad Yupanqui. El Proceso Constitucional de Amparo: Aproximaciones desde la Teora General del Proceso. En Derecho Procesal Constitucional, Libro coordinado por Susana Castaeda Otsu. Jurista Editores. Lima, 2003. Pg.335. 5 www.tc.gob.pe ____________________________________________________________________ Pgina 2
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arbitrario, dado que existe en la va ordinaria el proceso laboral por despido arbitrario. 9. Sin embargo, advirtase que la proscripcin de la va paralela para los derechos constitucionales que tienen va ordinaria especifica, no significa la asuncin o consagracin de la va subsidiaria, en el entendido que corresponder dilucidar una controversia en torno a un derecho constitucional en el proceso de amparo despus de haberse agotado su conocimiento en un proceso ordinario, dado que esto en el Per nunca se ha permitido, menos ahora con el Cdigo Procesal Constitucional. Asimismo, el cdigo cambia el rgimen de la cosa juzgada al prescribir en su artculo 6 que En los procesos constitucionales slo adquiere la autoridad de cosa juzgada la decisin final que se pronuncia sobre el fondo, abandonndose el rgimen actual de que la cosa juzgada solo se constituye cuando la decisin final es favorable al demandante 6. Es decir, con el nuevo rgimen, basta decisin sobre el fondo (obviamente favorable o desfavorable al demandante) para que la decisin final constituya cosa juzgada, de tal manera que si la resolucin final que se pronuncia sobre el fondo no favorece al actor, se configura cosa juzgada, y por lo tanto, ya no podr acudir a la va ordinaria, dado que de lo contrario no tendra sentido el cambio de rgimen de la cosa juzgada. 10. Entonces, en el Per no existe va subsidiaria, dado que si se perdi en la va ordinaria, no se puede, posteriormente, acudir al amparo pretendiendo lograr aqu la tutela de un derecho constitucional que fue denegado en el proceso ordinario. Y como ya se expuso, inclusive, con el Cdigo Procesal Constitucional no se podr ni siquiera acudir a la va ordinaria despus de haber perdido un amparo, si ste termin con decisin final desfavorable sobre el fondo. 11. En conclusin, si existe una va ordinaria eficaz capaz de satisfacer los derechos constitucionales vulnerados, se debe optar por esta alternativa, dejando vigente el carcter residual de los procesos constitucionales. Pero, en el caso que la va judicial que siempre existe- no resulte idnea, no sea la adecuada o devenga en ineficaz por razones de tiempo, el proceso constitucional se halla expedito.. 7 12. Por lo tanto, se entiende al proceso de amparo como va residual en el sentido que solo procede cuando no exista va ordinaria especifica igualmente satisfactoria.

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Vase artculo 9 de la Ley 23506 ya derogada. Carlos Mesa. Ob.Cit.. Pg.119. ____________________________________________________________________ Pgina 3

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