Manual Promotor Vol1 2ed

MINISTRIO PBLICO
Estado de Santa Catarina
Manual do Promotor de Justia da Infncia e da Juventude

PARTE GERAL - VOL. I
Coleo Suporte Tcnico-Jurdico
da Infncia e da Juventude
Coleo Suporte Tcnico-Jurdico
ISBN 978-85-62615-00-9
Elaborao Centro de Apoio Operacional da Infncia e Juventude do Ministrio Pblico do Estado de Santa Catarina, com Coordenao-Geral do Promotor de Justia Marcelo Gomes Silva e elaborao tcnica da servidora Mayra Silveira, sob a superviso da Subprocuradoria-Geral de Justia para Assuntos Jurdicos e apoio da Procuradoria-Geral de Justia. Projeto grfico e editorao Coordenadoria de Comunicao Social (48) 3229.9011 | comso@mp.sc.gov.br Reviso gramatical Lucia Anilda Miguel Tatiana Wippel Raimundo Impresso Grfica Propress Nov. 2008 Tiragem 1.125 exemplares
Catalogao na publicao por: Clarice Martins Quint CRB 14/384
2 - Centro de Apoio Operacional da Infncia e Juventude
Sumrio
1 Apresentao .................................................................................................... 6 2 O novo direito da criana e do adolescente.............................................. 10 2.1 Os caminhos da infncia A histria social da criana e do adolescente ......................................................................................................... 11 2.2 Breve olhar na histria jurdica e social da criana e do adolescente no Brasil ................................................................................................................... 16 2.3 A evoluo da legislao: a proteo jurdica da criana e do adolescente ......................................................................................................... 19 2.4 A doutrina da proteo integral e seus princpios ................................. 25 2.4.1 Princpio da prioridade absoluta ........................................................... 28 2.4.2 Princpio do melhor interesse................................................................. 30 2.4.3 Princpio da municipalizao ................................................................. 32 2.5 A nova linguagem jurdica ........................................................................ 33 3 As primeiras atribuies do Promotor de Justia da Infncia e da Juventude........................................................................................................... 50 4 O Promotor de Justia e a defesa dos direitos individuais da criana e do adolescente................................................................................................... 53 4.1 Consideraes iniciais ................................................................................ 55 4.2 Os procedimentos de cunho familiar ....................................................... 56 4.2.1 Ao de investigao de paternidade ................................................... 62 4.2.2 Procedimento de destituio e suspenso do poder familiar ............ 64 4.2.3 Para a nomeao e a remoo de tutor ................................................. 69 4.2.4 Para a especificao da hipoteca legal................................................... 74 4.2.5 Para a prestao de constas do tutor e do curador ............................. 76
Manual do Promotor de Justia da Infncia e Juventude - 3
4.2.6 Para a ao de alimentos em favor da criana ou do adolescente .... 77 4.2.7 Ao de Execuo de alimentos ............................................................. 78 4.3 O procedimento para apurao de irregularidades em entidades de atendimento ....................................................................................................... 80 4.4 A ao de responsabilizao em razo de infrao administrativa ..... 87 4.4.1 As infraes administrativas contra as normas protetivas ................ 89 4.4.2 As infraes administrativas em espcie .............................................. 92 4.4.3 O procedimento de apurao de infrao administrativa ............... 101 4.4.4 A execuo das multas cominatrias .................................................. 102 4.5 A ao penal diante dos crimes previstos no Estatuto da Criana e do Adolescente ...................................................................................................... 103 4.5.1 Crimes contra a criana e o adolescente Lei no 8.069/1990 ........... 107 4.5.2 Crimes contra a criana e o adolescente Cdigo Penal ................. 126 4.6 Os remdios constitucionais .................................................................... 138 4.6.1 Mandado de Segurana ......................................................................... 139 4.6.2 Mandado de Injuno ............................................................................ 141 4.6.3 Habeas Corpus ....................................................................................... 145 5 O Promotor de Justia e a defesa dos direitos coletivos e difusos .... 147 5.1 Os direitos transindividuais .................................................................... 148 5.2 A Ao Civil Pblica................................................................................. 154 5.2.1 Legitimidade para propositura ............................................................ 155 5.2.2 O inqurito civil...................................................................................... 158 5.2.3 O termo de ajustamento de conduta ................................................... 162 5.2.4 O processamento da Ao Civil Pblica............................................. 164 5.2.5 Execuo da sentena e do termo no cumprido ............................. 165 5.3 O direito vida .......................................................................................... 166 5.4 O direito sade ....................................................................................... 170 5.4.1 O nascituro e a gestante ........................................................................ 173 5.4.2 O aleitamento materno .......................................................................... 176 5.4.3 Os estabelecimentos mdicos de atendimento parturiente .......... 177 5.4.4 O teste do pezinho ................................................................................. 179 5.4.5 A sade da criana e do adolescente ................................................... 181 5.4.6 O sistema preventivo e as campanhas de vacinao. ....................... 186 5.5 O direito liberdade ................................................................................. 187 5.5.1 O direito de ir e vir................................................................................. 189 5.5.2 O toque de recolher................................................................................ 191 5.5.3 A autorizao para viajar ...................................................................... 192 5.5.4 O direito opinio e expresso ......................................................... 192 5.5.5 O direito crena e religio .................................................................. 194 5.6 O direito ao respeito e dignidade ........................................................ 195 5.7 O direito educao, cultura, ao esporte e ao lazer.......................... 196
5.7.1 O direito igualdade ............................................................................. 199 5.7.2 As condies de acesso e a permanncia ............................................ 201 5.7.3 O ensino bsico ....................................................................................... 212 5.7.4 A educao tecnolgica e profissionalizante ..................................... 217 5.7.5 O ensino noturno ao adolescente trabalhador ................................... 219 5.7.6 O processo educacional ......................................................................... 221 5.7.7 O direito cultura, ao esporte e ao lazer ............................................ 222 5.8 O direito profissionalizao .................................................................. 226 5.9 Ao de Inconstitucionalidade ................................................................ 229 6 O Promotor de Justia e o Ato Infracional ............................................. 232 6.1 Primeiras consideraes ........................................................................... 236 6.2 A apresentao do adolescente ............................................................... 236 6.3 O arquivamento da notcia de ato infracional ...................................... 238 6.4 A remisso ministerial.............................................................................. 238 6.5 A representao autoridade judiciria ................................................ 241 6.6 As audincias de apresentao e em continuao................................ 244 6.7 A aplicao de medida socioeducativa .................................................. 246 6.8 O recurso .................................................................................................... 248 6.9 Fluxograma do procedimento ................................................................. 249 6.9.1 Fase policial ............................................................................................. 250 6.9.2 Fase ministerial ....................................................................................... 251 6.9.3 Fase judicial............................................................................................. 252 7 O Promotor de Justia como fiscal da lei ................................................ 253 7.1 Peculiaridades da atuao na qualidade de custos legis..................... 253 7.2 As previses estatutrias.......................................................................... 259 7.2.1 Nos procedimentos de cunho familiar................................................ 259 7.2.2 Nas medidas socioeducativas .............................................................. 260 7.2.3 No afastamento provisrio do dirigente de entidade de atendimento 260 7.2.4 Nos procedimentos no disciplinados pela Lei no 8.069 .................. 260 7.2.5 Nas infraes administrativas .............................................................. 261 7.2.6 Na apurao de irregularidade em entidade de atendimento ........ 261 8 O Promotor de Justia e os procedimentos no jurisdicionais........... 262 8.1 As prerrogativas na atuao extrajudicial ............................................. 263 8.2 Os procedimentos administrativos e as sindicncias .......................... 265 8.3 A fiscalizao s entidades de atendimento.......................................... 266 8.4 A fiscalizao da aplicao das verbas do Fundo Municipal ............. 270 8.5 A atuao na articulao da rede de garantia ....................................... 272 9 Consideraes Finais: a infncia e a juventude que desejamos ........ 273 10 Referncias ................................................................................................. 275 11 Anexo ........................................................................................................... 282 11.1 As Doenas Diagnosticveis a partir do Teste do Pezinho..................... 282
1 ApreSentAo
O trabalho disponibilizado nesta obra teve por objetivo apresentar aos Promotores de Justia, em especial queles com atuao na rea da infncia e juventude, em um nico espao, um conjunto de instrumentos que possibilite a todos o manejo de aes judiciais e extrajudiciais previstas na legislao, com maior habilidade e rapidez. A necessidade de uma obra com esse perfil h muito vinha sendo registrada, considerando especialmente que, aps a Constituio Federal de 1988 e as Leis posteriores, o papel desempenhado pelo Ministrio Pblico ganhou um novo contorno, ao atender as exigncias impostas pelas conquistas sociais. Na rea da Infncia e Juventude esse novo papel assume propores muito maiores e amplia sobremaneira o contato do Promotor de Justia com a sociedade, o que o torna ator social ativo das polticas pblicas e das aes empreendidas em nvel municipal. A Lei no 8.625/1993 representa um marco na histria do Ministrio Pblico. Vnhamos moldando nosso novo perfil institucional, na verdade, desde a dcada de 70, com o aclive universal daquilo que, hoje, denominamos direitos de terceira e quarta gerao. Isso fez com que o Ministrio Pblico brasileiro, sem descurar de sua tradicional funo
de titular da ao penal, assumisse a linha de frente pela defesa de relevantes interesses sociais, como o meio ambiente, as relaes de consumo, a moralidade administrativa, a infncia e juventude, entre outros no menos importantes. E, nesse contexto, a Instituio experimentou significativo avano com a nova Lei e consagrou, no plano da organicidade institucional, sua adequao ao desenho insculpido na Carta de 1988, ao qual a antiga Lei Complementar no 40, de 1981, j no mais satisfazia. Destacam-se, por certo, como principais aspectos dessa nova feio do Ministrio Pblico, detalhada na Lei no 8.625/1993, sua independncia em relao aos poderes convencionais do Estado e as matrizes operacionais da autonomia de seus integrantes para o desempenho de suas funes. Na seara do direito da criana e do adolescente, a Constituio da Repblica de 1988 surge como divisor de guas tanto para as funes do Ministrio Pblico quanto para a concepo da infncia e da adolescncia no Brasil, essa ltima pelo art. 227. Durante longos anos, vigorou no ordenamento jurdico brasileiro a doutrina do Direito Penal do Menor e a Doutrina da Situao Irregular. Na primeira, o Estado interessava-se pelo menor apenas aps a prtica de ato criminoso; j a segunda, de carter tutelar, fundamentava-se no binmio carncia x delinquncia e colocava o menor, caso sua situao no obedecesse ao padro estabelecido, em um quadro de patologia social. A legislao at ento em vigor o primeiro Cdigo de Menores (Cdigo Mello Mattos) institudo pelo Decreto no 17.943-A/1927, e o segundo Cdigo de Menores, pela Lei no 6.697/1979 eximia o Estado da responsabilidade pela aplicao das medidas contidas em seu bojo, imputando famlia toda a responsabilidade pela criana e pelo adolescente. Todavia, o reinado dessas doutrinas foi destitudo com a publicao do art. 227 da Constituio Federal, que, de um lado, dividiu as responsabilidades com a criana e o adolescente entre o Estado, a sociedade civil e a famlia e, de outro, inseriu um novo paradigma a Doutrina da Proteo Integral. Essa mudana paradigmtica no meramente terminolgica. Pela primeira vez no Brasil, a criana e o adolescente recebem status de sujeitos de direito, tornam-se titulares dos direitos fundamentais, como
qualquer ser humano (Amin, 2007, p.14). Surge assim, em 13 de julho de 1990, com a publicao da Lei no 8.069, o Estatuto da Criana e do Adolescente, pelo qual foi reforada a face ps-constituio do Ministrio Pblico, na medida em que lhe foram conferidas prerrogativas e instrumentos necessrios proteo dos direitos da parcela infantojuvenil da populao. Entretanto, ainda que no campo da positivao de direitos estejamos no patamar desejado, preciso que as garantias respaldadas na Carta Cidad e regulamentadas pela Lei no 8.069/1990 sejam efetivadas. Nas palavras de Amim (2007, p. 15),
No campo formal a doutrina da proteo integral est perfeitamente delineada. O desafio torn-la real, efetiva, palpvel. A tarefa no pe simples. Exige conhecimento aprofundado da nova ordem, sem esquecermos as lies e experincias do passado. Alm disso, e principalmente, exige um comprometimento de todos os agentes Judicirio, Ministrio Pblico, Executivo, tcnicos, sociedade civil, famlia em querer mudar e adequar o cotidiano infanto-juvenil a um sistema garantista.
Diante desse paradoxo entre a letra da lei e a realidade social da infncia e juventude brasileiras, o Ministrio Pblico assume atribuies judiciais e extrajudiciais, sendo-lhe permitido vagar tanto pelas vias dos direitos sociais quanto assumir a defesa dos direitos individuais indisponveis. Dessarte, tendo em vista o importante papel do Ministrio Pblico nessa difcil luta pela efetivao das garantias constitucionais e estatutrias, o Manual do Promotor de Justia - Parte Geral - apresenta-se como uma importante ferramenta, pois, alm de introduzir a nova ordem da Doutrina da Proteo Integral, indica os meios de sua defesa. Por se tratar de uma ferramenta de trabalho, o Manual, nesse primeiro volume, no se prolongar em questes meramente tericas, mas preferir indicar ao jurista os dispositivos legais e as principais orientaes aplicveis a cada aspecto do direito da criana e do adolescente. Outrossim, objetiva-se contemplar todos os modos de articulao dispostos pela Lei no 8.069/1990, o que facilitar a atuao do Promotor
de Justia e permitir, por consequncia, uma resposta mais clere e adequada por parte de toda a Instituio. Por fim, ainda considerando o pblico-alvo desta obra, certo que a qualidade da atuao dos representantes do Ministrio Pblico nas esferas da infncia e da juventude repercutir em toda a Instituio e seus frutos sero colhidos por toda a sociedade. O Centro de Apoio Operacional da Infncia e Juventude do Ministrio Pblico de Santa Catarina entrega, ento, aos membros e servidores da Instituio uma ferramenta que, longe de estar terminada, visa a contribuir para o dia-a-dia dos colegas e est aberta a crticas e sugestes. Procuradoria-Geral de Justia
2 o novo direito dA criAnA

e do AdoleScente
O Promotor de Justia, mesmo antes de assumir as atribuies da Justia da Infncia e da Juventude, dever dominar certos conceitos que foram introduzidos no universo jurdico a partir da positivao da nova tica do direito da criana e do adolescente no texto constitucional. Para tanto, antes de adentrar nos aspectos tcnicos da Lei o que ocorrer ao longo dos demais Captulos , necessrio que seja apresentada uma breve perspectiva histrica e social da criana e do adolescente, seguida pela cronologia dos textos legais redigidos em sua proteo. O estudo do contexto histrico da concepo da infncia e da juventude no se encontra neste Manual a mero ttulo de curiosidade. Na realidade, o estudo da evoluo dos conceitos que permeiam o universo da criana e do adolescente, alm do lento avanar legislativo, afasta eventuais imprecises que se possa ter na aplicao da norma. Apenas aqueles que compreendem a origem, a formao e o desenvolvimento do processo social de construo do direito possuem o estmulo e a fora necessrios para assumir o papel de porta-voz na defesa desse direito. Aps, ainda neste Captulo, ser pormenorizada a Doutrina da
Proteo Integral a bssola do operador jurdico que atua na rea da infncia e da juventude , indicando os importantes princpios dela decorrentes. Ao final do Captulo 2, considerando que o uso do idioma ferramenta indissocivel do trabalho do membro do Ministrio Pblico, sero indicados os termos pejorativos que, apesar de muito comuns nas peas processuais e nos materiais jornalsticos, devero ser abandonados na linguagem jurdica.
2.1 Os caMInhOs da InfncIa a hIstrIa sOcIal da crIana e dO adOlescente
Para a compreenso exata da importncia desse olhar contemporneo direcionado criana e ao adolescente, alm do significado das garantias hoje positivadas, necessrio que se conheam os caminhos tortuosos da histria da proteo (ou da desproteo) da infncia e da juventude. A histria social da criana revela que, apenas muito recentemente, ela alvo de preocupao dos adultos. As grandes civilizaes a compreendiam, de uma maneira geral, como propriedade do pai, objeto e servo exclusivo de sua vontade. Durante toda a Grcia Antiga, era explcito o tratamento de inferioridade aplicado aos infantes. Aristteles (384/322 a.C.) descreveu a criana como um ser irracional, portador de uma avidez prxima da loucura, com capacidade natural para adquirir razo do pai ou do educador (Lima, 2001, p. 11-2). Nas polis gregas, o ttulo de cidado era concedido apenas aos homens adultos. As mulheres, independentemente da idade, deveriam, sob as ordens do chefe da famlia, ocupar-se apenas das atividades domsticas e do culto ao lar. Da mesma forma, no Imprio Romano, o ptrio poder era exercido de forma absoluta. O pai, por sua simples vontade, poderia vender ou mesmo matar o filho no emancipado, uma vez que este era propriedade daquele. Esse exerccio soberano e absoluto do pai sobre filhos e esposa
permaneceu por toda a Idade Mdia. Observa-se, num primeiro momento, no entanto, que a figura da criana e do adolescente no est presente na estrutura social medieval, isso por no haver uma distino destacada das peculiaridades da criana e do adulto, reservando-lhes a posio de adultos em miniatura. Esse quadro representa a ausncia do sentimento da infncia1, a qual podia ser observada nos mais variados aspectos sociais. Phillip Aris (1978, p. 50-1) explica-nos que
[...] a arte medieval desconhecia a infncia ou no tentava represent-la. difcil crer que essa ausncia se devesse incompetncia ou falta de habilidade. mais provvel que no houvesse lugar para a infncia nesse mundo. [...] No mundo das frmulas romnticas, e at o fim do sculo XIII, no existem crianas caracterizadas por uma expresso particular, e sim homens de tamanho reduzido. Essa recusa em aceitar na arte a morfologia infantil encontrada, alis, na maioria das civilizaes arcaicas.
Nesse perodo, o destino da criana estava traado conforme sua casta social. Os filhos dos servos dariam continuidade aos servios j exercidos por seus pais aos mesmos senhores feudais. Os filhos dos senhores, por sua vez, passariam pelo austero sistema religioso e educacional e, em sequncia, entrelaar-se-iam nos votos do matrimnio comercializado pelos pais2. Os jovens que no observassem os costumes eram recriminados socialmente e tidos como infiis cristos (Veronese e Rodrigues, 2001, p. 13-4). A Idade Moderna, perodo histrico de 1453 a 1789, ps fim ao
1 Phillipe Aris denomina esta capacidade de distinguir essencialmente a criana do adulto, em razo das particularidades infantis, de sentimento da infncia (Aris, 1978, p. 156). 2 A prtica da alienao de filhos para o casamento, apesar de relatos de pocas to remotas, ainda muito observada hodiernamente. Estima-se que quatro milhes de meninas so vendidas todos os anos para fins de prostituio, escravido domstica ou casamento forado (Marcha Mundial pelas Mulheres, 2006).
sistema de produo feudalista e marcou o incio do mercantilismo. As mudanas sociais desse perodo permitiram maior espao para a infncia dentro da sociedade. Se, durante a Idade Mdia, apenas o primognito homem herdava nomes e ttulos e as filhas meninas eram destinadas ao convento ou ao casamento comercializado, ao longo da Idade Moderna, a situao dos demais filhos foi, aos poucos, sendo equilibrada. A moral da poca impunha aos pais proporcionar a todos os filhos, e no apenas aos mais velhos e, no fim do Sculo XVII, at mesmo s meninas , uma preparao para a vida (Veronese e Rodrigues, 2001, p. 17). A educao, medida que possibilita a prolongao da infncia, torna-se um importante ponto na vida da criana. Entretanto, at o Sculo XVII, a escolarizao foi monoplio do sexo masculino. Cabiam s meninas apenas os ensinamentos domsticos e, at mesmo as de famlias nobres, eram semianalfabetas (Aris, 1978, p. 189-90). Em decorrncia, por ser certo o destino das meninas o casamento -, a infncia feminina era bastante curta em relao masculina. Aris (1978, p. 190) relata o caso de Anne Arnauld, noiva aos seis anos de idade e predestinada a se casar quando completasse doze anos:
Desde os 10 anos de idade essa pequena tinha o esprito to avanado que governava toda a casa de Mme Arnauld, a qual fazia agir assim deliberadamente, para form-la nos exerccios de uma me de famlia, j que este deveria ser seu futuro. [...] Aos treze anos era bastante dona de sua casa para dar uma bofetada em sua primeira camareira, uma moa de 20 anos, porque esta no havia resistido a uma carcia de algum que lhe fizera.
A Idade Contempornea, que se instala no fim do Sculo XVII e segue at os dias atuais, coloca a criana e o adolescente em posio de destaque dentro da sociedade, ocupando, ora a posio de mo-de-obra barata, ora a categoria de pblico de consumo. Felizmente, o sistema educacional assume posio destacada na sociedade contempornea. Todavia, se hoje o processo pedaggico
compreendido como fonte de emancipao do indivduo, no incio da Idade Contempornea, as escolas assemelhavam-se muito mais a um centro de correo de carter.
A famlia e a escola retiraram juntas a criana da sociedade dos adultos. A escola confinou uma infncia outrora livre num regime disciplinar cada vez mais rigoroso, que nos sculos XVIII e XIX resultou no enclausuramento total no internato. A solicitude da famlia, da igreja, dos moralistas e dos administradores privou a criana da liberdade que ela gozava entre os adultos. Infligiu-lhe o chicote, a priso, em suma, as correes reservadas aos condenados das condies mais baixas (Aris, 1978, p. 277-8).
Na contramo, a diviso e a organizao do trabalho - tpicas do sistema capitalista - implicaram novas atribuies criana e ao adolescente, tornando-os fonte de explorao e consumo (Veronese e Rodrigues, 2001, p. 19). A Revoluo Industrial, iniciada na Inglaterra aps a segunda metade do Sculo XVIII, teve como um de seus mais devastadores efeitos a explorao do trabalho operrio, em especial o trabalho infantil. Crianas muito novas eram submetidas a condies de trabalho degradantes, em longas jornadas de trabalho.
Ocorriam muitos acidentes nas mquinas devido ao estado de sonolncia e ao cansao dessas crianas. Foram incontveis os dedos arrancados, os membros esmagados pelas engrenagens (Antoux, 1988, p. 491).
Hoje, ao contrrio da Inglaterra ps-Revoluo Industrial, existem diversas normas e tratados que vedam o trabalho infantil e regulam o trabalho do adolescente. No entanto, a letra da Lei est longe de ser uma realidade. A Organizao Internacional do Trabalho (OIT) estima que 250 milhes de crianas, entre cinco e quatorze anos, trabalham em todo o mundo, sendo 120 milhes em perodo integral. No Brasil, esse quadro internacional se reflete com todos seus cruis contornos. De acordo com o Ministrio da Sade (2006), estima-se
que 12,7% da populao brasileira composta por crianas e adolescentes com idade compreendida entre 10 e 14 anos de idade j trabalham. Os danos do trabalho infantil so latentes, pois, quando no interrompe a vida escolar, atrapalha-a substancialmente, implicando um ciclo vicioso: a criana ou o adolescente abandona os bancos escolares para poder dedicar-se ao trabalho e, como consequncia, no recebem a formao e instruo que esperada, aps, quando adultos, no se enquadram nos requisitos mnimos exigidos pelo mercado de trabalho, restando-lhes os caminhos da excluso social e da marginalizao. No obstante o visvel efeito nocivo do trabalho infantil, grande parcela da populao parece legitimar tal prtica, indo, inclusive, em sua defesa. Walcher (2004) apresenta uma pesquisa realizada pela Universidade Federal do Rio de Janeiro em maio de 2002, onde 97% dos entrevistados demonstraram apoiar o trabalho infantil e, entre os entrevistados pais, 88% acreditam que o trabalho ajuda na educao. De outro lado, , na Idade Contempornea, que a infncia passa a ser atraente para a elite dominante, medida que crianas e adolescentes constituem um importante mercado consumidor. As corporaes internacionais estimam que a faixa dos 5 aos 13 anos representa um mercado consumidor de US$ 85 bilhes anuais (Hoffmann, 2006). A cadeia de consumo destinada ao pblico infantojuvenil, com o forte auxlio dos meios de comunicao, condiciona padres estticos e comportamentais, determina os relacionamentos familiares e sociais e, principalmente, as relaes de consumo estabelecendo o que se deve vestir, comer e beber. Os efeitos so ainda mais danosos quando a questo discutida nas camadas mais pobres da sociedade, medida que h um forte vnculo entre o consumo e violncia. Rolim (2002) preceitua:
Alijadas do consumo, mas convencidas de que a posse daquelas bugigangas todas equivale incluso social, as crianas das nossas periferias experimentam, radical e precocemente, alguns dos nomes da tristeza. Melancolia, depresso, sentimento de inferioridade esto entre eles. [...] um olhar mais atento sobre alguns dos fenManual do Promotor de Justia da Infncia e Juventude - 15
menos aparentemente incompreensveis da violncia contempornea permitiria identificar nessa infelicidade original de tantas crianas o comeo de um processo de subjetivao que, em alguns casos pelo menos, ser bastante funcional produo de adolescentes capazes de matar algum por um tnis da Nike.
Dentro dessa dicotomia proteo-explorao esto as crianas e os adolescentes contemporneos. Sujeitos em fase de formao e desenvolvimento, de um lado protegidos por leis especiais e tratados internacionais, de outro, objetos de explorao da mdia e da excluso social.
2.2 Breve Olhar na hIstrIa JurdIca e sOcIal da crIana e dO adOlescente nO BrasIl
As primeiras crianas alvo dos interesses de uma elite dominante, em solo brasileiro, foram as crianas indgenas. Os padres jesutas observaram que a educao e a catequizao dos pequenos ndios era a forma mais eficiente de afastar a cultura indgena e introduzir os costumes cristos (Veronese e Rodrigues, 2001, p. 19-20).
Essa imagem crist investida nos pequenos e jovens ndios, na verdade tencionava alcanar duas finalidades: 1) servir como instrumento repressivo sua cultura; 2) justificar as prticas culturais estranhas ao universo europeu.
As pregaes crists eram obrigatrias, ainda que quase sempre no compreendidas pelos ndios, sob pena de rigorosos castigos. Priore apud Veronese e Rodrigues (2001, p. 21) relata que
[...] aqueles que se negavam a participar do processo doutrinal sofriam corretivos e castigos fsicos. O
tronco funcionava como um aide-mmoire para os que quisessem falta escola e as palmatrias eram comumente distribudas porque sem castigo no se far vida sentenciava o padre Luiz de Gr em 1553. As punies se faziam presentes a despeito de reao dos ndios que a estas, preferiam ir embora: a nenhuma coisa sentem mais do que bater ou falar alto. [...] Qualquer resistncia fsica e cultural aparecia sempre aos olhos dos jesutas como tentao demonaca, como assombrao ou viso terrvel.
O Brasil-Colnia utilizava largamente a mo-de-obra escrava no desenvolvimento de praticamente todas as suas atividades econmicas. A posio de escravo, ocupada primeiramente pelo ndio, foi logo substituda pelo africano, haja vista os elevados lucros que o trfico negreiro conferia Metrpole, ao contrrio do que ocorria com a escravido indgena. Nesse diapaso, introduzida a criana negra no Brasil, como membro de um ciclo de explorao. Sem direito infncia, quando ultrapassava a primeira idade - fato que era bastante incomum, vez que lhe era privada a presena da me logo aps o nascimento - era entregue tirania dos seus senhores, para quem trabalhavam arduamente, perpetuando o ciclo escravista. A Lei do Ventre Livre (Lei Visconde do Rio Branco), de 28 de setembro de 1871, declarou serem livres os filhos da mulher escrava que nascessem a partir da data de sua promulgao. O senhor da escrava deveria criar e tratar a criana at os oito anos de idade, quando poderia entreg-la ao governo brasileiro, recebendo uma indenizao pecuniria, ou mant-la sob sua posse, aproveitando-se de seus prstimos at os 21 anos completos. Primeiramente, vale destacar que, em razo do desinteresse do Imprio e da consequente falta de fiscalizao, a Lei no foi plenamente executada. Ademais, mesmo sendo certa a indenizao, no era econmico aos senhores de escravos manter sob sua guarda os filhos de suas escravas, de modo que muitos deles eram mortos ao nascer ou entregues na roda dos expostos3.
3 A roda dos expostos um dispositivo com origem medieval e italiana. Inicialmente
Ainda, no contexto social do Brasil-Colnia, constituindo a elite socioeconmica do Pas, encontravam-se as crianas lusitanas. Essas acompanharam a redefinio dos conceitos sobre a infncia, que se deu em razo da mudana de costumes e valores trazidos, primeiramente, com a chegada da famlia real ao Brasil, e sem seguida com os imigrantes europeus (Veronese e Rodrigues, 2001, p. 24-5). O Imprio teve sua queda, em 1889, com a proclamao da Repblica. Desde ento, a infncia e a juventude brasileira seguem os caminhos traados pelas mudanas sociais, polticas, econmicas e culturais que acompanhamos ao longo dos anos. Entretanto, conforme destaca Veronese (2001, p. 27),
[...] a minoria pobre, com o transcorrer do tempo, passou a ser maioria, e a abrigar uma nova classe: a dos miserveis. Foi sem dvida o resultado lastimoso do almejado capitalismo, e da exacerbao desenfreada do consumo. Ocorre que os maiores alvos desta situao degradante foram os infanto-juvenis, que alm de serem vtimas do poder autoritrio do pai, que ditava as regras e padres a serem seguidos, estabelecendo seus limites, passaram a sofrer interveno do poder estatal. A questo que se essa interferncia, por um lado obrigou o Estado a reconhecer juridicamente como cidados as crianas e os adolescentes, prevendo legalmente alguns de sues direitos, desvendou por outro o aspecto explorador da mquina estatal, que
utilizada para manter o mximo de isolamento dos monges reclusos, e posteriormente adotada para preservar o anonimato daqueles que depositam nela bebs enjeitados. A primeira Casa dos Expostos no Brasil foi fundada em 1726, em Salvador, pelo ento Vice-rei. Consistia em um cilindro que tinha um de seus lados abertos e girava em torno de um eixo vertical. As mes e pais colocavam o seu filho nesta abertura, giravam e, do outro lado, uma instituio recolhia a criana, preservando assim o sigilo sobre a identidade dos pais. Entre os 13 e os 18 anos os expostos (como eram chamadas as crianas colocadas na roda) deveriam receber um salrio das famlias que lhes permitisse trabalhar. Os que fossem devolvidos Casa da Roda por mau comportamento seriam transferidos ou para o Arsenal de Guerra, ou para a Escola de Aprendizes de Marinheiros (fundada em 1873) ou para as Oficinas do Estado. As meninas tinham como destino o recolhimento das rfs, onde permaneciam at sarem, casadas (Benedito, 2006).
em nome de uma falsa harmonia propaga a violncia, propiciando sua legitimao.
Assim, mesmo aps cinco sculos de histria, constata-se que a maior parte da populao infantojuvenil brasileira vtima da excluso social. De acordo com dados do ndice de Desenvolvimento Brasileiro (IDB), de 2006, divulgados na pgina eletrnica do Ministrio da Sade, 22,58 das crianas brasileiras no chegam a completar um ano de vida e aquelas que dessa idade ultrapassam, 26,85 no alcanam os 5 anos de idade. Diante da realidade que nos rodeia, fica claro que a positivao de direitos no foi suficiente para garantir a dignidade desejada s crianas e aos adolescentes, no entanto, representou um primeiro passo em nome da proteo de seus direitos.
2.3 a evOluO da legIslaO: a PrOteO JurdIca da crIana e dO adOlescente
O ordenamento jurdico brasileiro, no que se refere legislao de proteo infncia e juventude, at a Constituio Federal de 1988, no reconhecia a criana e o adolescente como sujeitos de direitos, mas sim meros objetos da tutela estatal. As duas primeiras Constituies brasileiras - a Constituio Imperialista de 1824 e a primeira Constituio Republicana de 1891 foram totalmente omissas quanto posio e proteo da criana e do adolescente. Paradoxalmente, as primeiras leis nacionais a fazerem referncia tutela da criana e do adolescente esto ligadas ao regime escravista brasileiro. Jos Bonifcio, na Constituinte de 1883, apresentou um projeto com vistas na proteo da criana escrava, no entanto, no obstante o seu verdadeiro escopo (o de preservao da mo-de-obra), foi vetado pelo Imperador Dom Pedro I (Veronese, 1999, p. 11).
A escrava, durante a prenhez e passado o terceiro ms, no ser ocupada em casa, depois do parto ter
um ms de convalescena e, passado este, durante o ano, no trabalhar longe da cria.
Em 1860, os movimentos abolicionistas no Senado conseguiram aprovar lei que vedava a venda de escravos que acarretasse na separao do filho e seu pai, alm do marido da mulher (Veronese, 1999, p. 11). Todavia, apenas em 1871, com a Lei do Ventre Livre (Lei no 2.040/1871), que conferia liberdade s crianas nascidas de me escrava a partir daquela data, que surge o marco histrico de primeira lei nacional de proteo infncia. Contudo, se, de um lado, a Lei do Ventre Livre representou esse marco legislativo, seja na proteo do negro - tendo em vista ter sido o estopim do processo que exterminou a escravido -, seja na proteo da infncia, medida que, ainda que apenas formalmente, conferia s crianas negras um dos direitos fundamentais que, at ento, era lhe negado: o da liberdade, de outro, suas disposies no restaram concretizadas. A Lei do Ventre Livre, no entanto, no impunha liberdade imediata aos meninos escravos, uma vez que, alm de facultar ao senhor de sua me a utilizao de sua mo-de-obra at completos 21 anos de idade, a ttulo de indenizao, a fiscalizao do governo no alcanava aos grandes senhores de escravos. Em 12 de outubro de 1927, aprovado o primeiro Cdigo de Menores (Decreto no 17.943-A), tambm conhecido como Cdigo Mello Matos, em razo do Juiz Jos Candido Albuquerque Mello de Matos, autor do projeto de lei e grande atuante do direito do menor. Por ele, ficou instituda a Doutrina do Direito Penal do Menor, cujo foco era a criana e o adolescente menor abandonado ou delinquente. O Cdigo Mello de Matos refletia a elite moralista de sua poca: os menores objeto da Lei encontravam-se margem do sistema econmico-social e, em consequncia, eram alvo de discriminao e condenao moral da mesma forma como ocorria com outros excludos sociais.
A vadiagem e a falta de coao moral os tornava presas dos maus instintos, inteis ao trabalho, comunho social e candidatos a tomarem o atalho da perdio e do vcio. [...] era desta legio que circulava perto da estao da estrada de ferro, na porta dos cinemas e ruas centrais, que emergiam os aventurei20 - Centro de Apoio Operacional da Infncia e Juventude
ros e criminosos, os proscritos e os hspedes das penitencirias (Monteiro, 2006).
A partir de 1934, com a promulgao da nova Constituio da Repblica dos Estados Unidos do Brasil, a proteo da criana e do adolescente passou a ter referncias constitucionais. O art. 121, 1o, alnea d, da Carta Magna vedava qualquer trabalho ao menor de 14 anos, o trabalho noturno ao menor de 16 anos, e o realizado em indstrias insalubres aos menores de 18 anos de idade. Da mesma forma, logo em seguida, a Constituio de 1937 confirmou as disposies de sua antecessora e, ainda, de maneira indita, declarou, no seu art. 127, que crianas e adolescentes eram merecedores de garantias especiais, in verbis:
Art. 127. A infncia e a juventude devem ser objeto de cuidados e garantias especiais por parte do Estado, que tomar todas as medidas destinadas a assegurar-lhes condies fsicas e morais de vida s e de harmonioso desenvolvimento das suas faculdades. O abandono moral, intelectual ou fsico da infncia e da juventude importar falta grave dos responsveis por sua guarda e educao, e cria ao Estado o dever de prov-las do conforto e dos cuidados indispensveis preservao fsica e moral. Aos pais miserveis assiste o direito de invocar o auxlio e proteo do Estado para a subsistncia e educao da sua prole.
Dessa forma, a partir da Carta de 1937, o Estado estava constitucionalmente obrigado a atender e proteger crianas e adolescentes desamparados. Entretanto, muito semelhante ao que hoje observamos, a proteo e o conforto indispensvel preservao fsica e moral no passaram de letra morta, tendo em vista o triste desenrolar histrico das instituies criadas com a finalidade de atender o art. 127. O Cdigo Penal de 1940, aprovado pelo Decreto-Lei no 2.848 e que permanece at hoje em vigor, de maneira indita no Brasil, fixou a imputabilidade penal em dezoito anos de idade, permanecendo essa idade at os dias atuais, fixada, inclusive, como clusula constitucional, no obstante
os constantes e intensos movimentos populares em defesa de sua reduo para at mesmo quatorze anos de idade. J, na dcada de 60, por meio da Lei no 4.513/1964, foi instituda a FUNABEM (Fundao Nacional de Bem-Estar do Menor), na esfera nacional, e, mais tarde, as FEBEMs (Fundao Estadual de Bem-Estar do Menor), nos mbitos estaduais. A histria dessas duas Instituies demonstrou que ambas se valiam, quase que exclusivamente, recluso de adolescentes autores de ato infracional, sujeitando-os a tratamento por vezes muito pior ao dado aos adultos presos em instituies carcerrias. Nas palavras de Junqueira apud Veronese (1999, p. 33),
[...] para proteger a Segurana Nacional muitas vidas foram prejudicadas e, na realidade, os controlados deste Pas no participaram de nenhum projeto que resultou no Brasil de hoje, com seus desempregados, com seu salrio-mnimo, com sua falta de escola, com sua falta de assistncia sade, com suas dvidas, quer externa como interna. Para garantir a Segurana Nacional, acredito que outras pessoas deveriam ter sido institucionalizadas, no nossas crianas, filhos da pobreza.
No entanto, esses dois instrumentos de controle social no foram eficientes, haja vista o crescente nmero de crianas marginalizadas e a incapacidade de proporcionar qualquer espcie de reeducao. A metodologia aplicada pelas instituies de educao e recluso, em vez de socializar a criana e o adolescente, massificava-os e, dessa forma, em vez de criar estruturas slidas nos planos psicolgico, biolgico e social, afastava esse chamado menor em situao irregular definitivamente da vida comunitria (Veronese, 1997, p. 96). Apenas em 1990, com a aprovao do Estatuto da Criana e do Adolescente, que esse sistema de abrigo de menores foi tacitamente revogado. Todavia, as FEBEMs permaneceram em pleno funcionamento, em alguns Estados por muitos anos, envoltas das mais diversas irregularidades. Em uma entrevista revista eletrnica Carta Maior a respeito dos 30 anos de instituio da FEBEM de So Paulo, Roberto da Silva, ex22 - Centro de Apoio Operacional da Infncia e Juventude
interno da FEBEM e, hoje, Professor Doutor da Faculdade de Educao da USP, exps:

[...] a Febem no tem nada a comemorar, e a nica soluo a sua extino. [...] De fato, quase 50% dos primeiros filhos da gerao Febem viraram criminosos ou ajudaram a engrossar o nmero de presos do sistema carcerrio. O destino de Roberto, hoje doutor, exceo comparado trajetria de seus colegas. Durante 1997, ele levantou os casos de meninos internados na Febem de So Paulo, rfos ou abandonados, que l permaneceram por, pelo menos, dez anos consecutivos. Os internos no deveriam ter qualquer antecedente de atos infracionais e deveriam ter iniciado seu perodo de internao na primeira infncia. Encontrou 370 meninos com os requisitos em mais de dez mil casos analisados. Do total desta amostra, 35,9% (135) transformaram-se em delinqentes na vida adulta (Salvo, 2003).
A situao da infncia e da juventude brasileira, assim como de toda a sociedade brasileira, no foi em nada melhorada com o golpe militar de 1964. A Constituio da Repblica Federativa outorgada em 1967 no trouxe qualquer colaborao para a proteo de crianas e adolescentes. Aps dcadas sem qualquer avano legislativo, em 1973, o Brasil participa, na qualidade de pas-membro, da Conveno Internacional do Trabalho no 138 da Organizao Internacional do Trabalho (OIT), que props um tratado internacional visando efetiva abolio do trabalho infantil e elevao progressiva da idade mnima de admisso a emprego ou a trabalho a um nvel adequado ao pleno desenvolvimento fsico e mental do adolescente. No entanto, em 1979, ainda no contexto de Estado no-democrtico, aprovado, por meio da Lei no 6.697, o segundo Cdigo de Menores. A nova Lei, ao mesmo tempo em que revogou a doutrina do Direito Penal do Menor, instituiu a Doutrina do Menor em Situao IrreguManual do Promotor de Justia da Infncia e Juventude - 23
lar, tutelando queles cuja descrio fosse contemplada por seu art. 2o:
Art 2o Para os efeitos deste Cdigo, considera-se em situao irregular o menor: I - privado de condies essenciais sua subsistncia, sade e instruo obrigatria, ainda que eventualmente, em razo de: a) falta, ao ou omisso dos pais ou responsvel; b) manifesta impossibilidade dos pais ou responsvel para prov-las; II - vtima de maus tratos ou castigos imoderados impostos pelos pais ou responsvel; III - em perigo moral, devido a: a) encontrar-se, de modo habitual, em ambiente contrrio aos bons costumes; b) explorao em atividade contrria aos bons costumes; IV - privado de representao ou assistncia legal, pela falta eventual dos pais ou responsvel; V - Com desvio de conduta, em virtude de grave inadaptao familiar ou comunitria; VI - autor de infrao penal.
No obstante represente certo avano legislativo, por partir da premissa de que todas as crianas e todos os adolescentes encontravamse em idntica situao econmico-social, o cdigo de menores no foi capaz de proporcionar qualquer proteo. Nas palavras de Liberati (1993, p. 13),
[...] o Cdigo revogado no passava de um Cdigo Penal do Menor, disfarado em sistema tutelar; suas medidas no passavam de verdadeiras sanes, ou seja, penas, disfaradas em medidas de proteo. No relacionava nenhum direito, a no ser aquele sobre a assistncia religiosa; no trazia nenhuma medida
de apoio famlia; tratava da situao irregular da criana e do jovem, que na realidade, eram seres privados de seus direitos.
Todavia, felizmente o Cdigo de 1979 no vigorou por muito tempo. A redemocratizao do Pas e a promulgao da nova Constituio da Repblica Federativa do Brasil suprimiram a Doutrina da Situao Irregular e introduziram a Doutrina da Proteo Integral, afirmada no art. 227:
Art. 227. dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana e ao adolescente, com absoluta prioridade, o direito vida, sade, alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria, alm de coloc-los a salvo de toda forma de negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso.
Passados dois anos da constituinte, o legislador, motivado pela necessidade de criar instrumentos nova Carta Poltica, promulgou a inovadora Lei no 8.069/1990, que instituiu o Estatuto da Criana e do Adolescente. O Estatuto, publicado em 13 de julho de 1990, trouxe consigo uma indita compreenso a respeito de crianas e adolescentes, concebendoos como sujeitos de direito e atribuindo-lhes direitos especficos para lhes assegurar o desenvolvimento, o crescimento e o cumprimento de suas potencialidades. Dentro dessa nova concepo, o princpio da prioridade absoluta ao direito da criana e do adolescente surge como princpio norteador das novas relaes estabelecidas entre o Estado, a sociedade civil, a famlia e a criana e o adolescente, conforme veremos na sequncia.
2.4 a dOutrIna da PrOteO Integral e seus PrIncPIOs
A Doutrina da Proteo Integral tem suas razes no direito internacional, tendo sido registrada, pela primeira vez, em 20 de novembro 1959, na Declarao Internacional dos Direitos da Criana e do Adolescente, formulada pela Assemblia Geral da Organizao das Naes Unidas.
Transcorridas exatas trs dcadas, em 20 de novembro de 1989, a Conveno Internacional sobre os Direitos da Criana - ratificada pelo Brasil, em 22 de novembro de 1990, por meio do Decreto no 99.710 reforou a necessidade de proteger a criana e o adolescente de maneira integral. No ordenamento jurdico nacional, a Doutrina da Proteo Integral j surgiu com status de texto constitucional, tendo sua redao ficado a cargo do art. 227, o qual assegurou criana e ao adolescente, com absoluta prioridade, os direitos vida, sade, alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria. No campo infraconstitucional, competiu Lei no 8.069/1990 (Estatuto da Criana e do Adolescente), por meno expressa em seu art. 1o, disciplinar a proteo integral criana e ao adolescente, qual, nos moldes do seu art. 3o, compreende a proteo ao desenvolvimento fsico, mental, moral, espiritual e social da criana e do adolescente. Muitas so as mudanas introduzidas pela doutrina protetiva, no entanto trs dessas alteraes podem ser citadas como o pilar da nova doutrina, so elas: - A criana e o adolescente deixam a categoria de objeto de tutela estatal e passam a sujeitos de direitos, sendo-lhes conferidas todas as garantias fundamentais a essa condio (art. 3o, ECA). - A criana e o adolescente tornam-se prioridades absolutas, tendo seus reflexos indicados no art. 4o do Estatuto, a saber: a primazia de receber proteo e socorro em quaisquer circunstncias; a precedncia de atendimento nos servios pblicos ou de relevncia pblica; a preferncia na formulao e na execuo das polticas sociais; a destinao privilegiada de recursos pblicos nas reas relacionadas com a proteo infncia e juventude. - A criana e o adolescente so reconhecidamente pessoas em desenvolvimento, devendo a famlia, a sociedade e o Estado respeitarem essa condio (art. 6o, ECA). Do confronto entre as Doutrinas da Proteo Integral e da Situao Irregular, Amin apud Brancher (2007, p. 15) apresenta-nos um interessante quadro comparativo, o qual se encontra a seguir transcrito:
Aspecto Doutrinrio Carter Fundamento Centralidade Local Competncia Executria Decisrio Institucional Organizao Gesto
Situao Anterior situao Irregular Filantrpico Assistencialista Judicirio unio e estados Centralizador estatal Piramidal Hierrquica Monocrtica
Situao Atual Proteo Integral Poltica Pblica direito subjetivo Municpio Municpio Participativo co-gesto sociedade civil rede democrtica
Diante de tantas mudanas, surgiram diversos princpios que hoje norteiam esse novo direito da criana e do adolescente. O nmero e a denominao desses princpios no so questes unnimes na literatura jurdica, alguns doutrinadores indicam diversos princpios norteadores da Doutrina da Proteo Integral, de modo que Nogueira (1991, p. 15), por exemplo, chega a apresentar quatorze deles em sua obra4, todavia acreditamos que muitos dos que esto ali indicados, na verdade, so derivados uns dos outros. Dessa forma, considerando principalmente os focos de atuao do Ministrio Pblico, preferimos nos concentrar em trs princpios, cujo domnio essencial no dia-a-dia do Promotor de Justia o da prioridade absoluta, o do melhor interesse e o da municipalizao.
4 Nogueira (1991, p. 15) apresenta a seguinte diviso: 1) princpio da preveno geral; 2) princpio da preveno especial; 3) princpio do atendimento integral; 4) princpio da garantia prioritria; 5) princpio da proteo estatal; 6) princpio da prevalncia dos interesses do menor; 7) princpio da indisponibilidade dos direitos do menor; 8) princpio da escolarizao fundamental e profissionalizao; 9) princpio da reeducao e reintegrao do menor; 10) princpio da sigilosidade; 11) princpio da respeitabilidade; 12) princpio da gratuidade; 13) princpio do contraditrio; e 14) princpio do compromisso.
2.4.1 PrIncPIO da PrIOrIdade aBsOluta
O verbete prioridade definido pelo dicionrio Aurlio (1997) como qualidade do que est em primeiro lugar, ou do que aparece primeiro; preferncia dada a algum relativamente ao tempo de realizao de seu direito, com preterio do de outros; primazia. O mesmo Dicionrio define o verbete absoluto como aquele que no depende de outrem ou de uma coisa; independente; no sujeito a condies; incondicional, superior a todos os outros; nico; seguro, firme (Aurlio, 1997). A melhor definio do princpio da absoluta prioridade ao direito da criana e do adolescente aquela que decorre da interpretao literal da soma de seus vocbulos, ou seja, a primazia incondicional dos interesses e direitos relativos infncia e adolescncia. A prioridade se faz necessria porque a criana e o adolescente so seres ainda em desenvolvimento e, considerando a fragilidade natural decorrente dessa condio peculiar, carecem de proteo especializada, diferenciada e integral. Liberati (1991, p. 45) define o princpio com preciso:
Por absoluta prioridade, devemos entender que a criana e o adolescente devero estar em primeiro lugar na escala de preocupao dos governantes; devemos entender que, primeiro devem ser atendidas todas as necessidades das crianas e adolescentes [...]. Por absoluta prioridade, entende-se que, na rea administrativa, enquanto no existem creches, escolas, postos de sade, atendimento preventivo e emergencial s gestantes, dignas moradias e trabalho, no se deveriam asfaltar ruas, construir praas, sambdromos, monumentos artsticos, etc., porque a vida, a sade, o lar, a preveno de doenas so mais importantes que as obras de concreto que ficam para demonstrar o poder do governante.
No campo legislativo, o princpio da prioridade absoluta ao direito da criana e do adolescente disciplinado na prpria Carta Constitucional, no art. 227:
Art. 227. dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana e ao adolescente, com absoluta prioridade, o direito vida, sade, alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria, alm de coloc-los a salvo de toda forma de negligncia, discriminao, explorao, crueldade e opresso.
No aspecto infraconstitucional, o princpio encontra disciplina no art. 4o da Lei no 8.069/1990 (Estatuto da Criana e do Adolescente):
Art. 4o dever da famlia, da comunidade, da sociedade em geral e do Poder Pblico assegurar, com absoluta prioridade, a efetivao dos direitos referentes vida, sade, alimentao, educao, ao esporte, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria. [...]
No obstante os dispositivos acima transcritos serem auto-explicativos, quase que gramaticais, o legislador estatutrio ainda traou, no art. 6o, rumos hermenuticos para o intrprete, motivo pelo qual no cabe discusso acerca da importncia da primazia do interesse da criana e do adolescente, in verbis:
Art. 6o Na interpretao desta Lei levar-se-o em conta os fins sociais a que ela se dirige, as exigncias do bem comum, os direitos e deveres individuais e coletivos, e a condio peculiar da criana e do adolescente como pessoas em desenvolvimento.
Mais recentemente, a Lei no 12.010/2009, que trouxe vrias modificaes ao texto do Estatuto da Criana e do Adolescente, estendeu o princpio da prioridade absoluta prestao jurisdicional do Estado. A nova Lei inclui um pargrafo nico ao art. 152, onde assegurou,
sob pena de responsabilidade, a prioridade absoluta na tramitao15 dos processos e procedimentos previstos pelo diploma estatutrio, assim como na execuo dos atos e diligncias judiciais a eles referentes. Outrossim, recordamos que, apesar de a Lei no 10.741/2003 (Estatuto do Idoso) impor prioridade absoluta ao atendimento dos direitos do idoso (art. 3o), se, na situao concreta, o jurista deparar-se com o conflito entre os interesses do idoso e os da criana ou do adolescente, sero estes ltimos privilegiados, haja vista que ao idoso conferida a prioridade infraconstitucional, j, quanto criana e ao adolescente, tal previso faz parte do texto constitucional.
2.4.2 PrIncPIO dO MelhOr Interesse
Se o princpio da prioridade absoluta impe o atendimento prioritrio aos direitos da criana e do adolescente, o princpio do melhor interesse desponta como um princpio hermenutico, medida que orienta, tanto o jurista quanto o legislador, a optar pela deciso que melhor atende aos interesses da criana e do adolescente. A origem desse princpio encontra-se intimamente ligada ao instituto do parens patrie, instituto utilizado na Inglaterra do Sculo XIV, pelo qual era conferida ao rei a prerrogativa de proteo das pessoas incapazes (Pereira, 2000, p. 1). Pereira aponta dois julgados do Direito Ingls do ano de 1763 os casos Rex versus Delaval e Blissets, ambos apreciados pelo Juiz Lord Mansfiel - como primeiros precedentes da primazia do interesse da criana, nos quais o magistrado utilizou-se de uma medida semelhante ao de busca e apreenso brasileira, adotando posicionamento que entendia ser mais adequado para a criana (Pereira, 2000, p. 2).
5 A garantia da prioridade de tramitao processual j era assegurada aos idosos, com idade superior a 65 anos, e aos doentes graves. A Lei no 10.173/2001, ao acrescentar o art. 1.211-A do Cdigo de Processo Civil, estabeleceu o benefcio da prioridade na tramitao processual a todos os idosos, com idade igual ou superior a 65 anos, que figurem como parte ou interveniente nos procedimentos judiciais, abrangendo a interveno de terceiros na forma de assistncia, oposio, nomeao autoria, denunciao da lide ou chamamento ao processo. A Lei no 12.008/2009, por sua vez, alterou a redao do art. 1.211-A, estendendo o benefcio aos portadores de doenas graves.
30 - centro de apoio Operacional da Infncia e Juventude
Nos Estados Unidos, em 1813, no caso Commonwealth versus Addicks, em uma ao de divrcio impetrada em razo de adultrio da mulher, a corte, contrariando a lei costumeira, concedeu a guarda do filho me, entendendo que a sua conduta com relao ao marido no poderia ser estendida ao filho, decidindo, assim, conforme o melhor interesse da criana (Pereira, 2000, p. 3). No campo legislativo, os primeiros documentos instituidores do princpio do melhor interesse possuem alcance internacional. Em 1959, a Assemblia Geral da Organizao das Naes Unidas (ONU), ao promulgar a Declarao Internacional dos Direitos da Criana e do Adolescente, declarou que
A criana gozar de proteo especial e dispor de oportunidades e servios, a serem estabelecidos em lei, por outros meios, de modo que possa desenvolver-se fsica, mental, moral, espiritual e socialmente de forma saudvel e normal, assim como em condies de liberdade e dignidade. Ao promulgar leis com este fim, a considerao fundamental a que se atender ser o interesse superior da criana (segundo princpio).
Nesse mesmo diapaso, a Conveno Internacional sobre os Direitos da Criana, igualmente aprovada pela Assemblia das Naes Unidas, em 20 de novembro de 1989, expressou, em seu art. 3o, que
Todas aes relativas s crianas, levadas a efeito por instituies pblicas ou privadas de bem estar social, tribunais, autoridades administrativas ou rgos legislativos, devem considerar, primordialmente, o maior interesse da criana.
Assim, o princpio do melhor interesse pode ser compreendido como um princpio orientador, medida que indica serem a criana e o adolescente os destinatrios da Doutrina de Proteo Integral e da prioridade absoluta de direitos. Nesse sentido, conforme recorda Amin (2007, p.28), os direitos da criana e do adolescente devem ter prioridade, ainda que colidentes com os de sua prpria famlia. Todavia, conforme colocado pela Autora, muito comum o equvoco por parte dos profissionais da rea da infncia:
Infelizmente, nem sempre a prtica corresponde ao objetivo legal. No raro, profissionais, principalmente da rea da infncia e da juventude, esquecem-se que o destinatrio final da doutrina protetiva a criana e o adolescente e no o pai, a me, os avs, tios, etc. Muitas vezes, apesar da remotssima chance de reintegrao familiar, porque, por exemplo, a criana est em abandono h anos, as equipes tcnicas insistem em buscar vnculo jurdico despido de afeto. Procurase uma av que j declarou no reunir condies de ficar com o neto, ou uma tia materna, que tambm no procura a criana ou se limita a visit-la de trs em trs meses, mendigando-se caridade, amor e afeto. Enquanto perdura essa via crucis, a criana vai se tornando filha do abrigo, privada do direito fundamental convivncia familiar, ainda que no seja a sua famlia consangnea. (Amin, 2007, p. 28).
Situaes como a acima descrita no podem fazer parte da realidade da infncia e da juventude brasileiras, seja pelo direito fundamental convivncia no seio familiar, seja pela aplicao do princpio do melhor interesse da criana e do adolescente.
2.4.3 PrIncPIO da MunIcIPalIzaO
A Constituio Federal, ao mesmo tempo em que ampliou o acesso e o alcance da poltica de assistncia social, instituiu um importante princpio - o da descentralizao do atendimento (art. 204, inc I). Sabiamente, o Estatuto da Criana e do Adolescente incorporou o princpio da descentralizao ao tratar da poltica de atendimento dos direitos da criana e do adolescente (art. 86 e seguintes), preconizando a importante interao entre as diferentes esferas pblicas estatais e priorizando a cooperao entre o Estado e a Sociedade Civil. Densamente conectado ao princpio da descentralizao, sendo essencial ao seu funcionamento, surge o princpio da municipalizao, igualmente previsto pelas redaes da Carta Magna (art. 30 e seus incs)
e da Lei no 8.069/1990 (art. 88, inc I). A partir de 1988, o Municpio elevado categoria de ente da Federao, tal quais os Estados e o Distrito-Federal, assumindo atribuies, at ento inditas, no ordenamento jurdico brasileiro. Nesse diapaso, surge o princpio da municipalizao como fruto da sociedade hodierna, em que, diante da complexidade das relaes sociais, o atendimento dos direitos sociais atribui-se ao brao do Estado mais prximo da realidade de seu povo, brao que, no Brasil, o Municpio. Assim, a municipalizao no se confunde com a prefeiturizao, ao contrrio, municipalizar significa que os demais entes federativos transferiram atribuies, antes somente suas, aos Municpios, ente mais prximo da realidade das crianas e dos adolescentes cidados. A municipalizao incorpora desde a iniciativa para formular programas direcionados ao atendimento dos direitos da criana e do adolescente at a execuo desses mesmos programas. Nesse ponto, fazemos a mesma ressalva pontuada por Amin (2007, p. 30): necessrio que ocorra a municipalizao real, ou seja, indispensvel que o poder pblico municipal instale os Conselhos de Direitos e Tutelar, preciso a elaborao e a fiscalizao da lei oramentria e, por meio dela, sejam destinados recursos aos programas de atendimento, preciso que o Municpio se envolva com os problemas da sua populao. No obstante, a via do princpio da municipalizao serve mo de dupla. Para que sejam alcanados os efeitos almejados, necessrio que a populao, como sociedade civil, efetivamente cumpra o papel que lhe foi destinado no art. 227 da Constituio Federal, assumindo sua parcela de responsabilidade na defesa dos interesses da criana e da sociedade. Aqui, podendo tramitar em quaisquer dos lados dessa via, seja fiscalizando a Administrao Municipal, seja como porta-voz da sociedade civil, o Ministrio Pblico mais uma vez desponta como importante instituio na concretizao dos direitos sociais.
2.5 a nOva lInguageM JurdIca
A uso da linguagem indissocivel do trabalho do operador jurManual do Promotor de Justia da Infncia e Juventude - 33
dico, constituindo-se na sua principal ferramenta, pois, na expresso do filsofo Bakhtin (1999, p. 38), a palavra est presente em todos os atos de compreenso e em todos os atos de interpretao. Nesse sentido, o emprego incorreto ou inadequado das palavras implica a transmisso equivocada de conceitos e idias, acarretando diversos problemas de interpretao. Independentemente da rea de atuao, espera-se do profissional o uso adequado e correto dos termos tcnicos. O profissional do Direito, da mesma forma, deve manter-se atento aos termos legais e s suas modificaes. Bakhtin, ao trabalhar com a filosofia da linguagem, compreendeu-a como signo, um produto ideolgico de uma realidade natural ou social. De acordo com o Autor:
Um signo no existe apenas como parte de uma realidade; ele tambm reflete e refrata uma outra. Ele pode distorcer essa realidade, ser-lhe fiel, ou apreend-la de um ponto de vista especfico. [...] O domnio do ideolgico coincide com o domnio dos signos: so mutantes correspondentes. Ali onde o signo se encontra, encontra-se tambm o ideolgico (Bakhtin, 1999, p. 32).
Com relao ao profissional de mdia, Kasahara (2003, p.42) informa que, nas reas nobres, como, por exemplo, a economia, a poltica, a medicina, entre outras, o jornalista no se aventura na criao de terminologias ou novas expresses. Todavia, de maneira oposta, todo esse cuidado no observado nas matrias cotidianas, em especial na rea social. Assim, da mesma forma que ocorre com o comunicador, o jurista tende a fazer uso impecvel dos termos processuais em detrimento das expresses que permeiam o universo do direito da criana e do adolescente, em sua maior parte, modificadas na transio das dcadas de 80 e 90, com a publicao da Constituio Federal, em 1988, e do Estatuto da Criana e do Adolescente, em 1990. Alis, Zaffaroni (2007, p. 26) afirma que o desgaste na linguagem jurdica repercute em consequncias mais graves do que em outros mbitos, o que, nas palavras do Autor, d-se justamente pela demanda
de preciso semntica que a natureza da funo a ser cumprida impe.

A evoluo das terminologias significa uma evoluo no pensamento, perceber o desgaste obtido ao longo dos anos por algumas palavras que contm preconceitos embutidos um dever profissional. queles que afirmam ser intil mudar a nomenclatura sem mudar a realidade e as polticas pblicas, falta-lhes perceber a unidade das transformaes sociais. No existem diversos movimentos, mas um nico processo, com vrias frentes que catalisam umas as outras. [...] Modificar a linguagem no um paliativo, um eufemismo. um elemento indispensvel para a conscientizao e a ao concreta de todos na construo de uma sociedade mais justa (Kasahara, 2003, p.42).
certo que apenas a mudana lingustica no trar as que se almejam na realidade social brasileira, entretanto, por meio da utilizao contnua dos termos socialmente responsveis, espera-se criar parmetros sociais e desenvolver laos entre o jurista e aquele que procura sua tutela. O membro do Ministrio Pblico possui a incumbncia constitucional da defesa dos direitos sociais e, em razo dessa grandeza, no lhe auferida a faculdade de permanecer inerte s mudanas sociais ou de abraar o senso comum. Aos resistentes evoluo do idioma, guardamos as palavras de Kasahara: No rever as palavras usadas evitar confrontar a si mesmo, ou por vaidade ou por medo de perceber que, talvez, suas noes de humanidade no seja to humanas assim. Diante disso, passamos a listar os principais termos modificados pela Constituio Federal e pela Lei no 8.069/1990, cujo uso, seja em peas processuais, seja na linguagem oral, ainda que comumente adotados nas decises judiciais, devem ser abandonados pelos membros do Ministrio Pblico.
a) O MenOr
A expresso menor, outrora utilizada pela legislao brasileira, inclusive para dar nome a um Cdigo Lei no 6.697/1979, instituidora do Cdigo de Menores , no possui mais suporte no ordenamento jurdico vigente. O termo, hoje no visto com bons olhos pelos defensores da infncia e juventude, trilhou um longo caminho no direito brasileiro. Dornelles (1992, p.119) afirma que
a origem do termo menor surgiu no Brasil no contexto da Medicina Legal, penetrando a doutrina jurdica e os textos legais, como o Cdigo Civil de 1916, definindo-os como incapazes juridicamente para a vida civil. A partir desse conceito jurdico sobre esse tipo especial de criana e adolescente se criou uma generalizao para o uso do termo menor, caracterizando-o como algum que no alcanou a maioridade civil (menor pbere e menor impbere), e a responsabilidade penal.
No entanto, de maneira inteligente, o Estatuto da Criana e do Adolescente aboliu tal terminologia da redao de normas protetivas infncia e juventude, substituindo-a pelos termos criana e adolescente, para cada caso. O legislador estatutrio no abdicou do uso da expresso menor apenas por questes de estilo literrio, de modo que a sua substituio no implica em simples alterao de nomenclatura. Na realidade, a opo pelo uso das palavras criana e adolescente decorre da conotao negativa j enraizada no termo menor. Sabe-se que, cotidianamente, os meios de comunicao, em especial, a mdia de massa, estigmatiza o termo menor, dando-lhe conotao depreciativa e preconceituosa. Minharro (2003, p.29), ciente dessa realidade, exps que
muitas vezes, a palavra menor utilizada com intuito depreciativo, como sinnimo de infratores e delinqentes. Sob essa ptica distorcida e preconceituosa,
as expresses criana e adolescente apareceriam para designar os filhos das classes mais abastadas e menores para designar os filhos das camadas pobres e, por isso, tendentes marginalidade. (Minharro, 2003, p. 29-30).
Em uma pesquisa realizada nos meios de comunicao do Mato Grosso do Sul, das 244 reportagens que tratavam a criana e o adolescente como menor, 86,83% o fazia com clara conotao pejorativa, geralmente associada a outros vocbulos, de igual forma, ofensivos, tal como trombadinha, pivete ou menor infrator (Kasahara, 2003, p. 43). Kasahara (2003, p. 43) ilustra sua pesquisa com duas manchetes policiais Menor esfaqueia adolescente e Estudante baleada por menor infrator. Nos exemplos, fica explcita a conotao negativa conferida terminologia menor. Ser que jornalistas intitulariam essas mesmas manchetes desta forma: Adolescente esfaqueia menor ou Menor baleado por estudante infrator? Certamente, que no. Isso porque, na linguagem da mdia sensacionalista, assim como naquela que permeia o senso comum da populao, o termo menor restrito aos adolescentes das classes pobres, dos bairros perifricos, dos que no tiveram respeitado o direito ao convvio no seio familiar e dos que cumprem medida socioeducativa. Assim, seja em razo do seu constante uso depreciativo, seja diante da legislao vigente, o Promotor de Justia que atua pela defesa e pela proteo dos direitos da criana e do adolescente deve tambm abolir a expresso menor de seu vocabulrio jurdico.
B) O MenOr InfratOr
Assim, como ocorre com o termo menor utilizado isoladamente, a expresso menor infrator envolta em preconceito, estigma social e senso comum. Muitos mitos rodeiam a figura do adolescente e o universo do crime, sendo a eles imputada uma responsabilizao desmedida pelo caos social e pela elevao dos ndices de violncia. Ainda que uma mdia sensacionalista insista no personagem meManual do Promotor de Justia da Infncia e Juventude - 37
nor infrator, a situao ftica demonstra o contrrio. Os atos infracionais de autoria de adolescentes no se constituem em sequer 10% do total de infraes praticadas no Brasil. Outrossim, nesse reduzido universo, incapaz de representar um dcimo dos crimes realizados no Pas, dos atos infracionais praticados pelos adolescentes, somente 8% so equiparados a crimes contra a vida, constituindo sua grande maioria (em mdia 75%) em crimes contra o patrimnio (Giramundo, 2003, p. 38). H um outro argumento contrrio ao uso da expresso infrator, que ela rotula o adolescente por um ato, por vezes isolado, em sua vida. Ou seja, o adolescente passa a ser identificado pela ao que perpetrou, sendo-lhe atribuda uma adjetivao pejorativa por aquela atitude. Diante desses dados, no pode o membro do Ministrio Pblico permitir a propagao dessa viso equivocada por meio da linguagem, motivo pelo qual aconselhamos a sua substituio pelas expresses adolescente em conflito com a lei ou adolescente autor de ato infracional.
c) a crIana Ou O adOlescente de rua
A terminologia menino de rua est associada imagem da criana e do adolescente de classes miserveis que, principalmente em razo da violncia domstica, no cultiva mais qualquer vnculo com sua famlia de origem, ostentando a condio equiparada de rfo. Na realidade, essa expresso bastante antiga, tendo sido registrada na literatura, pela primeira vez, em 1851, pelo escritor ingls Henry Mayhel6. Todavia, seu uso, no contexto social, surge apenas a partir de 1979 Ano da Criana de acordo com as Naes Unidas (Koller, 2003, p. 205). A partir da dcada de 80, paradoxalmente, o termo criana e rua se fixa na linguagem popular ao mesmo tempo em que diversas pesquisas desconstroem a imagem pr-concebida a que alude o primeiro pargrafo, medida que descobrem que boa parte dessas crianas e desses adolescentes mantm laos familiares, retornando ao lar, vezes durante a noite, vezes em dias alternados (Koller, 2003, p. 205).
6 O termo street children, de autoria de Henry Mayhew, aparece ao longo dos quatro volumes da obra London Labour and the London Poor, srie que tratava sobre as condies de pobreza dos trabalhadores e dos desempregados de Londres ps-Revoluo Industrial.
Nesse diapaso, aps pesquisas de campo, compreendeu-se que no h uma nica categoria de criana de rua, vez que o termo pode designar qualquer um dos distintos grupos de crianas e adolescentes que vivem pelas ruas - os que fugiram do lar, os que vivem da mendicncia, os que trabalham na rua, os que mantm vnculos familiares, os que romperam completamente qualquer vnculo, entre outros extratos sociais. Assim, para que no haja equvocos a qual categoria o operador jurdico quer fazer referncia, aconselha-se o uso da expresso meninos em situao de rua, cujo conceito abrange toda essa populao.
d) a crIana e O adOlescente POrtadOres de defIcIncIa
A questo do termo adequado e socialmente responsvel para designar a pessoa com deficincia - logo a criana e o adolescente com deficincia - controvertida, uma vez que no parece possvel estabelecer um termo capaz de ultrapassar barreiras de tempo e espao. Sassaki (2005), realiza um interessante retrospecto da trajetria dos termos utilizados ao longo da histria de ateno s pessoas com deficincia, no Brasil. Termos como invlidos7, utilizado por muitos sculos; incapacitados ou incapazes8, mais presente at a dcada de 60; defeituoso, deficiente e excepcional9, constantes entre as dcadas de 60 e 80; portador de deficincia10, a partir do final da dcada de 80; portador de necessi7 O termo invlido pode ser observado nas manchetes Servidor invlido pode voltar (Jornal Folha de So Paulo, 20/7/1982) e Os cegos e o invlido (Revista Isto, 7/7/1999), e na redao do Decreto Federal no 60.501, de 14/3/1967 (Sassaki, 2005). 8 As derivaes do termo incapacitado foram muito observadas pela mdia aps a Segunda Guerra Mundial, em manchetes como A guerra produziu incapacitados e Os incapacitados agora exigem reabilitao fsica (Sassaki, 2005). 9 As trs terminologias podem ser observadas na manchete Crianas defeituosas na Gr-Bretanha tem educao especial (Shopping News, 31/8/1965), nos nomes de duas importantes instituies de atendimento criana e ao adolescente - a Associao de Assistncia Criana Defeituosa AACD (hoje denominada Associao de Assistncia Criana Deficiente) e a Associao de Pais e Amigos dos Excepcionais Apae (Sassaki, 2005) 10 A expresso pessoas portadoras de deficincia foi introduzida apenas nos pases de lngua portuguesa, como proposta de substituio do termo pessoas deficientes (Sassaki, 2005).
dades especiais ou com necessidades especiais11, ao fim da dcada de 90; pessoas especiais, aproximadamente na mesma poca; portadores de direitos especiais12, em 2002, so alguns dos termos mais observados ao longo da histria brasileira. Todavia, ao final da dcada de 90, movimentos mundiais de pessoas com deficincia, incluindo o Brasil, tm defendido a terminologia pessoas com deficincia. Esse termo encontra-se, inclusive, no texto da Conveno Internacional para Proteo e Promoo dos Direitos e Dignidade das Pessoas com Deficincia, aprovada pela Assemblia Geral da Organizao das Naes Unidas, em 25 de agosto de 2006. Sassaki (2005) apresenta alguns dos princpios bsicos que levaram esses movimentos organizados ao termo pessoas com deficincia:
1. No esconder ou camuflar a deficincia; 2. No aceitar o consolo da falsa idia de que todo mundo tem deficincia; 3. Mostrar com dignidade a realidade da deficincia; 4. Valorizar as diferenas e necessidades decorrentes da deficincia; 5. Combater neologismos que tentam diluir as diferenas, tais como pessoas com capacidades especiais, pessoas com eficincias diferentes, pessoas com habilidades diferenciadas, pessoas deficientes, pessoas especiais; 6. Defender a igualdade entre as pessoas com deficincia e as demais pessoas em termos de direitos
11 A terminologia necessidades especiais pode ser observada no art. 5o da Resoluo no 2 da Cmara de Educao Bsica do Conselho Nacional de Educao, de 11/9/2001, por meio do qual explicado que as necessidades especiais decorrem de trs situaes, uma das quais envolvendo dificuldades vinculadas a deficincias e dificuldades novinculadas a uma causa orgnica (Sassaki, 2005). 12 O termo portadores de direitos especiais foi proposto por Frei Beto em art. publicado pelo jornal O Estado de So Paulo. Alega o proponente que o substantivo deficincia e o adjetivo deficiente encerram o significado de falha ou imperfeio enquanto que a PODE (sigla sugerida ao termo), exprimiria capacidade (Sassaki, 2005).
e dignidade, o que exige a equiparao de oportunidades para pessoas com deficincia atendendo s diferenas individuais e necessidades especiais, que no devem ser ignoradas; 7. Identificar nas diferenas todos os direitos que lhes so pertinentes e a partir da encontrar medidas especficas para o Estado e a sociedade diminurem ou eliminarem as restries de participao (dificuldades ou incapacidades causadas pelos ambientes humano e fsico contra as pessoas com deficincia).
Quanto ao uso costumeiro da expresso portador (portador de deficincia ou portador de necessidades especiais), citamos, tambm, Sassaki:
A tendncia no sentido de parar de dizer ou escrever a palavra portadora (como substantivo e como adjetivo). A condio de ter uma deficincia faz parte da pessoa e esta pessoa no porta sua deficincia. Ela tem uma deficincia. Tanto o verbo portar como o substantivo ou o adjetivo portadora no se aplicam a uma condio inata ou adquirida que faz parte da pessoa. Por exemplo, no dizemos e nem escrevemos que uma certa pessoa portadora de olhos verdes ou pele morena (Sassaki, 2005).
Assim, por todo o exposto, em respeito legislao internacional e s conquistas dos movimentos sociais acima citados, espera-se do membro do Ministrio Pblico a utilizao da expresso criana com deficincia e adolescente com deficincia.
e) O PtrIO POder
A expresso ptrio poder como um resqucio da sociedade patriarcal -, ainda que utilizada na redao original da Lei no 8.069/1990, no possui aplicao no atual ordenamento constitucional. A Carta de 1988 estabeleceu igualdade de direitos e deveres referentes sociedade conjugal e ao exerccio do poder familiar, expresso que reflete seu conceito.
Assim, desde 1988, as previses que diferenciam direitos e deveres em razo do gnero no possuem mais suporte nos universos jurdico e ftico. A conquista por espaos e direitos, e a atual situao da mulher - que largou o papel de dona-do-lar para se inserir no mercado de trabalho trouxe significativas mudanas nas estruturas social e familiar, como a diviso das tarefas domsticas com o marido e a obrigao de a mulher contribuir com o oramento familiar. Nesse sentido, o emprego do termo ptrio apenas desabonava a redao do Estatuto da Criana e do Adolescente. Conforme expe Brasileiro (2003, p.108), dos velhos tempos guardou o art. 21 (do Estatuto) o nome ptrio, revelador da sociedade patriarcal em que foi cunhado. Mtrio poder refletiria mais claramente a situao da famlia moderna. A expresso ptrio poder vigorou no texto estatutrio at a publicao da Lei no 12.010, de 3 de agosto de 2009, que ficou conhecida como Lei Nacional da Adoo, a qual determinou, em seu art. 3o, a correo do termo para poder familiar. Dessa forma, especialmente aps a vigncia da nova Lei, a utilizao do ptrio poder na redao jurdica revela-se em falta de atualizao do profissional do direito, que no conseguiu acompanhar as modificaes legais hodiernas.
f) a PrOstItuIO InfantIl
A palavra prostituio no adequada para designar a explorao sexual de criana ou adolescente. O verbo prostituir tem como agente ativo aquele que, conscientemente, comercializa o corpo e o prazer sexual. Desse modo, a expresso prostituio infantil parece imputar criana e ao adolescente um determinado nvel de conscincia sobre a situao e voluntariedade. A expresso adequada ao jurista que atua na rea da infncia e juventude, nesse caso, explorao sexual infantojuvenil, que logo remete a criana e o adolescente situao de vtimas.
g) O JuIzadO de MenOres
Se o Cdigo de Menores determinava ser competente para tratar de menor em situao irregular o Juzo de Menores (art. 89 da Lei no 6.697/1979), o Estatuto da Criana e do Adolescente fez questo de alterar tal terminologia. A Lei no 8.069/1990 atribuiu competncia para dirimir questes jurisdicionais relacionadas ao interesse da criana e do adolescente Justia da Infncia e da Juventude, o que se observa da leitura de seu art. 148. Por essa razo e, estando o Cdigo de Menores expressamente revogado, o termo correto para a designao da unidade do Poder Judicirio que cuida das questes estatutrias Justia da Infncia e da Juventude.
h) O cdIgO de MenOres Ou O cdIgO MenOrIsta
O ordenamento jurdico brasileiro j concebeu dois Cdigos de Menores: o primeiro por meio do Decreto no 17.943-A, de 12 de outubro de 1927, e o segundo, pela Lei no 6.697, de 10 de outubro de 1979. No entanto, desde 13 de julho de 1990, com a publicao da Lei no 8.069, as garantias e os direitos da criana e do adolescente so disciplinados na forma de Estatuto. De acordo com as exposies do Senador Gerson Camata, no Dirio do Congresso Nacional, de 26 de maio de 1990, o legislador optou por Estatuto, em vez de Cdigo, porque aquele dava idia de direito, enquanto este conduzia simples punio (Nogueira, 1991, p. 7). O Estatuto da Criana e do Adolescente no pode ser confundido com um terceiro Cdigo, no obstante conste na pgina eletrnica da Presidncia da Repblica13, descrito no link direcionado leitura do Estatuto, a expresso Cdigo de Menores entre parnteses.
13 Vide <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Codigos/quadro_cod.htm> Acesso em: 30/ jun/2008.
I) a reIncIdncIa
A reincidncia, definida como o cometimento de novo crime, possui previso no Cdigo Penal brasileiro, cuja disciplina ficou a cargo dos arts. 63 e 64, in verbis:
Art. 63. Verifica-se a reincidncia quando o agente comete novo crime, depois de transitar em julgado a sentena que, no Pas ou no estrangeiro, o tenha condenado por crime anterior. Art. 64. Para efeito de reincidncia: I - no prevalece a condenao anterior, se entre a data do cumprimento ou extino da pena e a infrao posterior tiver decorrido perodo de tempo superior a 5 (cinco) anos, computado o perodo de prova da suspenso ou do livramento condicional, se no ocorrer revogao, II - no se consideram os crimes militares prprios e polticos.
Todavia, no universo da criana e do adolescente, no h que falar em crimes ou delitos, e, consequentemente, no prosperam discusses a respeito do instituto da reincidncia. O Estatuto da Criana e do Adolescente fala em cometimento reiterado de ato infracional (art. 122, inc. II), cujo significado e os efeitos em nada se assemelham reincidncia penal. A reincidncia circunstncia agravante da pena; j, no campo estatutrio, a reiterao no cometimento de ato infracional implica a possibilidade de ser arbitrada a medida socioeducativa na modalidade de internao. Dessa forma, por terem significados e efeitos distintos, o Promotor de Justia deve ter a precauo de utilizar adequadamente cada instituto, nomeando-lhes corretamente.
J) a crIana Ou O adOlescente eM sItuaO Irregular
O revogado Cdigo de Menores (Lei no 6.697/1979) dispunha logo, em seu art. 1o, sobre assistncia, proteo e vigilncia aos menores, at
dezoito anos de idade, que se encontrem em situao irregular. Em situao irregular, conforme descrevia o art. 2o daquela Lei, encontrava-se a criana ou o adolescente:
I - privado de condies essenciais sua subsistncia, sade e instruo obrigatria, ainda que eventualmente, em razo de: a) falta, ao ou omisso dos pais ou responsvel; b) manifesta impossibilidade dos pais ou responsvel para prov-las; II - vtima de maus tratos ou castigos imoderados impostos pelos pais ou responsvel; III - em perigo moral, devido a: a) encontrar-se, de modo habitual, em ambiente contrrio aos bons costumes; b) explorao em atividade contrria aos bons costumes; IV - privado de representao ou assistncia legal, pela falta eventual dos pais ou responsvel; V - Com desvio de conduta, em virtude de grave inadaptao familiar ou comunitria; VI - autor de infrao penal.
Assim, durante a vigncia do Cdigo de Menores, a proteo (ou desproteo) estatal e as medidas por ele disciplinadas eram reservadas s crianas e aos adolescentes enquadrados em seu art. 2o, ou seja, queles que estivessem em situao irregular. A expresso situao irregular refletia o sentimento de infncia da poca de sua publicao. Pela tica da Doutrina da Proteo Integral, a expresso apresenta erro conceitual e epistemolgico, pois no a criana que se encontra em situao irregular, mas, sim, o Estado, a famlia e a sociedade, incapazes de lhes conferir as garantias mnimas para seu desenvolvimento sadio. A publicao da Lei no 8.069/1990 eliminou a figura do menor
em situao irregular, isso porque o Estatuto no tem por destinatrio apenas as crianas e os adolescentes das classes sociais mais pobres, ele norma geral que alcana todos os infantes o assistido e o desassistido, o rico e o pobre, o abraado pela famlia e o abandonado em instituies de acolhimento.
K) O crIMe Ou O delItO cOMetIdO POr adOlescente
No se admite que o operador jurdico confunda a figura do ato infracional, disciplinado pelo Estatuto da Criana e do Adolescente, com o conceito de crime, exclusivo do direito penal. Conforme determina a Constituio Federal, em seu art. 228, a criana e o adolescente so penalmente inimputveis, estando sujeitos s normas da legislao especial, no caso, a Lei no 8.069/1990. Diante disso, considerando o que impe o art. 103 da Lei Considera-se ato infracional a conduta descrita como crime ou contraveno penal -, no possui espao, na redao jurdica, a vinculao do adolescente aos termos crime, contraveno ou delito, pois a conduta a esses equiparada, quando praticada por adolescente, ser chamada, necessariamente, de ato infracional.
l) a MedIda de PrIsO e O adOlescente PresO
Insistentemente, muitos juristas fazem uso incorreto de expresses como adolescente preso, medida de priso, entre outras semelhantes. Os adolescentes so, por fora do texto constitucional (art. 228), penalmente inimputveis, logo, no existe possibilidade legal de um adolescente receber medida de priso, j tal medida no existe na lei brasileira. As medidas socioeducativas, em sua integralidade, esto previstas no texto do Estatuto da Criana e do Adolescente (art. 112), de modo que o legislador no conferiu autoridade judiciria ou ao membro do Ministrio Pblico a faculdade de criar novas medidas socioeducativas14,
14 Nota-se que o mesmo no ocorre com as medidas de proteo, de modo que o rol estabelecido art. 101 no exaustivo, mas meramente exemplificativo.
conforme suponham necessrio. As medidas privativas de liberdade, seja total ou parcial, disciplinadas pela Lei no 8.069/1990, so as medidas de insero em regime de semiliberdade (inciso V) e de internao em estabelecimento educacional (inciso VI). Desse modo, o adolescente no preso, e, sim, apreendido, da mesma forma, no est preso, mas cumprindo medida de internao, e, ainda, no se comina medida priso, mas medida socioeducativa de internao em estabelecimento educacional.
M) a MedIda Pena Ou MedIda sanO
O adolescente, de acordo com o texto do Estatuto da Criana e do Adolescente, no ser apenado ou alvo de sano. Pela tica da Doutrina da Proteo Integral, o adolescente autor de ato infracional deve passar por processo de responsabilizao, que se desenvolve por meio da cominao de medida socioeducativa. A natureza jurdica da medida socioeducativa no se confunde com o carter punitivo da pena, na proporo em que almeja intervir pedagogicamente no universo do adolescente, resgatando sua cidadania e reintroduzindo-o ao convvio pacfico na sociedade. Assim, no cabem confuses conceituais, a pena permeia a esfera do direito penal, e a medida socioeducativa, a esfera estatutria, de modo que inexistem os termos medida pena ou medida sano.
n) O PrOcessO de aPuraO
comum observar, ao longo da jurisprudncia, a designao do procedimento de apurao de ato infracional, cuja disciplina ficou a cargo dos arts. 171 a 190 do Estatuto da Criana e do Adolescente, como processo de apurao ou investigao de ato infracional. Todavia, os dispositivos que disciplinam o procedimento de apurao de ato infracional constituem o Captulo III da Parte Especial da Lei no 8.069/1990, Captulo este denominado de Dos Procedimentos. Apesar de aparentemente inocente, esse equvoco traduz mais do que
o simples desconhecimento dos termos estatutrios, implica o desconhecimento de conceitos bsicos da Teoria Geral do Processo - o processo se constitui, como o instrumento Estatal, na prestao jurisdicional; o procedimento, por sua vez, representa a exteriorizao do processo.
O) a aPelaO crIMInal
O Estatuto da Criana e do Adolescente foi bastante claro na redao de seu art. 198, in verbis:
Art. 198. Nos procedimentos afetos Justia da Infncia e da Juventude fica adotado o sistema recursal do Cdigo de Processo Civil, aprovado pela Lei no 5.869, de 11 de janeiro de 1973, e suas alteraes posteriores, com as seguintes adaptaes: [...].
Desse modo, por disposio literal da Lei no 8.069/1990, os recursos interpostos em razo de qualquer um dos procedimentos afetos Justia da infncia e da Juventude sero, necessariamente, aqueles disciplinas pelo Cdigo de Processo Civil. Nesse diapaso, contra a sentena proferida ao final de um procedimento de apurao de ato infracional cabvel o recurso de Apelao Cvel, ou simplesmente Apelao. A problemtica da nomenclatura do recurso se estende questo da competncia do juzo ad quem para process-lo. Ainda que a maior parte dos Tribunais estaduais remetam esses recursos s Cmaras Especiais ou Cveis, muitos so os que ainda dirigem a discusso s Cmaras Criminais, tal como ocorre em Santa Catarina. 15 No parece ser conveniente atribuir competncia para tal anlise
15 Nos Tribunais de Justia dos Estados Bahia, Gois e So Paulo os recursos impetrados contra deciso proferida em procedimento de apurao de ato infracional so de competncia de Cmaras Especiais; Nos Estados do Acre, Cear, Maranho, Mato Grosso, Rio de Janeiro, Rio Grande do Sul, Rio Grande do Norte, Rondnia e Tocantins, o recurso analisado por Cmaras Cveis; No Distrito Federal e nos Estados Esprito Santo, Mato Grosso do Sul, Minas Gerais, Paran, Santa Catarina e Sergipe, a anlise fica a cargo de Cmaras Criminais; No Estado do Amap o recurso dirigido Cmara nica. No momento da pesquisa, as pginas eletrnicas dos seguintes Estados no estavam disponveis: Alagoas, Par, Paraba, Pernambuco, Piau e Roraima.
s Cmaras Criminais, fato, inclusive, que fere a natureza estatutria do procedimento, que historicamente se ope Doutrina do Direito Penal do Menor.
P) a sentena cOndenatrIa
A sentena proferida nos procedimentos de apurao de ato infracional, pela lgica estatutria, nunca poder ser classificada como condenatria. A autoridade judiciria conceder a remisso (art. 188), aplicar medida socioeducativa (art. 112), ou deixar de aplic-la se constatada uma das hipteses do art. 189. Dessa forma, o magistrado pode, no mximo, facultativamente, aplicar medida socioeducativa ao adolescente, que, conforme o acima exposto, no abarca o carter punitivo, possuindo aspecto educacional e a responsabilizao do adolescente.
3 AS primeirAS AtribuieS do promotor de JuStiA dA infnciA e dA Juventude

O Sistema de Garantias dos Direitos da Criana e do Adolescente composto por uma rede horizontal de atores, cada qual com responsabilidades prprias que, como uma engrenagem, atuam em conjunto. O grande desafio do Promotor de Justia se inserir nessa rede, ou, quando inexistente, estimular sua formao. Vrias medidas podem ser recomendadas ao Promotor de Justia por ocasio da assuno das competncias da Justia da Infncia e da Juventude. A adoo de simples prticas permitir a integrao do membro do Ministrio Pblico comunidade que o cerca, alm de aos demais rgos de proteo dos interesses da criana e do adolescente.16 Desse modo, conferida a posse no cargo, recomendvel ao Promotor de Justia:
16 Para a redao das recomendaes constantes neste captulo 3, foi utilizado como fonte o Ato no 168/98/PGJ-CGMP, de 21 de dezembro de 1998, que instituiu o Manual de Atuao Funcional dos Promotores de Justia do Estado de So Paulo, obra de autoria da comisso integrada por membros do parquet paulista para este fim especfico, sob a coordenao de Marisa Rocha Teixeira Dissinger, editorado em 1999 pela Associao Paulista do Ministrio Pblico.
a) comunicar a assuno do cargo, por ofcio ou outro meio documentvel, ao Prefeito do Municpio, aos vereadores, aos membros do Conselho Municipal dos Direitos da Criana e do Adolescente e do Conselho Tutelar, aos rgos policiais, s Secretarias de Assistncia Social, da Sade e da Educao; b) analisar a legislao municipal relacionada poltica de atendimento infncia e juventude, em especial a que institui e regula o funcionamento do Conselho dos Direitos da Criana e do Adolescente, do Conselho Tutelar e do Fundo da Infncia e Adolescncia dos Municpios que compem a Comarca; c) analisar as deliberaes do Conselho Municipal dos Direitos da Criana e do Adolescente a respeito das polticas pblicas do Municpio, verificando se suas resolues foram cumpridas pelo Executivo local; d) promover todas as medidas cabveis diante de eventual incompatibilidade da lei municipal ou deliberao do Conselho Municipal dos Direitos da Criana e do Adolescente com os preceitos do Estatuto da Criana e do Adolescente e das Constituies Federal e Estadual; e) organizar arquivo e mant-lo atualizado, na sede da Promotoria de Justia, contendo os seguintes documentos: I) a legislao municipal concernente a sua rea de atuao; e II) as deliberaes e resolues do Conselho Municipal de Direitos relacionadas poltica de atendimento e ao processo de escolha de seus representantes e os do Conselho Tutelar; f) garantir a legalidade e a forma democrtica no procedimento de escolha e eleio dos membros do Conselho Municipal de Direitos da Criana e do Adolescente e do Conselho Tutelar; g) zelar pela representatividade dos conselheiros eleitos, seja para o Conselho Municipal de Direitos da Criana, seja para o Conselho Tutelar; h) participar, sempre que possvel, das reunies do Conselho Municipal de Direitos da Criana e do Adolescente, zelando para que as decises tomadas se dem de forma colegiada; i) zelar pelo respeito autonomia das decises do Conselho Tutelar, colaborando, sempre que possvel e necessrio, para o bom desempenho de suas funes;
j) provocar o Conselho Municipal de Direitos da Criana e do Adolescente para, quando necessria, expedio de deliberao e resoluo normativa, relativas s polticas pblicas e aos programas a serem implementados, ampliados ou mantidos na rea da infncia e juventude; e k) zelar para que no Plano Oramentrio Plurianual, na Lei de Diretrizes Oramentrias e na Lei Oramentria Anual do Municpio, a rea da infncia e juventude seja contemplada com a preferncia na formulao e execuo das polticas sociais pblicas e com a destinao privilegiada de recursos pblicos, previstas no art. 4o do Estatuto da Criana e do Adolescente; Quanto ao exerccio das funes jurisdicionais, especialmente aquelas estabelecidas ao longo dos incisos do art. 201 do Estatuto da Criana e do Adolescente, recomenda-se que o Promotor de Justia: a) verifique se a Justia da Infncia e da Juventude competente para conhecer e processar o feito, nos moldes do art. 148 do Estatuto da Criana e do Adolescente; b) verifique se a Justia da Infncia e da Juventude possui equipe interprofissional prevista no art. 150 do Estatuto; c) abandone o uso, tanto na linguagem escrita quanto na oral, de termos imprecisos, pejorativos ou inadequados 17; e d) cuide para que em todos procedimentos conste cpia da certido de nascimento da criana e do adolescente e, se apurada a inexistncia de assento no registro civil, requeira que autoridade judiciria determine que isso ocorra imediatamente (art. 102, 1o, do Estatuto da Criana e do Adolescente).
17 Neste Manual, vide tpico 2.5 - A nova linguagem jurdica.
4 o promotor de JuStiA e A defeSA doS

direitoS individuAiS dA criAnA e do AdoleScente
A Constituio Federal de 1988 conferiu ao Ministrio Publico a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico, dos interesses sociais e individuais indisponveis (art. 127, caput). Nesse diapaso, o Promotor de Justia no se ocupa apenas dos direitos coletivos e difusos mas tambm dos direitos que, apesar de restritos a um indivduo singularmente considerado, no podem ser renunciados por seu titular. Os direitos da criana e do adolescente so sempre indisponveis indisponibilidade que incorpora tanto as garantias fundamentais, como o direito vida, sade e educao; alm dos direitos patrimoniais, vez que nem mesmo os pais, sem permisso da autoridade judiciria, podem transacionar os bens dos filhos menores de 18 anos. Nas palavras de Garrido de Paula (2005):
Todo direito da criana e do adolescente naturalmente indisponvel. Isto porque, na verdade, scio-individual, pertencendo igualmente pessoa e prpria sociedade, que assumiu, notadamente a partir
da Constituio de 1988, o dever de promover a proteo integral da infncia e juventude. Representa um misto de interesse individual e social porquanto seu objeto compe-se de um bem individual e de outro bem de toda sociedade, interessada na validao dos direitos da criana e do adolescente para arrimar a construo da cidadania. Assim, o carter marcadamente pblico do direito da criana e do adolescente impe sua defesa tambm pelo Ministrio Pblico, encarregado pela Constituio Federal do zelo aos interesses sociais e individuais indisponveis. Age na defesa do interesse social que se agrega ao interesse individual da criana ou adolescente porque o legislador assim o quis, preocupado com a necessidade de validao dessa categoria de direitos, cujo acesso justia dificultado pela prpria condio peculiar de infante ou jovem.
evidente que as garantias fundamentais da criana e do adolescente direito vida, sade, dignidade, ao respeito, ao acesso cultura, a educao, ao lazer, e a convivncia familiar e comunitria, entre tantos outros estaro sempre sujeitas tutela do Ministrio Pblico, uma vez que constituem direitos socialmente relevantes. No entanto, no podem ser olvidados os demais direitos da criana e do adolescente, medida que o art. 201 do Estatuto da Criana e do Adolescente no limitou a tutela do Parquet, abarcando todos os direitos da criana e do adolescente, sejam eles homogneos, ou no, constituam uma garantia fundamental ou no. A legitimidade conferida ao Ministrio Pblico, nos procedimentos estatutrios, difere da situao de substituto processual, comum nos procedimentos de rito processual civil, pois, conforme descreve Garrido de Paula (2005),
Pugnando pela defesa do interesse social reconhecido pelo legislador o Ministrio Pblico cumpre com a atribuio que lhe foi reservada pelo ordenamento jurdico, no estando substituindo a criana ou adolescente no processo. Encontra-se, de forma
autnoma, legitimado para a conduo do processo porque, na forma convencional, dificilmente as lides envolvendo interesses infanto-juvenis chegariam composio pelo Judicirio.
Diante dessa ampla gama de direitos a tutelar, o Estatuto da Criana e do Adolescente, em especial no seu art. 201, criou instrumentos para a ao do Promotor de Justia, conferindo-lhe aes e procedimentos diversificados. Assim, diante do exposto, neste captulo sero indicados os procedimentos previstos pela Lei no 8.096/1990, apontando-lhes embasamento jurdico, expondo as divergncias interpretativas e sugerindo encaminhamentos ao Promotor de Justia catarinense. Ressalva-se que os procedimentos para apurao do ato infracional (arts. 171 a 183) e aplicao de medida socioeducativa (arts. 184 a 190), muito embora seja conferida pelo art. 201, inc. II, a legitimidade para a promoo e o acompanhamento, no ser abordado no presente Captulo, uma vez que a questo objeto do Captulo Sexto deste Manual. Por fim, reiteramos que a defesa do direito individual da criana e do adolescente sempre indisponvel e, por fora do texto constitucional, no pode o membro do Ministrio Pblico recusar-lhe tutela.
4.1 cOnsIderaes InIcIaIs
Antes de se verificar cada um dos procedimentos previstos pelo Estatuto da Criana e do Adolescente, importante expor algumas ressalvas constantes no prprio texto da lei estatutria. O extenso art. 201 da Lei no 8.069/1990 descreve as funes do Ministrio Pblico na rea da Infncia e Juventude, indicando-lhe tanto atribuies judiciais quanto extrajudiciais e incumbindo-lhe a defesa dos direitos individuais e dos coletivos e difusos. Apesar da riqueza de seus incisos e pargrafos, o art. 201 no abraa todas as funes institucionais, motivo pelo qual indica, em seu 2o, que as atribuies indicadas em seus incisos no excluem outras, desde que compatveis com a finalidade do Ministrio Pblico.
Da mesma forma, a atuao do Promotor de Justia no est limitada s medidas e aos procedimentos indicados no Estatuto da Criana e do Adolescente, haja vista que o inciso VIII do art. 201 permite-lhe a adoo de qualquer medida, seja ela judicial ou extrajudicial, sempre que fizer necessrio o respeito aos direitos e garantias legais assegurados s crianas e aos adolescentes. Por fim, quanto s aes cveis, ressalta-se que a legitimao do Ministrio Pblico no afasta a de terceiros, nas mesmas hipteses, quando decorrentes da legislao civil ou processual civil (art. 201, 1o).
4.2 Os PrOcedIMentOs de cunhO faMIlIar
O direito ao convvio familiar garantia fundamental estabelecida pelos textos constitucional (art. 227) e estatutrio (art. 19), in verbis:
Art. 227. dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana e ao adolescente, com absoluta prioridade, o direito vida, sade, alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria, alm de coloc-los a salvo de toda forma de negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso. Art. 19. Toda criana ou adolescente tem direito a ser criado e educado no seio da sua famlia e, excepcionalmente, em famlia substituta, assegurada a convivncia familiar e comunitria, em ambiente livre da presena de pessoas dependentes de substncias entorpecentes.
A famlia desempenha papel essencial no processo de desenvolvimento da criana e do adolescente. Alm de ser a instituio mais adequada ao atendimento das necessidades de subsistncia, na famlia que o indivduo busca o afeto e a ternura, aprende regras e limites, e desenvolve-se como cidado. Conforme expe Cintra (2003, p. 100), a famlia o lugar normal e
natural de se efetuar a educao, de se aprender o uso adequado da liberdade. onde o der humano em desenvolvimento se sente protegido e de onde ele lanado para a sociedade e para o universo. Partindo do exposto, o Estatuto da Criana e do Adolescente disps uma srie de artigos principiolgicos, norteadores da atuao do operador jurdico, cujo domnio imprescindvel para a ao do Promotor de Justia nos procedimentos referentes ao direito de famlia, que sero a seguir indicados.
a) PreferncIa Pela faMlIa natural:
A preferncia pela famlia natural decorre da leitura do art. 19, que confere o carter excepcional famlia substituta, priorizando os laos consanguneos, que devero ser mantidos sempre que possvel. Entretanto, a prevalncia da famlia biolgica sob a substituta apenas se dar enquanto for benfico criana e ao adolescente, uma vez que o interesse desses tem prioridade aos de sua famlia. Assim, se apurado que a famlia natural carece de condies emocionais e afetivas, se o ambiente familiar no for livre de pessoas dependentes de substncias entorpecentes (art. 19), ainda que seja vontade dos pais biolgicos terem com eles seus filhos, a estes dever ser designada famlia substituta.
B) faMlIa aMPlIada:
A Lei no 12.010/2010 (Lei Nacional da Adoo) trouxe diversas importantes modificaes ao texto do Estatuto da Criana e do Adolescente, entre elas, a ampliao do conceito de famlia. Se, h at muito pouco tempo, famlia era a unidade composta pelo homem e pela mulher casados entre si e os filhos frutos da unio, a Lei no 8.069/1990, ainda em sua redao original, j havia avanado, a medida que reconheceu como famlia a comunidade formada pelos pais ou qualquer deles e seus descendentes. A nova Lei, por sua vez, foi muito alm. Ao incluir o pargrafo nico ao art. 25 do Estatuto, o legislador criou a figura da famlia extensa ou famlia ampliada, definida como aquela que se estende para alm da unidade pais e filhos ou da unidade do casal, formada por parentes
prximos com os quais a criana ou adolescente convive e mantm vnculos de afinidade e afetividade (art. 25, pargrafo nico, ECA). O legislador reconheceu juridicamente como famlia aquelas que, no campo do afeto, j se reconheciam como tal. Assim, agora, por exemplo, a criana e o adolescente que vivem com os avs tambm esto inseridos no seio da sua prpria famlia, cujo convvio , da mesma forma, merecedor da proteo estatal.
c) Igualdade entre Os fIlhOs:
A igualdade entre filhos, por sua vez, foi uma das significativas alteraes introduzidas pela Constituio Federal de 1988, quando, por seu art. 227, 6o, determinou que os filhos, havidos ou no da relao do casamento, ou por adoo, tero os mesmos direitos e qualificaes, proibidas quaisquer designaes discriminatrias relativas filiao. A legislao civil, at 1988, disciplinava o instituto da filiao por meio de uma rgida e cruel classificao havia trs classes de filhos: os filhos legtimos, os filhos ilegtimos e os filhos decorrentes da filiao civil. O filho legtimo era aquele fruto do matrimnio, ou seja, era o filho de homem e mulher casados entre si. O filho de homem e mulher que, aps sua concepo, viessem a se casar, enquadrar-se-ia na categoria de filho legitimado por casamento posterior. O filho ilegtimo era aquele concebido por homem e mulher no casados entre si. Da filiao ilegtima surgiam outras categorias: O filho ilegtimo natural, quando no houvesse qualquer impedimento ao matrimnio de seu pai e sua me; o filho ilegtimo esprio adulterino, quando presente o impedimento matrimonial decorrente da existncia de laos matrimonias de um de seus pais com terceiro; e o filho ilegtimo esprio incestuoso, quando o impedimento ao matrimnio de seus pais decorresse da relao de parentesco destes. A filiao civil, por fim, seria aquela decorrente da adoo instituto que, poca, dividia-se em adoo simples, que no quebrava os vnculos entre o adotado e sua famlia biolgica, e adoo plena, esta capaz de romper os vnculos entre o adotado e a famlia natural, mas permitida apenas at os sete anos incompletos da criana.
Essa classificao civil no era meramente terminolgica, tendo em vista que atribua direitos diferentes, especialmente na esfera sucessria, a cada categoria de filho a sucesso, at ento, era exclusiva dos filhos legtimos e dos adotados de forma plena, cabendo a estes ltimos apenas a metade da cota correspondente a cada filho legtimo. Hoje, entretanto, no mais cabvel no mundo jurdico qualquer distino entre os filhos, estando proibidas quaisquer designaes discriminatrias relativa filiao (art. 20, ECA).
d) exerccIO dO POder faMIlIar:
Outra novidade introduzida pela Carta Cidad o exerccio do poder familiar em igualdade de condies entre o homem e a mulher, conforme se verifica a partir da leitura do 5o do art. 226: Os direitos e deveres referentes sociedade conjugal so exercidos igualmente pelo homem e pela mulher. O Estatuto da Criana e do Adolescente, da mesma forma, no se manteve omisso, disciplinando em seu art. 21:
Art. 21. O poder familiar ser exercido, em igualdade de condies, pelo pai e pela me, na forma do que dispuser a legislao civil, assegurado a qualquer deles o direito de, em caso de discordncia, recorrer autoridade judiciria competente para a soluo da divergncia.
Assim, como ocorreu com a questo da filiao, foi a Constituio Federal que estabeleceu a gerncia da sociedade conjugal e do poder familiar tal qual hoje se conhece. Na histria jurdico-social brasileira, desde o Brasil Colnia at a dcada de 60, o pai e marido - o chefe da famlia exercia com exclusividade a gerncia da famlia, impondo sua vontade sobre a de seus filhos e a de sua esposa. Apenas a partir de 1962, com a promulgao do Estatuto da Mulher Casada (Lei no 4.121), que brasileira foi conferida a possibilidade de exercer o poder familiar na qualidade de colaboradora do marido , condio que perdurou at a publicao da Constituio Federal, em
5 de outubro de 1988, quando se reconheceu a igualdade de direitos e deveres do homem e da mulher. No ordenamento jurdico em vigor, a gerncia da famlia dever comum do homem e da mulher e, consequentemente, o poder familiar exercido, em igualdade de condies, pelo pai e pela me18.
e) Os deveres decOrrentes dO POder faMIlIar:
O poder familiar hodierno caracteriza-se por sua indisponibilidade e irrenunciabilidade, ou seja, os pais no podem dele dispor, a ttulo gratuito, menos ainda a ttulo oneroso. Outrossim, caracteriza-se como direito imprescritvel, de modo que, enquanto perdurar a menoridade civil dos filhos, apenas se extingue na forma da lei: pela morte, pela emancipao, pela maioridade, pela adoo e por deciso judicial em procedimento de perda ou suspenso do poder familiar (art. 1.635 do Cdigo Civil). O poder familiar, apesar de sua denominao, assemelha-se mais a um poder/dever, haja vista que, se de um lado, confere o direito de criar o filho e com ele partilhar valores, de outro, impe o dever de lhe oferecer as condies materiais de seu sustento, de sua segurana e
18 Ou ainda, exercido pelos pais ou pelas mes. Muito embora a sociedade tenda a cerrar os olhos para a existncia de relaes homoafetiva que se caracterizam como entidade familiar, inegvel sua existncia no universo ftico. Todavia, felizmente, alguns Tribunais j se manifestaram pelo reconhecimento da unio de dois homens ou duas mulheres como entidade familiar. Observe a seguinte deciso: Apelao Cvel. Adoo. Casal formado por duas pessoas de mesmo sexo. Possibilidade. Reconhecida como entidade familiar, merecedora da proteo estatal, a unio formada por pessoas do mesmo sexo, com caractersticas de durao, publicidade, continuidade e inteno de constituir famlia, decorrncia inafastvel a possibilidade de que seus componentes possam adotar. Os estudos especializados no apontam qualquer inconveniente em que crianas sejam adotadas por casais homossexuais, mais importando a qualidade do vnculo e do afeto que permeia o meio familiar em que sero inseridas e que as liga aos seus cuidadores. hora de abandonar de vez preconceitos e atitudes hipcritas desprovidas de base cientfica, adotando-se uma postura de firme defesa da absoluta prioridade que constitucionalmente assegurada aos direitos das crianas e dos adolescentes (art. 227 da Constituio Federal). Caso em que o laudo especializado comprova o saudvel vnculo existente entre as crianas e as adotantes. Negaram provimento. Unnime. (Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul. Apelao Cvel no 70013801592. Relator: Des. Luiz Felipe Brasil Santos. Julgado em: 5/abr/2006).
sua educao. Os deveres decorrentes do poder familiar encontram-se descritos na legislao civil (art. 1.634) e estatutria (art. 22), in verbis:
Art. 1.634. Compete aos pais, quanto pessoa dos filhos menores: I - dirigir-lhes a criao e educao; II - t-los em sua companhia e guarda; III - conceder-lhes ou negar-lhes consentimento para casarem; IV - nomear-lhes tutor por testamento ou documento autntico, se o outro dos pais no lhe sobreviver, ou o sobrevivo no puder exercer o poder familiar; V - represent-los, at aos dezesseis anos, nos atos da vida civil, e assisti-los, aps essa idade, nos atos em que forem partes, suprindo-lhes o consentimento; VI - reclam-los de quem ilegalmente os detenha; VII - exigir que lhes prestem obedincia, respeito e os servios prprios de sua idade e condio. Art. 22. Aos pais incumbe o dever de sustento, guarda e educao dos filhos menores, cabendo-lhes ainda, no interesse destes, a obrigao de cumprir e fazer cumprir as determinaes judiciais.
Nas palavras de Ferreira (2004), o direito dos pais em ter os filhos em sua guarda e companhia no absoluto e resulta do correto exerccio do poder familiar. Assim, os pais devem atender exigncia da lei civil e estatutria, garantindo o pleno, saudvel e normal desenvolvimento de seus filhos, sob pena de serem aplicadas as medidas da Lei, inclusive a perda ou suspenso do poder familiar.
f) O POder faMIlIar e a escassez de recursOs fInanceIrOs:
Por fim, importante compreender que, diante da nova ordem constitucional, a falta de recursos no constitui motivo suficiente para
a perda ou mesmo suspenso do poder familiar (art. 23, caput). No existindo outro motivo que por si s autorize a decretao da medida, a criana ou o adolescente ser mantido em sua famlia de origem, a qual dever obrigatoriamente ser includa em programas oficiais de auxlio (art. 23, pargrafo nico). A incluso do art. 23 no texto do Estatuto da Criana e do Adolescente representou um grande avano legislativo, medida que se contrape ao art. 2o, inc. I, alnea b, do Cdigo de Menores, que considerava em situao irregular a criana ou o adolescente privado de condies essenciais sua subsistncia, sade e instruo obrigatria, ainda que eventualmente, em razo da manifesta impossibilidade de os pais ou o responsvel para prov-la. O Cdigo de Menores, por sua Doutrina da Situao Irregular, na verdade, punia as famlias pobres por sua situao de miserabilidade, imputando-lhes a responsabilidade por essa condio, desincumbindo o Estado do dever de promover a igualdade social. Pela nova ordem social, em especial pelo que determina o pargrafo nico do art. 23, cabe ao Estado suprir as condies materiais quando as falta famlia, incluindo a criana, o adolescente e toda a famlia em programas sociais.
4.2.1 aO de InvestIgaO de PaternIdade
A Constituio Federal de 1988 determinou que os filhos, havidos ou no da relao do casamento, ou por adoo, tero os mesmos direitos e qualificaes, proibidas quaisquer designaes discriminatrias relativas filiao (art. 227, 6o). Diante da nova ordem constitucional, foi publicada a Lei no 8.650/1992, que regulou a ao de investigao de paternidade dos filhos havidos fora do casamento, compartilhando legitimidade entre o Ministrio Pblico (art. 2o, 4o) e os demais interessados (art. 2o, 5o). De acordo com o art. 2o da Lei, ocorrendo o registro de nascimento de criana apenas com a maternidade estabelecida, dever o oficial remeter ao juiz a certido integral do registro e o nome e prenome, a profisso, identidade e residncia do suposto pai, a fim de ser averiguada oficiosamente a procedncia da alegao.
O magistrado dever, sempre que possvel, ouvir a me sobre a paternidade alegada e determinar, em qualquer caso, a notificao do suposto pai, independentemente de seu estado civil, para que se manifeste sobre a paternidade que lhe atribuda (art. 2o, 1o). Caso o suposto pai confirme expressamente a paternidade, ser lavrado termo de reconhecimento e remetida certido ao oficial do registro, para a devida averbao (art. 2o, 3o). Todavia, se o suposto pai no atender notificao judicial no prazo de trinta dias, ou negar a paternidade, a autoridade judiciria dever remeter os autos ao Ministrio Pblico, para que este intente, havendo elementos suficientes, a ao de investigao de paternidade (art. 2o, 4o). Na ao de investigao de paternidade interposta pelo Ministrio Pblico, o Promotor de Justia atua como substituto processual, de modo que no impede quem tenha legtimo interesse de intentar investigao visando a obter o reconhecimento da paternidade (art. 2o, 5o). No entanto, caso o Promotor de Justia no tenha interposto a ao de investigao, dever, necessariamente, acompanh-la a ttulo de custos legis, conforme indica o Cdigo de Processo Civil em seu art. 82:
Art. 82. Compete ao Ministrio Pblico intervir: I - nas causas em que h interesses de incapazes; II - nas causas concernentes ao estado da pessoa, ptrio poder, tutela, curatela, interdio, casamento, declarao de ausncia e disposies de ltima vontade; [...].
Diante do exposto, seja como fiscal da lei, seja como substituto processual, dever o do Ministrio Pblico certificar-se que o direito da criana e do adolescente seja fielmente respeitado, salvaguardando-se, em especial, o atendimento ao art. 7o da Lei no 8.560/1992, que determina que a sentena reconhecedora da paternidade fixar os alimentos provisionais ou definitivos do reconhecido que deles necessite. Por fim, destaca-se que os registros de nascimento, anteriores Lei n 8.560/1992, podero ser retificados por deciso judicial, desde que antes seja ouvido o Ministrio Pblico (art. 8o).
o
4.2.2 PrOcedIMentO de destItuIO e susPensO dO POder faMIlIar
O Ministrio Pblico possui atribuio para promover e acompanhar o procedimento de suspenso ou de destituio do poder familiar, conforme determinam os arts. 155 e 201, inciso III, do Estatuto da Criana e do Adolescente. Assim, caso o Promotor de Justia no participe da lide como requerente dever, necessariamente, acompanh-la a ttulo de custos legis, certificando-se de que o direito da criana e do adolescente seja fielmente respeitado. Antes de se discutir o procedimento objeto da Seo II, do Captulo II do Livro Especial , importante destacar a ressalva feita por Venosa (2003, p. 369): A suspenso ou destituio do ptrio poder (sic) constituem-se menos em um instituto punitivo dos pais e mais um ato em prol dos menores (sic), que ficam afastados da presena nociva. Logo, o Promotor de Justia deve dirigir sua conduta de acordo com os interesses da criana e do adolescente, defendendo a melhor opo para esses, seja a manuteno dos laos familiares, seja a destituio do poder familiar e consequente colocao em famlia substituta. Entretanto, tal tarefa no simples. Ferreira (2004) aponta a grande dificuldade de descobrir o momento adequado para ingressar com a ao de perda ou suspenso do poder familiar, em especial quando certo que, se provido o pedido, ser a criana ou o adolescente destinado a instituies de acolhimento. Assim, indica-nos que
Tanto na hiptese de causa social como na de natureza pessoal, o momento adequado para se ingressar com a ao de destituio do poder familiar resulta do confronto de dois direitos bsicos: a) a dos pais em ter os filhos em sua guarda e companhia e b) o direito dos filhos convivncia familiar em ambiente adequado (art. 29 do ECA). Este ltimo direito deve prevalecer em relao aos pais, posto que a ele foi garantida a prioridade absoluta.
De outro lado, o direito ao convvio familiar direito fundamental da criana e do adolescente (art. 19, ECA) e, pela tica estatutria, o acolhimento institucional medida provisria e excepcional, permitidas apenas como forma de transio para a colocao em famlia substituta (art. 101, pargrafo nico, ECA). Diante disso, Ferreira (2004) prope como soluo ao acolhimento o processo inverso da institucionalizao, qual seja:
a) buscar condies para o retorno da criana ou do adolescente para sua prpria famlia ou a famlia estendida, assim compreendida os parentes prximos, dispostos a assumir os seus cuidados, e que mantenha, com eles, relao de afinidade e afetividade; b) ingressar com a destituio do poder familiar, para garantir a colocao da criana em famlia substituta, de preferncia na modalidade de adoo.
Assim, antes de interpor a ao, o Ministrio Pblico dever avaliar as condies de manuteno da criana ou do adolescente em sua famlia de origem, haja vista o seu carter privilegiado conferido pelo art. 19 da Lei no 8.069/1990. Outrossim, dever-se- avaliar se h condies de colocao dessa criana ou desse adolescente em famlia substituta, uma vez que o acolhimento institucional medida provisria e excepcional, utilizvel apenas como forma de transio para a colocao em famlia substituta (art. 101, 1o). De acordo com o Cdigo Civil em vigor, o poder familiar extinguese nas hipteses do art. 1.635, quais sejam: I - pela morte dos pais ou do filho; II - pela emancipao, nos termos do art. 5o, pargrafo nico; III - pela maioridade; IV - pela adoo; V - por deciso judicial, na forma do art. 1.638. Para que ocorra a perda ou a suspenso do poder familiar por meio de deciso judicial, devero ser respeitados os princpios do contraditrio e da ampla defesa, durante todo o procedimento judicial, e a sentena condenatria dever fundar-se em uma das hipteses estabelecidas pelo art. 1.638 do Cdigo Civil, ou no descumprimento injustificado dos deveres e das obrigaes a que alude o art. 22 da Lei no 8.069/1990 (art. 24), in verbis:
Art. 1.638. Perder por ato judicial o poder familiar o pai ou a me que: I - castigar imoderadamente o filho; II - deixar o filho em abandono; III - praticar atos contrrios moral e aos bons costumes; IV - incidir, reiteradamente, nas faltas previstas no art. antecedente. Art. 24. A perda e a suspenso do poder familiar sero decretadas judicialmente, em procedimento contraditrio, nos casos previstos na legislao civil, bem como na hiptese de descumprimento injustificado dos deveres e obrigaes a que alude o art. 22.
Inicialmente, h de se destacar que a Lei no impe prazo certo e determinado para o ingresso com procedimento para a suspenso ou a destituio do poder familiar, ficando a cargo do impetrante analisar o momento propcio e adequado para tanto. Entretanto, o que se recomenda que a deciso acerca do ingresso, ou no, da ao seja rpida, a fim de resolver o problema e evitar que a criana ou o adolescente fique abrigado por longos perodos. O que no se recomenda o ingresso da ao de verificao de situao de risco, tal procedimento no faz mais sentido aps o advento do Estatuto. Em sntese: ou os rgos pblicos em geral aplicam automtica e rapidamente as medidas de proteo, sem se valer da esfera judicial, ou o Ministrio Pblico ingressa com a suspenso ou destituio do poder familiar. A prtica tem mostrado que as aes de verificao de situao de risco costumam demorar tempo considervel com os trmites cartorrios para se obterem as medidas de proteo que o Estatuto j faculta. Por sua vez, o procedimento judicial que almeja a perda ou a suspenso do poder familiar encontra disciplina nos arts. 155 a 163 do Estatuto da Criana e do Adolescente, sendo o impulso inicial conferido ao Ministrio Pblico e quele com legtimo interesse19 (art. 155).
19 So legtimos interessados: a) aqueles que buscam regularizar a situao de criana ou
Os requisitos da petio inicial encontram-se enumerados nos incisos do art. 156: I) a indicao da autoridade judiciria a que for dirigida; II) a qualificao do requerente e do requerido (estando dispensado o Ministrio Pblico dessa indicao); III) a exposio sumria do fato e do pedido; e IV) a indicao dos meios de prova e do rol de testemunhas. Uma vez distribuda, dever a petio ser encaminhada para apreciao imediata da autoridade judiciria. O magistrado, por sua vez, constatando a existncia de grave motivo, dever decretar a suspenso liminar do poder familiar, devendo, para tanto, antes ouvir o Ministrio Pblico. A concesso da suspenso liminar, quando no auferida desde logo, poder ainda ser conferida ao longo do procedimento de modo incidental. De qualquer forma, concedida a liminar, dever a criana ou o adolescente ser confiado a pessoa idnea, a qual firmar termo de responsabilidade (art. 157). Caso a autoridade judiciria defira o processamento do procedimento, ser o requerido citado para, no prazo de dez dias, oferecer resposta escrita, oportunidade em que apresentar documentos, indicar seus meios de provas e apresentar rol de testemunhas (art. 158). A citao ser, preferencialmente, pessoal. Admite-se, no entanto, outras modalidades de citao quando esgotadas as tentativas de citao pessoal (art. 158, pargrafo nico). Caso o requerido no tenha condies de constituir advogado, poder requerer, em cartrio, que lhe seja nomeado defensor dativo, o qual apresentar resposta no prazo de dez dias, a contar da intimao do despacho de nomeao (art. 159). No sendo apresentada a defesa pelo requerido, o magistrado conceder vista ao Ministrio Pblico pelo prazo de cinco dias (exceto se o Parquet tiver impetrado o procedimento), devendo proferir deciso
adolescente por meio da tutela ou da adoo, institutos que pressupem a prvia perda ou suspenso do poder familiar; b) os demais parentes da criana e do adolescente, sejam ascendentes, colaterais ou por afinidade; c) o guardio, nos termos do art. 33 do Estatuto; e d) em dos genitores contra o outro. De outro lado, importa destacar que o Conselho Tutelar no tem legitimidade para ingressar com a ao, no entanto tem o dever de representar as irregularidades ao Ministrio Pblico, qual impetrar a medida.
tambm no prazo de cinco dias (art. 161, caput). De outro lado, sendo apresentada a resposta, caso o Ministrio Pblico configure no procedimento apenas como fiscal da lei, dever lhe ser dada vista dos autos, manifestando-se no prazo de cinco dias e, aps, designada audincia de instruo e julgamento (art. 162, caput). Independentemente da revelia do requerido, sendo apurada a necessidade de estudo social, poder o Juiz solicitar a sua realizao equipe interprofissional, alm de realizar a oitiva de eventuais testemunhas (art. 161, 1o e 162, 1o). Na audincia de instruo, o Ministrio Pblico dever se fazer presente, seja na condio de requerente, seja na de custos legis (art. 162, 2o). Aberta a audincia, presentes as partes e o Ministrio Pblico, sero ouvidas as testemunhas, lido o parecer tcnico e, ao final, aberto prazo de vinte minutos, prorrogveis por mais dez, para o requerente, o requerido e, quando na qualidade de fiscal da lei, o Ministrio Pblico, apresentarem suas alegaes finais (art. 162, 2o). Outrossim, sempre que o pedido importar em modificao da guarda, na medida do possvel, dever ser ouvida a criana e o adolescente (art. 161, 2o). A deciso dever, preferencialmente, ser proferida na audincia, podendo a autoridade judiciria, excepcionalmente, designar data posterior para sua leitura, respeitado o prazo mximo de cinco dias (art. 162, 2o). Contra essa deciso, tendo em vista a sistemtica recursal adotada pelo Estatuto da Criana e do Adolescente, cabvel o recurso de Apelao disciplinado pelo Cdigo de Processo Civil (art. 198, caput), respeitado, todavia, o prazo de dez dias (art. 198, inc. II). A deciso que decretar a perda ou a suspenso do poder familiar, aps seu trnsito em julgado, ser averbada na margem do registro de nascimento da criana ou do adolescente (art. 163, pargrafo nico). No obstante, a destituio do poder familiar configura apenas cessao do direito, pode ocorrer a sua retomada (Ferreira, 2004), ou seja, a destituio no impede que, cessado o problema que deu causa ao procedimento, os destitudos requeiram a restituio do poder familiar, pedido que poder
ser deferido caso a criana ou o adolescente no tenham sido adotados20. Finalmente, ressalta-se a modificao no texto estatutrio promovida pela Lei no 12.010/2009, que estabeleceu, pela nova redao do art. 163, o prazo mximo de 120 dias para concluso do procedimento. A sentena que destituir os genitores do poder familiar fica sujeita a apelao, que por fora do art. 199-B do diploma estatutrio, tambm includo pela nova Lei, dever ser recebida apenas no efeito devolutivo. Os recursos interpostos sero processados com prioridade absoluta, devendo ser imediatamente distribudos e colocados em mesa para julgamento sem reviso e com parecer urgente do Ministrio Pblico (art. 199-C, ECA). Caso no sejam obedecidos os prazos determinados pela nova redao do Estatuto ou, ainda, no seja conferida prioridade ao processo de destituio do poder familiar, poder o Parquet requerer a instaurao de procedimento para apurao de responsabilidades, nos termos do art. 199-E.
4.2.3 Para a nOMeaO e a reMOO de tutOr
O Ministrio Pblico possui atribuio para a promoo e o acompanhamento do procedimento para a nomeao ou remoo da tutela, conforme determina o art. 201, inc. III, do Estatuto da Criana e do Adolescente e o art. 1.194 do Cdigo de Processo Civil. Dessa forma, tal qual ocorre com o procedimento para suspenso ou perda do poder familiar, na nomeao e na remoo da tutela, caso o Ministrio Pblico no participe da lide como requerente, dever acompanh-la a ttulo de custos legis, certificando-se que os direitos da criana e do adolescente sejam integralmente respeitados. A tutela forma de colocao da criana ou do adolescente em famlia substituta (art. 28, ECA) e o seu deferimento pressupe a prvia
20 Art. 39. A adoo de criana e de adolescente reger-se- segundo o disposto nesta Lei. 1o A adoo medida excepcional e irrevogvel, qual se deve recorrer apenas quando esgotados os recursos de manuteno da criana ou adolescente na famlia natural ou extensa, na forma do pargrafo nico do art. 25 desta Lei.
decretao da perda ou suspenso do poder familiar, implicando, necessariamente, no dever de guarda (art. 36, pargrafo nico, ECA). Da leitura da lei civil, em especial se considerado o Cdigo Civil de 1916, a tutela parece ser destinada apenas criana e ao adolescente rfos herdeiros, diante do grande nmero de dispositivos dedicados administrao de seu patrimnio, nas palavras de Venosa (2003, p. 400):
A tutela disciplinada pelo Cdigo de 1916 era instituto destinado fundamentalmente proteo e a administrao dos bens do menor. Ao disciplinar a tutela, o legislador do Cdigo Civil de 1916 e 2002 teve em mira, primordialmente, o menor com patrimnio. A tutela tambm referida no Estatuto da Criana e do Adolescente para os menores sob seu enfoque, em situao irregular [sic], embora pouca alterao tenha sido feita a estrutura do Cdigo. Modernamente, a tutela deve ter uma compreenso mais ampla, fazendo com que o tutor assuma efetivamente as prerrogativas e deveres do poder familiar.
Na verdade, a tutela instituto recomendvel a todas as crianas e os adolescentes, pobres ou ricos, que, em decorrncia da morte de seus pais ou em razo de deciso judicial, no podem mais conviver no seio de sua famlia de origem. De acordo com a legislao civil, a tutela funo personalssima, um mnus pblico. um encargo, em princpio, irrenuncivel [...], tambm um encargo unipessoal (Venosa, 2003, p. 408/409). Todavia, no obstante o Cdigo Civil no prever a nomeao de mais de um tutor, pela tica estatutria, indicado que, sempre que possvel, seja indicado para a funo um casal, pois, conforme acentua Venosa (2003, p. 411):
O intuito dessa legislao protetiva integrar a criana e o adolescente na famlia substituta. No existe forma melhor de faz-lo, tal como na guarda e na adoo, do entreg-lo proteo e ao carinho de um casal que lhe d um lar.
Quanto ao carter de funo pblica da tutela, renuncivel apenas nas hipteses exaustivamente previstas pelo art. 1.736 do Cdigo
Civil21, dever a autoridade judiciria e o Promotor de Justia analisar a situao com muita cautela. Embora indisponvel, no conveniente destinar a tutela a quem no nutra qualquer lao de afeio pela criana ou pelo adolescente. A viso meramente civilista da tutela dever ser superada pelo Ministrio Pblico, servindo-se dessa como instrumento de garantia do direito fundamental convivncia familiar, e no apenas um meio de gerncia de patrimnio do civilmente incapaz. Quanto ao procedimento para a remoo ou nomeao de tutor, o Estatuto da Criana e do Adolescente determinou que sua disciplina dar-se-ia pela lei processual civil e, no que couber, pelos dispositivos relativos perda e suspenso do poder familiar, objeto de comentrios no tpico anterior. O Cdigo de Processo Civil reserva uma seo do seu Livro de Procedimentos Especiais para tratar da matria Da Remoo e Dispensa de Tutor ou Curador -, disciplinando o procedimento nos seus arts. 1.187 a 1.198. Para a nomeao, o tutor ser intimado a prestar compromisso, no prazo de cinco dias, a contar da sua nomeao realizada em conformidade com o Cdigo Civil22 ou da intimao do despacho que mandar
21 Art. 1.736. Podem escusar-se da tutela: I - mulheres casadas; II - maiores de sessenta anos; III - aqueles que tiverem sob sua autoridade mais de trs filhos; IV - os impossibilitados por enfermidade; V - aqueles que habitarem longe do lugar onde se haja de exercer a tutela; VI - aqueles que j exercerem tutela ou curatela; VII - militares em servio (Cdigo Civil). 22 Art. 1.728. Os filhos menores so postos em tutela: I - com o falecimento dos pais, ou sendo estes julgados ausentes; II - em caso de os pais decarem do poder familiar. [...] Art. 1.731. Em falta de tutor nomeado pelos pais incumbe a tutela aos parentes consangneos do menor, por esta ordem: I - aos ascendentes, preferindo o de grau mais prximo ao mais remoto; II - aos colaterais at o terceiro grau, preferindo os mais prximos aos mais remotos, e, no mesmo grau, os mais velhos aos mais moos; em qualquer dos casos, o juiz escolher entre eles o mais apto a exercer a tutela em benefcio do menor. Art. 1.732. O juiz nomear tutor idneo e residente no domiclio do menor: I - na falta de tutor testamentrio ou legtimo; II - quando estes forem excludos ou escusados da tutela; III - quando removidos por no idneos o tutor legtimo e o testamentrio. Art. 1.733. Aos irmos rfos dar-se- um s tutor. [...] Art. 1.734. Os menores abandonados tero tutores nomeados pelo juiz, ou sero recolhi-
cumprir o testamento ou o instrumento pblico que o houver indicado (art. 1.187, CPC). Prestado o compromisso por termo em livro prprio, o tutor, antes de entrar em efetivo exerccio da tutela, no prazo de dez dias, requerer a especializao em hipoteca legal de imveis necessrios para acautelar os bens que sero confiados sua administrao (art. 1.188, CPC), incumbindo ao Parquet a promoo da especializao de hipoteca legal se o tutor ou curador no a tiver requerido no prazo assinalado (art. 1.188, pargrafo nico, CPC). O tutor poder eximir-se do encargo, apresentando escusa, em juzo, no prazo de cinco dias, sob pena de reputar renunciado o direito de aleg-la (art. 1.192). Apresentada escusa, a autoridade judiciria decidir de plano. Caso no seja admitida, exercer o nomeado a tutela at que dispensado por sentena transitada em julgado (art. 1.193). O procedimento para remoo do tutor, por sua vez, dever estar fundamentado em um dos motivos listados nos incisos do art. 1.735 ou pelo caput do art. 1.766 do Cdigo Civil, in verbis:
Art. 1.735. No podem ser tutores e sero exonerados da tutela, caso a exeram: I - aqueles que no tiverem a livre administrao de seus bens; II - aqueles que, no momento de lhes ser deferida a tutela, se acharem constitudos em obrigao para com o menor, ou tiverem que fazer valer direitos contra este, e aqueles cujos pais, filhos ou cnjuges tiverem demanda contra o menor; III - os inimigos do menor, ou de seus pais, ou que tiverem sido por estes expressamente excludos da tutela; IV - os condenados por crime de furto, roubo, estelionato, falsidade, contra a famlia ou os costumes, tenham ou no cumprido pena;
dos a estabelecimento pblico para este fim destinado, e, na falta desse estabelecimento, ficam sob a tutela das pessoas que, voluntria e gratuitamente, se encarregarem da sua criao (Cdigo Civil).
V - as pessoas de mau procedimento, ou falhas em probidade, e as culpadas de abuso em tutorias anteriores; VI - aqueles que exercerem funo pblica incompatvel com a boa administrao da tutela. Art. 1.766. Ser destitudo o tutor, quando negligente, prevaricador ou incurso em incapacidade.
Recebida a inicial, a autoridade judiciria determinar a citao do tutor para apresentao de defesa no prazo de cinco dias (art. 1.195, CPC). Findo o prazo, no sendo contestado o pedido, aplicam-se os efeitos da revelia, presumindo-se aceitos como verdadeiros os fatos alegados, devendo o Juiz decidir a lide em outros cinco dias (art. 1.196 c/c art. 803, CPC). De modo liminar ou incidental, nas hipteses mais graves, poder o magistrado suspender do exerccio de suas funes o tutor, nomeando-lhe substituto interinamente (art. 1.197, CPC). Ao final do procedimento, tendo a autoridade judiciria decidido pela remoo do tutor, dever indicar seu substituto que assuma os deveres de guarda para com a criana ou o adolescente. No obstante, caso nenhuma conduta do tutor enseje sua remoo judicial, os deveres da tutela extinguem-se, conforme prev o Cdigo Civil, pela morte do tutor ou do tutelado, pela maioridade ou emancipao do tutelado (art. 1.763, inc. I), pela adoo do tutelado ou pelo reconhecimento do estado de filiao por terceiro (art. 1.763, inc. II), quando expirar o termo em que era o tutor obrigado a servir (art. 1.764, inc. I), ou quando sobrevier escusa legtima ao exerccio da tutela (art. 1.764, inc. II). Pela legislao civil, quando nomeado, o tutor obrigado a servir, no mnimo, pelo perodo equivalente a dois anos (art. 1.765, Cdigo Civil), podendo, entretanto, esse prazo ser ampliado indeterminadamente sempre que a autoridade judiciria julgar oportuno e conveniente criana e ao adolescente (art. 1.765, pargrafo nico). Cessadas as funes do tutor, em razo do decurso do prazo em que era obrigado a servir, a ele permitido requerer a exonerao do encargo, porm, se no o fizer nos dez dias seguintes expirao do
termo, entender-se- reconduzido, salvo dispensado por fora de deciso judicial (art. 1.198, CPC). O recurso deciso proferida ao final do procedimento para a remoo ou a nomeao do tutor ser o de Apelao, nos moldes do que disciplina o Cdigo de Processo Civil (art. 198, caput, ECA), respeitado, todavia, o prazo de dez dias (art. 198, inc. II, ECA).
4.2.4 Para a esPecIfIcaO da hIPOteca legal
O Estatuto da Criana e do Adolescente confere ao Ministrio Pblico legitimidade para promover, de ofcio ou por solicitao dos interessados, a especializao e a inscrio de hipoteca legal e a prestao de contas dos tutores, curadores e quaisquer administradores de bens de crianas e adolescentes nas hipteses do art. 98 (art. 201, inc. IV). A legitimao conferida pelo art. 201 no novidade no ordenamento jurdico brasileiro, haja vista que o Cdigo de Processo Civil, pelo pargrafo nico de seu art. 1.188, j fazia tal previso. A figura da hipoteca legal, tambm conhecida como garantia de tutela, impe que o pretenso tutor indique em juzo tantos bens seus quanto bastem para garantir a boa administrao do patrimnio do tutelado e, na sua impossibilidade, preste cauo real ou fidejussria. O Cdigo Civil de 1916 estabelecia um rigor desproporcional a esse instituto, nesse sentido, o Estatuto da Criana e do Adolescente previu, na redao original do seu art. 37, duas hipteses de dispensa da hipoteca legal: quando o tutelado no possuir bens ou rendimentos, ou o possuir em valor suficiente to-somente para sua prpria manuteno, e quando os bens existentes constarem de instrumento pblico devidamente registrado. Nas palavras de Venosa (2003, p. 415),
A tutela em si j um ato de desprendimento do tutor que acresce s suas prprias responsabilidades a proteo e a administrao dos bens do pupilo. Ao se levar em conta ao p da lei as determinaes do cdigo antigo dificilmente se teria um tutor disponvel:
primeiro porque era de sumo transtorno a hipoteca de seus bens, em segundo porque o juiz, mediante a responsabilizao que lhe faz a lei, teria dificuldade e rebuos para nomear um tutor, , sendo, em sntese, co-responsvel por sua administrao. Por ltimo, embora se saiba que a tutela obrigatria, de suma inconvenincia atribuir o encargo a algum, contra sua vontade. Por isso, e porque nossos rfos no so ricos como regra, era comum que se dispensasse a hipoteca legal e outras formas de garantia, limitandose o tutor a firmar compromisso. De outro modo, dificilmente se chagaria a tutela.
Os termos do art. 37, entretanto, deixaram de existir com a publicao da lei 12.100, de 3 de agosto de 2009. No entanto tal determinao no fazia mais sentido, haja vista que o Cdigo Civil em vigor deslocou a hipoteca legal da regra para a exceo23, exigindo-a apenas quando o patrimnio da criana e do adolescente constituam elevado valor (art. 1.745, pargrafo nico). Todavia, ainda que seja configurada essa situao, a autoridade judiciria poder dispens-la se o tutor for pessoa reconhecidamente idnea. Contudo, caso esteja configurada a exceo da lei civil, dever sim ser prestada a hipoteca legal, cabendo ao membro do Ministrio Pblico promover a sua especializao diante da omisso do tutor. Impetrada a ao, o tutor ser intimado a prestar compromisso no prazo de cinco dias contados da nomeao ou da intimao do despacho que mandar cumprir o testamento ou o instrumento pblico que o houver institudo (art. 1.187, CPC). Enquanto no for julgada a ao de especializao, a administrao dos bens da criana e do adolescente, e a regncia de sua pessoa, torna-se incumbncia do Ministrio Pblico (art. 1.189, CPC). Caso no seja garantida a tutela, seja pela omisso do pretenso tutor, seja em razo da sua impossibilidade, a nomeao ficar sem efeito (art. 1.191, CPC).
23 Outrossim, de acordo com o art. 2.040 do Cdigo Civil, o tutor que indicou bens hipoteca legal no procedimento do Cdigo Civil de 1916 poder solicitar seu cancelamento, desde que seja pessoa reconhecidamente idnea.
O recurso deciso proferida ao final da ao de especificao de hipoteca legal ser o de Apelao, nos moldes do que disciplina o Cdigo de Processo Civil (art. 198, caput, ECA), respeitado, todavia, o prazo de dez dias (art. 198, inc. II, ECA).
4.2.5 Para a PrestaO de cOnstas dO tutOr e dO curadOr
Ao Ministrio Pblico foi conferida legitimidade para a promoo, de ofcio ou por solicitao dos interessados, a ao de prestao de contas dos tutores, curadores e quaisquer administradores de bens de crianas e adolescentes (art. 201, inc. IV, ECA). A ao de prestao de contas movida pelo Promotor de Justia contra o tutor a mesma que disciplina o Cdigo de Processo Civil, ao longo de seus arts. 914 a 919. Alm do Ministrio Pblico, a ao de prestao de contas pode ser impetrada tanto por aquele que tenha o direito de exigir a apresentao das contas, quanto pelo prprio tutor, que detm a obrigao de prest-las (art. 914, CPC). Impetrada a ao, ser o tutor citado para, no prazo de cinco dias, contestar ou prestar contas. Prestadas as contas, ter o impetrante cinco dias para se manifestar sobre os clculos (art. 915, CPC), para, ento, ser designada audincia de instruo (art. 915, 1o, CPC). Contestada a lide, se julgada procedente a ao, ser o tutor condenado a prestar contas no prazo de 48 horas (art. 915, 2o, CPC). Depois de apresentadas as contas, ser designada a audincia de instruo (art. 915, 3o, CPC). As contas devero ser apresentadas sob a forma mercantil, especificando-se as receitas e a aplicao das despesas, alm do respectivo saldo; e sero instrudas com os documentos justificativos (art. 917, CPC). Havendo saldo credor declarado na sentena, o Ministrio Pblico, ou quem impetrar a ao, promover sua cobrana em execuo forada (art. 918, CPC).
4.2.6 Para a aO de alIMentOs eM favOr da crIana Ou dO adOlescente
O Estatuto da Criana e do Adolescente confere legitimidade ao Ministrio Pblico para promover e acompanhar a ao de alimentos em favor de criana ou adolescente (art. 201, inc. III). O direito aos alimentos disciplinado pelo Cdigo Civil, que permite aos parentes, cnjuges e companheiros pedir uns aos outros os alimentos de que necessitem para viver de modo compatvel com a sua condio social, inclusive para atender s necessidades de sua educao (art. 1.694). Ressalva-se, entretanto, que a legitimidade auferida ao Ministrio Pblico limita-se aos alimentos destinados criana, ao adolescente e ao incapaz, na forma da lei civil, logo, no abarca o pedido do cnjuge ou do companheiro desamparado. Os alimentos devero ser fixados na proporo das necessidades do reclamante e dos recursos da pessoa obrigada (art. 1.694, 1o, CC). Sero devidos sempre que, de um lado, aquele que os pretende no possuir bens suficientes e nem poder prover a prpria mantena pelo seu trabalho, e, em posio contrria, aquele de quem se reclamam, puder fornec-los, sem desfalque ao seu sustento (art. 1.695, CC). Os pais separados devem contribuir para a manuteno de seus filhos na proporo de seus recursos (art. 1.703, CC). Na falta dos pais, a obrigao alimentar transferida aos avs ou a outro parente em linha reta e, na falta desses, aos irmos (art. 1.697, CC). Outrossim, caso o parente mais prximo no possua condies de arcar integralmente com o encargo, sero os demais chamados a concorrer (art. 1.698, CC), obrigao que, inclusive, transmitida com a sucesso aos herdeiros do devedor (art. 1.700, CC). A prestao pode ocorrer em espcie, ou seja, com a compra de alimento, a disponibilidade de hospedagem, o pagamento de plano de sade, entre outros meios (art. 1.701, CC), cabendo ao magistrado fixar a forma de sua prestao sempre que necessrio (art. 1.701, pargrafo nico, CC). A Ao de Alimentos processada por rito especial, sumrio e mais clere, cuja disciplina ficou a cargo da Lei no 5.478/1968, com os acrscimos da Lei no 8.971/1994 Lei da Unio Estvel.
Recebida a inicial, independentemente de prvia distribuio e de anterior concesso do benefcio de gratuidade (art. 1o da Lei no 5.478/1968), a autoridade judiciria despachar a respeito do seu recebimento e fixar, imediatamente, alimentos provisrios a serem pagos pelo devedor/requerido (art. 4o da mesma Lei), que podero ser revistos a qualquer tempo (art. 13, 1o, da mesma Lei). Em qualquer hiptese, os alimentos fixados retroagiro data da citao (art. 13, 2o, da Lei no 5.478/1968), sendo devidos, at a deciso final, inclusive a do julgamento de Recurso Extraordinrio pelo Supremo Tribunal de Justia (art. 13, 3o, da mesma Lei). O recurso cabvel contra a sentena que defere ou indefere o pedido de alimentos ser o de Apelao, recebida apenas no efeito devolutivo (art. 14, caput, da Lei no 5.478/1968), alis, importante destacar que a deciso judicial sobre alimentos nunca transita em julgado, sendo permitida a sua reviso diante da modificao da situao financeira dos interessados (art. 15 da mesma Lei).
4.2.7 aO de execuO de alIMentOs
Se o legislador conferiu ao Ministrio Pblico legitimidade para ingressar com pedido de alimentos em favor da criana e do adolescente, por analogia, entende-se que essa legitimidade abarca tambm a sua execuo. A execuo da sentena que condena ao pagamento de prestao alimentcia matria disciplinada pelos arts. 732 a 735 do Cdigo de Processo Civil e, tendo em vista seu contedo, merecem ser apontadas algumas reflexes: Primeiro, a respeito da possibilidade do desconto em folha de pagamento da importncia referente aos alimentos, sempre que for o devedor funcionrio pblico, militar, diretor ou gerente de empresa, ou empregado sujeito legislao do trabalho (art. 734, CPC). Segundo, acerca da priso civil admitida pelo texto constitucional (art. 5o, inciso LXVII 24), prevista pelos 1o, 2o e 3o do art. 733 do
24 LXVII - no haver priso civil por dvida, salvo a do responsvel pelo inadimplemento
Cdigo Processual Civil, in verbis:

Art. 733. Na execuo de sentena ou de deciso, que fixa os alimentos provisionais, o juiz mandar citar o devedor para, em 3 (trs) dias, efetuar o pagamento, provar que o fez ou justificar a impossibilidade de efetu-lo. 1o Se o devedor no pagar, nem se escusar, o juiz decretar-lhe- a priso pelo prazo de 1 (um) a 3 (trs) meses. 2o O cumprimento da pena no exime o devedor do pagamento das prestaes vencidas e vincendas. 3o Paga a prestao alimentcia, o juiz suspender o cumprimento da ordem de priso.
Em 2002, na Comarca de Joinville, um inusitado pedido de alimentos resultou em uma interessante sentena. Por meio dos Autos no 038.02.034445-4, um adolescente rfo, sem qualquer vnculo com sua famlia de origem, domiciliado em abrigo transitrio da Prefeitura de Joinville, s vsperas de completar dezoito anos, sem perspectiva de local para morar ou meios que garantam sua subsistncia, requereu o pagamento de prestao pecuniria a ttulo de alimentos contra o Municpio de Joinville. O magistrado deu provimento ao pedido por entender que o Poder Pblico descumpriu os deveres que tinha com o adolescente, no lhe conferindo o convvio familiar, a integrao com a comunidade e seu desenvolvimento pleno, condenando, por fim, a municipalidade ao pagamento de prestao mensal equivalente a trs salrios mnimos, at os vinte e um anos do adolescente. Apesar do juzo ad quem ter reformado a sentena25, por julgar o pedido juridicamente impossvel, importante que sejam oxigenados os entendimentos jurdicos e formuladas estratgias de cobrana de uma resposta s instituies de acolhimento, feitas pelo Poder Pblico e pela sociedade, sistema que se mostrou, at os dias de hoje, incapaz de provoluntrio e inescusvel de obrigao alimentcia e a do depositrio infiel. 25 No julgamento da Apelao Cvel no 2005.025707-5, pela 1a Cmara de Direito Pblico do Tribunal de Justia de Santa Catarina, em 30/nov/2006.
porcionar o que se prope, uma vez que afasta a criana e o adolescente do conceito de cidadania.
4.3 O PrOcedIMentO Para aPuraO de IrregularIdades eM entIdades de atendIMentO
O Estatuto da Criana e do Adolescente determina que o procedimento para a apurao de irregularidades em entidade de atendimento criana e ao adolescente, seja governamental ou no, ter incio mediante portaria da autoridade judiciria ou representao do Ministrio Pblico ou do Conselho Tutelar (art. 191). Da leitura do art. 191, compreende-se que, alm de ser permitida ao magistrado a atuao ex officio, so legitimados, em iguais condies, para a propositura do procedimento de apurao de irregularidade em entidade de atendimento, o Ministrio Pblico e o Conselho Tutelar. A histria da poltica de assistncia criana e ao adolescente no Brasil vem de longa data meados do Sculo XVI -, atrelada s misses de catequizao das crianas indgenas promovidas pelos jesutas26. No Brasil-Colnia, no incio do Sculo XVIII, foi instituda pela Santa Casa de Misericrdia o sistema das Rodas de Expostos27, que perdurou ao longo de trs sculos, iniciando seu processo de extino apenas a partir da dcada de 30. O perodo Imperial, por sua vez, foi marcado pelo lento e progressivo deslocamento do assistencialismo da Igreja para o Estado: as rodas, em 1828, so colocadas a servio do Estado; de 1833 a 1850, so criadas Casas de Correo para os adolescentes envolvidos em atos infracionais; e, em 1875, institudo o Asilo dos Meninos Desvalidos, para a internao dos meninos em situao de miserabilidade. No incio do Sculo XX, j na Repblica, surge timidamente a concepo de se investir na criana como meio de garantia do desen26 Em 1551, por ordem do chefe Jesuta Manoel da Nbrega, foi instituda as primeiras casa de recolhimento para meninos e colgios administrada pela Companhia de Jesus (Tavares, 2007, p. 263). 27 Vide nota de rodap no 3, na pgina 8 deste Manual.
volvimento do Pas, nas palavras de Tavares (2007, p. 265):

A inaugurao da rede de assistncia pelo Estado foi balizada no iderio higienista e, conseqentemente, na implementao de polticas ligadas ao controle sanitrio e eugnico das camadas menos favorecidas da sociedade; foi a caracterizada pela manuteno do sistema de acolhimento de crianas e de adolescentes pobres ou em conflito com a lei em instituies oficiais ou conveniadas, que funcionavam em regime de internao.
Na dcada de 60, por meio da Lei no 4.513/1964, foi instituda a Fundao do Bem-Estar do Menor, destinada ao atendimento da criana e do adolescente em situao irregular, cujo triste desenrolar histrico, permeado por fugas, rebelies, arbitrariedades e torturas ainda assombra a lembrana pblica. Era o tempo de uma confuso conceitual entre crianas e adolescentes em carncia econmica com aqueles em conflito com a lei. Com a mudana paradigmtica promovida pela Carta Cidad de 1988, os programas de assistncia tambm sofreram reformulaes, de modo que as entidades de atendimento, sejam governamentais ou no, fossem adaptadas aos termos do Estatuto da Criana e do Adolescente. As entidades de atendimento encontram sua disciplina no Captulo II do Ttulo I da Parte Especial da Lei no 8.069/1990 do art. 90 a 97 -, sendo individualmente responsveis tanto pela manuteno de suas unidades quanto pelo planejamento e pela execuo de seus programas (art. 90, caput). Os programas de proteo ou socioeducativos, sempre destinados a criana e/ou ao adolescente, podero funcionar em regime de: a) orientao e apoio social e familiar; b) apoio socioeducativo em meio aberto; c) colocao familiar; d) acolhimento institucional; e) liberdade assistida; f) semiliberdade; e g) internao (incs do art. 90). O funcionamento das entidades est condicionado inscrio de seus programas no Conselho Municipal de Direitos da Criana e do Adolescente, ao qual, por sua vez, incumbe a manuteno dos registros e das respectivas alteraes e a comunicao ao Conselho Tutelar e
autoridade judiciria cuja circunscrio abrigue o Municpio (art. 190, pargrafo nico). As entidades destinadas aos programas de acolhimento devero orientar-se pelos princpios listados pelo art. 92 do Estatuto, in verbis:
Art. 92. As entidades que desenvolvam programas de acolhimento familiar ou institucional devero adotar os seguintes princpios: I - preservao dos vnculos familiares e promoo da reintegrao familiar; II - integrao em famlia substituta, quando esgotados os recursos de manuteno na famlia natural ou extensa; III - atendimento personalizado e em pequenos grupos; IV - desenvolvimento de atividades em regime de co-educao; V - no desmembramento de grupos de irmos; VI - evitar, sempre que possvel, a transferncia para outras entidades de crianas e adolescentes abrigados; VII - participao na vida da comunidade local; VIII - preparao gradativa para o desligamento; IX - participao de pessoas da comunidade no processo educativo. 1o O dirigente de entidade que desenvolve programa de acolhimento institucional equiparado ao guardio, para todos os efeitos de direito. 2o Os dirigentes de entidades que desenvolvem programas de acolhimento familiar ou institucional remetero autoridade judiciria, no mximo a cada 6 (seis) meses, relatrio circunstanciado acerca da situao de cada criana ou adolescente acolhido e
sua famlia, para fins da reavaliao prevista no 1o do art. 19 desta Lei. 3o Os entes federados, por intermdio dos Poderes Executivo e Judicirio, promovero conjuntamente a permanente qualificao dos profissionais que atuam direta ou indiretamente em programas de acolhimento institucional e destinados colocao familiar de crianas e adolescentes, incluindo membros do Poder Judicirio, Ministrio Pblico e Conselho Tutelar. 4o Salvo determinao em contrrio da autoridade judiciria competente, as entidades que desenvolvem programas de acolhimento familiar ou institucional, se necessrio com o auxlio do Conselho Tutelar e dos rgos de assistncia social, estimularo o contato da criana ou adolescente com seus pais e parentes, em cumprimento ao disposto nos incisos I e VIII do caput deste artigo. 5o As entidades que desenvolvem programas de acolhimento familiar ou institucional somente podero receber recursos pblicos se comprovado o atendimento dos princpios, exigncias e finalidades desta Lei. 6o O descumprimento das disposies desta Lei pelo dirigente de entidade que desenvolva programas de acolhimento familiar ou institucional causa de sua destituio, sem prejuzo da apurao de sua responsabilidade administrativa, civil e criminal.
Por sua vez, as entidades que desenvolvem programas de internao devem observar, rigorosamente, as obrigaes que lhe so impostas pelo art. 94 do Estatuto da Criana e do Adolescente, in verbis:
Art. 94. As entidades que desenvolvem programas de internao tm as seguintes obrigaes, entre outras: I - observar os direitos e garantias de que so titulares os adolescentes;
II - no restringir nenhum direito que no tenha sido objeto de restrio na deciso de internao; III - oferecer atendimento personalizado, em pequenas unidades e grupos reduzidos; IV - preservar a identidade e oferecer ambiente de respeito e dignidade ao adolescente; V - diligenciar no sentido do restabelecimento e da preservao dos vnculos familiares; VI - comunicar autoridade judiciria, periodicamente, os casos em que se mostre invivel ou impossvel o reatamento dos vnculos familiares; VII - oferecer instalaes fsicas em condies adequadas de habitabilidade, higiene, salubridade e segurana e os objetos necessrios higiene pessoal; VIII - oferecer vesturio e alimentao suficientes e adequados faixa etria dos adolescentes atendidos; IX - oferecer cuidados mdicos, psicolgicos, odontolgicos e farmacuticos; X - propiciar escolarizao e profissionalizao; XI - propiciar atividades culturais, esportivas e de lazer; XII - propiciar assistncia religiosa queles que desejarem, de acordo com suas crenas; XIII - proceder a estudo social e pessoal de cada caso; XIV - reavaliar periodicamente cada caso, com intervalo mximo de seis meses, dando cincia dos resultados autoridade competente; XV - informar, periodicamente, o adolescente internado sobre sua situao processual; XVI - comunicar s autoridades competentes todos
os casos de adolescentes portadores de molstias infecto-contagiosas; XVII - fornecer comprovante de depsito dos pertences dos adolescentes; XVIII - manter programas destinados ao apoio e acompanhamento de egressos; XIX - providenciar os documentos necessrios ao exerccio da cidadania queles que no os tiverem; XX - manter arquivo de anotaes onde constem data e circunstncias do atendimento, nome do adolescente, seus pais ou responsvel, parentes, endereos, sexo, idade, acompanhamento da sua formao, relao de seus pertences e demais dados que possibilitem sua identificao e a individualizao do atendimento. 1o Aplicam-se, no que couber, as obrigaes constantes deste art. s entidades que mantm programa de acolhimento institucional. 2o No cumprimento das obrigaes a que alude este artigo as entidades utilizaro preferencialmente os recursos da comunidade.
A fiscalizao das entidades atribuio conjunta do Poder Judicirio, do Ministrio Pblico e do Conselho Tutelar (art. 95), as mesmas trs instituies competentes para o impulso inicial do procedimento judicial para apurao de irregularidade. A fiscalizao das entidades de atendimento, matria regulamentada pelos arts. 95, 96 e 97 do Estatuto, atividade extrajudicial, cujos comentrios sero objeto do Oitavo Captulo deste Manual O Promotor de Justia e os procedimentos no jurisdicionais. Uma vez impetrado o procedimento para apurao de irregularidade independentemente de ser por portaria da autoridade judiciria, por representao do Ministrio Pblico ou do Conselho Tutelar, o dirigente da entidade ser citado para, em dez dias, oferecer resposta escrita, juntar documentos e indicar seus meios de prova (art. 192, ECA).
A redao do art. 192 do Estatuto da Criana e do Adolescente ocasionou uma breve discusso doutrinria: o legislador, ao dispor que dever o dirigente oferecer resposta, dispensou que a defesa fosse redigida por advogado habilitado? Os debates ganham fora quando a leitura do art. 192 realizada em concomitncia com a do pargrafo nico do art. 197 - este faz expressa referncia manifestao do procurador do requerido, enquanto aquele omite a necessidade de constituir defensor. No obstante as omisses do texto estatutrio, parece simplista a corrente que dispensa a defesa tcnica. No sistema processual brasileiro, salvo poucas e discutveis excees, somente o advogado possui capacidade postulatria, logo apenas ele poder formular teses de acusao ou de defesa em juzo. Outrossim, o advogado , nos termos da Constituio Federal de 1988, indispensvel administrao da justia, sendo a defesa tcnica garantida inclusive aqueles que no podem por ela pagar (art. 206, pargrafo nico, ECA e art. 5o, inc. LXXIV, CF). Havendo motivos graves, poder o magistrado decretar o afastamento provisrio do dirigente, devendo, para tanto, ouvir antes o representante do Ministrio Pblico (art. 191, pargrafo nico). Independentemente da apresentao da resposta, caso seja necessrio, dever ser designada audincia de instruo e julgamento, oportunidade em que, preferencialmente, sero apresentadas as alegaes finais. Caso as alegaes no sejam proferidas em audincia, reservado ao Ministrio Pblico o prazo de cinco dias, para sua formulao, por meio de pea escrita (art. 193, caput e 1o, ECA). Depois de apresentadas as alegaes ministeriais, a autoridade judiciria dever decidir a lide no prazo de cinco dias (art. 193, 1o, ECA), imputando ao dirigente, sempre que necessrio, uma das medidas listadas pelo art. 97, quais sejam:
Art. 97. So medidas aplicveis s entidades de atendimento que descumprirem obrigao constante do art. 94, sem prejuzo da responsabilidade civil e criminal de seus dirigentes ou prepostos: I - s entidades governamentais:
a) advertncia; b) afastamento provisrio de seus dirigentes; c) afastamento definitivo de seus dirigentes; d) fechamento de unidade ou interdio de programa. II - s entidades no-governamentais: a) advertncia; b) suspenso total ou parcial do repasse de verbas pblicas; c) interdio de unidades ou suspenso de programa; d) cassao do registro. Pargrafo nico. Em caso de reiteradas infraes cometidas por entidades de atendimento, que coloquem em risco os direitos assegurados nesta Lei, dever ser o fato comunicado ao Ministrio Pblico ou representado perante autoridade judiciria competente para as providncias cabveis, inclusive suspenso das atividades ou dissoluo da entidade.
O recurso deciso proferida ao final do procedimento para apurao de irregularidade em entidade de atendimento ser o de Apelao, nos moldes do que disciplina o Cdigo de Processo Civil (art. 198, caput, ECA), respeitado, todavia, o prazo de dez dias (art. 198, inc II, ECA).
4.4 a aO de resPOnsaBIlIzaO eM razO de InfraO adMInIstratIva
As infraes administrativas so forma de expresso do poder de polcia da Administrao Pblica, caracterizando-se como a interferncia Estatal na esfera privada, medida que restringem direitos individuais em nome da coletividade.
A natureza do procedimento de apurao da infrao administrativa no entendimento unnime na doutrina ou na jurisprudncia. De um lado, doutrinadores como o membro do Ministrio Pblico paulista Valter Kenji Ischida defendem a natureza administrativa do procedimento. Na mo oposta, doutrinadores como Patrcia Pimentel O. C. Ramos, membro do Ministrio Pblico fluminense, optam pela natureza jurisdicional. No obstante a plausibilidade das duas correntes doutrinrias, considerando que o prprio Estatuto imputou competncia a Justia da Infncia e da Juventude para a aplicao de penalidade administrativa nos casos de infrao contra norma de proteo a criana e ao adolescente (art. 148, inc. VI), parece latente a natureza jurisdicional do seu procedimento. Outrossim, conforme expe Ramos (2007, p. 633):
A violao de um preceito normativo, caracterizando uma infrao administrativa, faz nascer o direito subjetivo da sociedade de exigir o respeito ordem jurdica vigente. [...] Pela sistemtica do Estatuto, tal pretenso da sociedade deve se exigida judicialmente, por iniciativa do Ministrio Pblico, do Conselho Tutelar, ou atravs de servidores pbicos credenciados para tal, perante a Vara da Infncia e da Juventude. A aplicao da penalidade pressupe a interveno do Poder Judicirio. E essa interveno no meramente administrativa, pois funo do processo judicial compor a lide, resolver os conflitos segundo a ordem jurdica estabelecida.
Dessa forma, por todo o exposto, a divergncia doutrinria no possui respaldo, uma vez que, da leitura da letra da lei, conclui-se pela natureza jurdica do procedimento para apurao de infrao administrativa s normas de direito da criana e do adolescente. Assim, certa sua natureza jurisdicional, optou-se pela exposio da matria neste captulo quarto em vez do capitulo oitavo, que trata
da atuao do representante do Ministrio Pblico em questes extrajudiciais. Isso posto, antes de iniciar a discusso acerca das questes relativas ao procedimento de apurao de infrao administrativa, necessrio falar brevemente a respeito das infraes administrativas, listando-as e tecendo os comentrios necessrios.
4.4.1 as Infraes adMInIstratIvas cOntra as nOrMas PrOtetIvas
Como destacado acima, as infraes administrativas representam uma das formas de manifestao do poder de polcia da Administrao Pblica, caracterizando-se como a interferncia do Poder Pblico na esfera particular, por meio da restrio de direitos individuais, em nome da coletividade. Na definio proposta por Ramos (2007, p. 394),
[...] as infraes administrativas so condutas contrrias a preceitos normativos que estabelecem uma ingerncia do Estado na vida do particular, seja pessoa fsica ou jurdica, com vistas proteo de interesses tutelados pela sociedade, com sanes de cunho administrativo, ou seja, restritivas de direitos, mas no restritivas de liberdade, geralmente importando num pagamento de uma multa pecuniria, suspenso do programa ou da atividade, fechamento de estabelecimento, apreenso do material inadequado ou simples advertncia.
E continua:
Em termos de escolha legislativa, o que representa um mero ilcito administrativo hoje poder a vir um ilcito penal amanh e vice-versa. H uma considerao valorativa feita pelo legislador quanto a certos bens jurdicos, tendo como conseqncia a cominao de penas mais leves ou mais graves aos realizadores das condutas potencialmente ofensivas.
Desse modo, apesar de seus efeitos serem diferentes, no h uma distino explcita entre a sano de natureza penal e a sano de natureza administrativa, medida que ambas decorrem da desobedincia a uma norma de conduta e de controle social. O Estatuto da Criana e do Adolescente optou, como sano da infrao administrativa, a penalidade pecuniria, que foi quantificada em salrio referncia. Contudo, a Lei no 7.789/1989, em seu art. 5o, extinguiu as figuras do salrio mnimo de referncia e do piso nacional de salrios, passando a vigorar apenas o salrio mnimo. A redao do Estatuto da Criana e do Adolescente, no entanto, manteve intacto o termo salrio referncia, situao que encontrou divergncias na doutrina: uma corrente entende pela sua substituio pelo salrio mnimo, a outra defende que essa simples alterao implicaria a modificao da sano, uma vez que acarretaria na elevao do valor das multas, preferindo ento a atualizao do salrio de referncia, adotando-se como ndice legal o INPC28. Outrossim, a doutrina tambm se questiona se o instituto da prescrio aplicvel s infraes administrativas tal qual ocorre na esfera penal ou conforme disciplinado pelo direito civil, havendo julgados para ambos os lados. No entanto, independentemente de ter o procedimento natureza jurisdicional ou administrativa, a multa prevista pela legislao estatutria possui evidente natureza administrativa, conquanto revertidas ao Fundo Municipal da Criana e do Adolescente (Ramos, 2007, p. 412). Dessa forma, correto o entendimento do Superior Tribunal de Justia, que defende a aplicao da prescrio quinquenal:
Administrativo. ECA. Infrao Administrativa. Multa. Prazo prescricional. 1. O prazo prescricional para a cobrana de multa por infrao administrativa tipificada no ECA de cinco anos. 2. Recurso especial provido. [...]
28 Superior Tribunal de Justia. Recurso Especial no 50829/RJ. Relatora: Min. Laurita Vaz. Julgado em: 18/fev/2003.
Merece reparo o reconhecimento de analogia entre a prescrio, como modalidade de extino de punibilidade no mbito penal, com as normas a serem aplicadas no caso de infraes administrativas, enunciadas em captulo especfico no Estatuto da Criana e do Adolescente. A dificuldade existe porque a lei no expressa quanto ao prazo para a cobrana das infraes administrativas. O prprio termo prescrio inadequado para o caso, em que se verifica a perda do direito de a Administrao promover a cobrana do seu crdito. Seria melhor falar-se em decadncia, como lembra Maria Sylvia Zanella Di Pietro. Inexistindo regra especfica sobre prescrio, nos termos do art. 4o da LICC, dever o operador jurdico valer-se da analogia e dos Princpios Gerais do Direito como tcnica de integrao, j que a imprescritibilidade exceo somente aceita por expressa previso legal ou constitucional e no h no Estatuto da Criana e do Adolescente nenhuma referncia ao prazo prescricional em caso de infraes administrativas. Nas ltimas edies de sua obra, Celso Antnio Bandeira de Mello, revendo o posicionamento que adotara at a 11a, quando preconizava a aplicao analgica do Cdigo Civil (como o Tribunal a quo), passou a reconhecer que se deve aplicar o prazo de cinco anos, por ser uma constante nas disposies gerais instituidoras de regras do Direito Pblico nessa matria, a menos que se cuide de comprovada m-f, quando seria de invocar-se a regra do Cdigo Civil, agora estabelecida em dez anos. (Superior Tribunal de Justia. Recurso Especial no 822.839/SC. Relator: Min. Castro Meira. Julgado em: 15/ago/2006).
E, ainda:
Processual Civil e Administrativo. Recurso Especial. Eca. Multa Aplicada em razo de infrao administrativa. Prazo prescricional de cinco anos para sua cobrana. Decreto 20.910/32. Art. 114, I, do Cdigo Penal. Inaplicabilidade. Inexistncia de omisso. 1. Cuida-se de recurso especial interposto pelo Ministrio Pblico do Estado do Rio Grande do Norte em autos de infrao administrativa por violao do Estatuto da Criana e do Adolescente - ECA. Como se constata dos autos, ao apreciar o cabimento da pena de multa aplicada empresa, por descumprimento do estabelecido no ECA, o acrdo, amparado no art. 114 do Cdigo Penal, aplicou o prazo bienal de prescrio e declarou extinto o processo sem resoluo do mrito. 2. Merece acolhida o pedido, porquanto a soluo empregada pelo acrdo recorrido se evidencia em confronto com a exegese adotada por esta Corte, segundo a qual, em se tratando de infrao administrativa do ECA, deve-se observar o lapso prescricional inscrito de 5 anos, nos termos do Decreto 20.910/32. 3. Recurso especial conhecido e provido para o fim de que o Tribunal recorrido, afastada a prescrio, examine o mrito do litgio. (Superior Tribunal de Justia. Recurso Especial no 855179/RN. Relator: Min. Jos Delgado. Julgado em: 18/set/2007).
4.4.2 as Infraes adMInIstratIvas eM esPcIe
O Estatuto da Criana e do Adolescente previu e deu disciplina s infraes administrativas cometidas contra as normas de proteo a criana e ao adolescente, o que pode ser observado pela leitura dos arts. 245 ao 258, que seguem abaixo transcritos e comentados:
Art. 245. Deixar o mdico, professor ou responsvel por estabelecimento de ateno sade e de ensino fundamental, pr-escola ou creche, de comunicar autoridade competente os casos de que tenha conhecimento, envolvendo suspeita ou confirmao de maus-tratos contra criana ou adolescente: Pena - multa de trs a vinte salrios de referncia, aplicando-se o dobro em caso de reincidncia.
Trata-se de infrao de ao prpria, uma vez que o sujeito ativo pr-determinado - mdico, professor ou responsvel por estabelecimento de sade ou ensino. Com a infrao do art. 245, o legislador buscou efetivar o que determina, em sua parte geral, pelo art. 13 os casos de suspeita ou confirmao de maus tratos contra criana e adolescente sero obrigatoriamente comunicados ao Conselho Tutelar da respectiva localidade.
Art. 246. Impedir o responsvel ou funcionrio de entidade de atendimento o exerccio dos direitos constantes nos incisos II, III, VII, VIII e XI do art. 124 desta Lei: Pena - multa de trs a vinte salrios de referncia, aplicando-se o dobro em caso de reincidncia.
A infrao administrativa acima busca assegurar o fiel cumprimento de algumas garantias do adolescente privado de liberdade, quais sejam: 1) peticionar diretamente a qualquer autoridade (art. 124, inc. II); 2) avistarse, reservadamente, com seu defensor (art. 124, inc. III); 3) receber visitas, ao menos, semanalmente (art. 124, inc. VII); 4) correspondncia com seus familiares e amigos (art. 124, inc. VIII); e 5) receber escolarizao e profissionalizao (art. 124, inc. XI).
Art. 247. Divulgar, total ou parcialmente, sem autorizao devida, por qualquer meio de comunicao, nome, ato ou documento de procedimento policial, administrativo ou judicial relativo a criana ou adoManual do Promotor de Justia da Infncia e Juventude - 93
lescente a que se atribua ato infracional: Pena - multa de trs a vinte salrios de referncia, aplicando-se o dobro em caso de reincidncia. 1o Incorre na mesma pena quem exibe, total ou parcialmente, fotografia de criana ou adolescente envolvido em ato infracional, ou qualquer ilustrao que lhe diga respeito ou se refira a atos que lhe sejam atribudos, de forma a permitir sua identificao, direta ou indiretamente. 2o Se o fato for praticado por rgo de imprensa ou emissora de rdio ou televiso, alm da pena prevista neste art., a autoridade judiciria poder determinar a apreenso da publicao ou a suspenso da programao da emissora at por dois dias, bem como da publicao do peridico at por dois nmeros.
A infrao do art. 247 tutela a privacidade da criana e do adolescente, em coerncia com o que impe o art. 143 do mesmo Estatuto, que estabelece o sigilo obrigatrio dos atos administrativos, policiais e judiciais que digam respeito ao comportamento infracional do adolescente. No obstante, precisa ser mencionado que a expresso final do 2 - ou a suspenso da programao da emissora at por dois dias, bem como da publicao do peridico at por dois nmeros foi declarada inconstitucional pelo Supremo Tribunal Federal, em 4 de agosto de 1999, por ocasio do julgamento da Ao Direita de Inconstitucionalidade no 869-229.
o
29 Ao Direta de Inconstitucionalidade. Lei Federal 8069/90. Liberdade de manifestao do pensamento, de criao, de expresso e de informao. impossibilidade de restrio. 1. Lei 8069/90. Divulgao total ou parcial por qualquer meio de comunicao, nome, ato ou documento de procedimento policial, administrativo ou judicial relativo criana ou adolescente a que se atribua ato infracional. Publicidade indevida. Penalidade: suspenso da programao da emissora at por dois dias, bem como da publicao do peridico at por dois nmeros. Inconstitucionalidade. A Constituio de 1988 em seu art. 220 estabeleceu que a liberdade de manifestao do pensamento, de criao, de expresso e de informao, sob qualquer forma, processo ou veculo, no sofrer qualquer restrio, observado o que nela estiver disposto. 2. Limitaes liberdade de manifestao do pensamento, pelas suas variadas formas. Restrio que h de estar explcita ou implicitamente prevista na prpria Constituio. Ao direta de inconstitucionalidade julgada procedente. (Supremo Tribunal Federal. Ao Direta de Inconstitucionalidade no 869-2/ DF. Relator: Min. Ilmar Galvo. Julgado em: 4/8/1999).
Art. 248. Deixar de apresentar autoridade judiciria de seu domiclio, no prazo de cinco dias, com o fim de regularizar a guarda, adolescente trazido de outra comarca para a prestao de servio domstico, mesmo que autorizado pelos pais ou responsvel: Pena - multa de trs a vinte salrios de referncia, aplicando-se o dobro em caso de reincidncia, independentemente das despesas de retorno do adolescente, se for o caso.
A infrao administrativa indicada no art. 248 sempre foi cercada por bastante polmica, vez que o legislador, ao determinar a necessidade de disciplinar a guarda de adolescente, permitiu que meninos e meninas viajassem para longe dos pais, privando-se da convivncia familiar, para prestarem servios domsticos. No entanto, com a publicao do Decreto no 6.481/2008, que regulamentou as piores formas de trabalho infantil, a infrao do art. 248 perde seu sentido, haja vista que ficou proibido o desempenho de trabalhos domsticos por menores de 18 anos. Dessa forma, como o adolescente no poder prestar nenhuma modalidade de servio domstico, no h que se falar em regulamentao de guarda.
Art. 249. Descumprir, dolosa ou culposamente, os deveres inerentes ao ptrio poder ou decorrente de tutela ou guarda, bem assim determinao da autoridade judiciria ou Conselho Tutelar: Pena - multa de trs a vinte salrios de referncia, aplicando-se o dobro em caso de reincidncia.
Os deveres do poder familiar, a que faz referncia o art. 249, encontram disciplina no Estatuto da Criana e do Adolescente (arts. 21 a 24) e no Cdigo Civil (arts. 1.630 a 1.638). Somente aqueles que detm o poder familiar esto sujeitos a essa infrao.
Art. 250. Hospedar criana ou adolescente desacompanhado dos pais ou responsvel, ou sem autorizao escrita desses ou da autoridade judiciria, em hotel, penso, motel ou congnere:
Pena multa. 1o Em caso de reincidncia, sem prejuzo da pena de multa, a autoridade judiciria poder determinar o fechamento do estabelecimento por at 15 (quinze) dias. 2o Se comprovada a reincidncia em perodo inferior a 30 (trinta) dias, o estabelecimento ser definitivamente fechado e ter sua licena cassada.
A infrao do art. 250 busca penalizar quele que, em desobedincia s determinaes do art. 82, hospede criana ou adolescente desacompanhado e sem a autorizao de seus pais ou responsvel. A no-remunerao pela hospedagem no desfigura a infrao administrativa, uma vez que o Estatuto da Criana e do Adolescente no fez distino entre a que se d a ttulo gratuito e a que onerosa. O objetivo final eliminar um fator facilitador do abuso e da explorao sexual infantojuvenil, que, muitas das vezes, ocorre no interior de estabelecimentos destinados hospedagem. Por fim, destaca-se que art. 250 teve sua redao modificada pela Lei no 12.038, de 1o de outubro de 2009, que, entre outros, incluiu a possibilidade de fechamento do estabelecimento pela prtica reiterada da infrao.
Art. 251. Transportar criana ou adolescente, por qualquer meio, com inobservncia do disposto nos arts. 83, 84 e 85 desta Lei: Pena - multa de trs a vinte salrios de referncia, aplicando-se o dobro em caso de reincidncia.
Os arts. 83, 84 e 85, todos da parte geral do Estatuto da Criana e do Adolescente, cuidam da autorizao para viajar. O art. 83 determina que nenhuma criana (at doze anos incompletos) poder viajar para fora da comarca onde reside (exceto a contnua a sua residncia ou aquela inserida na mesma regio metropolitana) desacompanhada dos pais ou responsvel, sem expressa autorizao judicial.
O art. 84, por sua vez, aplicvel tanto criana quanto ao adolescente, vez que estabelece as duas nicas hipteses de dispensa da autorizao judicial para viagem ao exterior, quais sejam: 1) quando a criana e o adolescente estiverem acompanhados pelos dois genitores; e 2) quando a criana e o adolescente viajarem na companhia de um dos pais, autorizado expressamente pelo outro por meio de documento com firma reconhecida. Por fim, o art. 85 determina que, sem prvia e expressa autorizao judicial, nenhuma criana ou adolescente nascido em territrio nacional poder sair do Pas em companhia de estrangeiro residente ou domiciliado no exterior.
Art. 252. Deixar o responsvel por diverso ou espetculo pblico de afixar, em lugar visvel e de fcil acesso, entrada do local de exibio, informao destacada sobre a natureza da diverso ou espetculo e a faixa etria especificada no certificado de classificao: Pena - multa de trs a vinte salrios de referncia, aplicando-se o dobro em caso de reincidncia.
A infrao do art. 252 prope-se a proteger a formao da criana e do adolescente, determinando a fixao, em local visvel, de informaes a respeito da natureza do espetculo e a faixa etria a que se destina. Considerando a expresso entrada do local de exibio, subentende-se que a obrigatoriedade de fixao das informaes a que faz referncia o art. 252 pressupe local de transito no livre, ou seja, com local especfico de entrada (Ramos, 2007, p. 452). Diante disso, festas e eventos realizados ao ar livre, nos espaos de estabelecimentos pblicos (como escolas) ou privado (como shoppings), desde que abertos ao pblico geral, esto dispensados da fixao de tais informaes, por se pressupor serem de classificao livre. De outro lado, os cinemas, os teatros, os circos e as casas de eventos e shows, por realizarem suas atividades em locais fechados, admitindo-se o controle de entrada, devero se adequar s determinaes do art. 252.
Art. 253. Anunciar peas teatrais, filmes ou quaisquer representaes ou espetculos, sem indicar os limites
de idade a que no se recomendem: Pena - multa de trs a vinte salrios de referncia, duplicada em caso de reincidncia, aplicvel, separadamente, casa de espetculo e aos rgos de divulgao ou publicidade.
O Estatuto da Criana e do Adolescente conferiu criana e ao adolescente o direito a informao, cultura, lazer, esportes, diverses, espetculos, produtos e servios que respeitem sua condio peculiar de pessoa em desenvolvimento (art. 71, ECA). Dessa forma, por lhes serem garantidos servios prprios a sua faixa etria, os responsveis pelo espetculo ou pela exibio devero tanto expor a idade a que se destinam quanto impedir a entrada daqueles que no a houver alcanado.
Art. 254. Transmitir, atravs de rdio ou televiso, espetculo em horrio diverso do autorizado ou sem aviso de sua classificao: Pena - multa de vinte a cem salrios de referncia; duplicada em caso de reincidncia a autoridade judiciria poder determinar a suspenso da programao da emissora por at dois dias.
Os horrios de transmisso so regulados pelo Ministrio da Justia, por meio da Portaria do no 1.220, de 11 de julho de 2007, que determina as diretrizes relativas ao processo de classificao indicativa de obras audiovisuais destinadas televiso e congneres.30
Art. 255. Exibir filme, trailer, pea, amostra ou congnere classificado pelo rgo competente como inadequado s crianas ou adolescentes admitidos ao espetculo: Pena - multa de vinte a cem salrios de referncia; na reincidncia, a autoridade poder determinar a suspenso do espetculo ou o fechamento do esta30 A Portaria no 1.220 (Classificao Indicativa), que se encontra nos anexos deste Manual, est tambm disponvel na pgina eletrnica do Ministrio da Justia: <http://www. mj.gov.br/classificacao> Acesso em: 7/ago/2008.
belecimento por at quinze dias.
A infrao do art. 255 almeja a proteo do desenvolvimento e da formao da criana e do adolescente, proibindo a exibio de filmagem com contedo inadequado criana ou ao adolescente. Os filmes e congneres, assim como as transmisses de rdio e televiso, encontram disciplina na Portaria no 1.220/2007, do Ministrio da Justia.
Art. 256. Vender ou locar a criana ou adolescente fita de programao em vdeo, em desacordo com a classificao atribuda pelo rgo competente: Pena - multa de trs a vinte salrios de referncia; em caso de reincidncia, a autoridade judiciria poder determinar o fechamento do estabelecimento por at quinze dias.
O Estatuto da Criana e do Adolescente, em seu art. 256, penaliza o proprietrio, diretor, gerente e funcionrio de empresas exploradoras da venda ou aluguel de fitas de programao em vdeo que no acatam as determinaes do art. 77, caput, na parte geral da Lei. Ainda, por determinao do pargrafo nico do art. 77, as fitas VHS e os DVDs devero exibir, no invlucro, informao sobre a natureza da obra e a faixa etria a que se destinam, uma simples determinao que permite o controle das informaes acessveis criana e ao adolescente, inclusive por parte dos pais e do responsvel.
Art. 257. Descumprir obrigao constante dos arts. 78 e 79 desta Lei: Pena - multa de trs a vinte salrios de referncia, duplicando-se a pena em caso de reincidncia, sem prejuzo de apreenso da revista ou publicao.
Os arts. 78 e 79, ambos da parte geral do Estatuto, cuidam os materiais impressos revistas e outras publicaes. O art. 78 determina que as publicaes com material imprprio criana e ao adolescente sejam comercializadas em embalagens lacradas, com advertncia de seu contedo. O art. 79, por sua vez, veda o anncio, a ilustrao e a referncia a bebidas alcolicas, tabaco, armas e munies em publicao
destinada ao pblico infanto-juvenil.

Art. 258. Deixar o responsvel pelo estabelecimento ou o empresrio de observar o que dispe esta Lei sobre o acesso de criana ou adolescente aos locais de diverso, ou sobre sua participao no espetculo: Pena - multa de trs a vinte salrios de referncia; em caso de reincidncia, a autoridade judiciria poder determinar o fechamento do estabelecimento por at quinze dias.
A infrao administrativa prevista no art. 258 visa a proteger a formao da criana e do adolescente, penalizando o responsvel pelo estabelecimento ou o empresrio que no observa as disposies do art. 80, na parte geral do Estatuto da Criana e do Adolescente, que impe aos responsveis por estabelecimentos que explorem comercialmente bilhar, sinuca ou congnere ou por casas de jogos, assim entendidas as que realize apostas, ainda que eventualmente, cuidar para que no seja permitida a entrada e a permanncia de crianas e adolescentes no local, afixando aviso para orientao do pblico em geral.
Art. 258-A. Deixar a autoridade competente de providenciar a instalao e operacionalizao dos cadastros previstos no art. 50 e no 11 do art. 101 desta Lei: Pena - multa de R$ 1.000,00 (mil reais) a R$ 3.000,00 (trs mil reais). Pargrafo nico. Incorre nas mesmas penas a autoridade que deixa de efetuar o cadastramento de crianas e de adolescentes em condies de serem adotadas, de pessoas ou casais habilitados adoo e de crianas e adolescentes em regime de acolhimento institucional ou familiar.
A infrao administrativa indicada no art. 258-A foi includa no texto do Estatuto da Criana e do Adolescente pela Lei no 12.010/2009, conhecida como a Lei Nacional da Adoo.
A autoridade competente indicada pelo caput o prprio Juiz da Infncia e da Juventude, haja vista que a ele ficou incumbido os cadastros referenciados no art. 50 (cadastro com o registro de crianas e adolescentes em condies de serem adotados e outro de pessoas interessadas na adoo) e no art. 101, 11 (cadastro contendo informaes atualizadas sobre as crianas e adolescentes em regime de acolhimento familiar e institucional sob sua responsabilidade).
Art. 258-B. Deixar o mdico, enfermeiro ou dirigente de estabelecimento de ateno sade de gestante de efetuar imediato encaminhamento autoridade judiciria de caso de que tenha conhecimento de me ou gestante interessada em entregar seu filho para adoo: Pena - multa de R$ 1.000,00 (mil reais) a R$ 3.000,00 (trs mil reais). Pargrafo nico. Incorre na mesma pena o funcionrio de programa oficial ou comunitrio destinado garantia do direito convivncia familiar que deixa de efetuar a comunicao referida no caput deste artigo.
O art. 258-B, assim como seu antecessor, foi includo ao texto estatutrio pela Lei no 12.010, de 3 de agosto de 2009. Almeja o cumprimento integral dos termos do pargrafo nico do art. 13, da Parte Geral do Estatuto, determinando que as gestantes ou mes que manifestem interesse em entregar seus filhos para adoo sejam, obrigatoriamente, encaminhadas Justia da Infncia e da Juventude.
4.4.3 O PrOcedIMentO de aPuraO de InfraO adMInIstratIva
O Estatuto da Criana e do Adolescente confere legitimidade ao Ministrio Pblico para representar em juzo, visando aplicao de penalidade, por infraes cometidas contra as normas de proteo infncia e juventude, sem prejuzo da promoo da responsabilidade civil e penal do infrator, quando cabvel (art. 201, inciso X).
A legitimidade para ingressar com o procedimento para imposio de penalidade administrativa se d de maneira concorrente entre o Parquet, o Conselho Tutelar e o servidor pblico, efetivo ou voluntrio, credenciado na Justia da Infncia e da Juventude, aqueles, por meio da representao, e este ltimo, pela elaborao de auto de infrao (art. 194, ECA). Interposto o procedimento, o requerido ser citado31 de acordo com as hipteses estabelecidas pelos incisos do art. 195 do Estatuto: I - pelo autuante, no prprio auto, quando este for lavrado na presena do requerido; II - por oficial de justia ou funcionrio legalmente habilitado, que entregar cpia do auto ou da representao ao requerido, ou a seu representante legal, lavrando certido; III - por via postal, com aviso de recebimento, se no for encontrado o requerido ou seu representante legal; IV - por edital, com prazo de trinta dias, se incerto ou no sabido o paradeiro do requerido ou de seu representante legal. A contar da citao, o requerido dever apresentar sua defesa no prazo de dez dias (art. 195, caput), sob pena de ser o procedimento imediatamente encaminhado para vista do Ministrio Pblico, no prazo de cinco dias, e seguir, para deciso, em igual prazo (art. 196). De outro lado, apresentada a defesa, sempre que necessrio, dever ser designada audincia de instruo e julgamento, ocasio em que sero colhidos depoimentos do requerido e das eventuais testemunhas (art. 197). Na parte final da audincia, dever ser aberto o prazo de vinte minutos, prorrogveis por mais dez, para o defensor do requerido e o representante do Ministrio Pblico formularem, sucessivamente, suas alegaes finais de maneira oral (art. 197, pargrafo nico). Ao trmino das alegaes, dever a autoridade judiciria proferir sua deciso, contra a qual cabvel o recurso de Apelao, nos moldes disciplinados pelo Cdigo de Processo Civil (art. 198, caput, ECA), respeitado, todavia, o prazo de dez dias (art. 198, inc. II, ECA).
4.4.4 a execuO das Multas cOMInatrIas
Em regra, compete quele que deu incio ao procedimento em

31 O Estatuto fala em intimao, todavia, por ser necessrio um instrumento capaz de chamar o requerido ao plo negativo da lide, dever ser procedida a citao.
que foi proferida a sentena que determinou a aplicao da multa, a promoo de sua execuo. Contudo, a Lei no 8.069/1990, ainda que no tenha estabelecido uma verdadeira exceo, estabeleceu uma importante faculdade ao Ministrio Pblico: as multas no recolhidas at trinta dias aps o trnsito em julgado da deciso sero exigidas atravs de execuo promovida pelo Ministrio Pblico, nos mesmos autos, facultada igual iniciativa aos demais legitimados (art. 214, 1o). Os valores arrecadados com as multas sero revertidos a um fundo especfico a ser criado pelo Conselho Municipal de Direitos da Criana e do Adolescente do respectivo Municpio em que se deu a infrao administrativa (arts. 154 c/c 214, ECA). Caso o fundo, apesar dos dezoito anos de vigncia do Estatuto da Criana e do Adolescente, ainda no tenha sido criado em determinado Municpio, devero os valores pecunirios ser depositados em estabelecimento bancrio oficial, em conta poupana ou outra equivalente, at que Lei Municipal o institua e discipline.
4.5 a aO Penal dIante dOs crIMes PrevIstOs nO estatutO da crIana e dO adOlescente
O Ministrio Pblico , por fora do art. 129, inciso I, da Constituio Federal, o nico titular da Ao Penal Pblica. Dessa forma, funo do Promotor de Justia ingressar com a Ao Penal decorrente da prtica dos crimes contra a criana e o adolescente, por ao ou omisso, assim definidos pelo Estatuto da Criana e do Adolescente (arts. 228 a 244). A prtica de crimes contra a criana e o adolescente um problema mundial e urgente. Em agosto de 2006, a Comisso dos Direitos da Criana da Organizao das Naes Unidas emitiu relatrio apresentando os resultados do estudo sobre a violncia contra a criana, que havia sido solicitado, em 2001, pela Assemblia Geral, por sua Resoluo no 56/138.32
32 Organizao das Naes Unidas. Relatrio do Estudo das Naes Unidas sobre a Violncia Contra Crianas. Verso em lngua portuguesa disponvel in: <http://www. andi.org.br/_pdfs/Estudo_PSP_Portugues.pdf> Acesso em: 17/jul/2008.
O impressionante estudo abarca a violncia contra a criana e o adolescente nas mais diversas esferas na famlia, na escola, no abrigo, nas instituies de privao de liberdade, no ambiente trabalho e na comunidade e nos campos de refugiados e seu resultado revela uma assustadora realidade. No quesito violncia sexual, o estudo concluiu que a maior parte das agresses ocorrem dentro do crculo familiar da vtima. Os estudos realizados em 21 pases (em boa parte, pases ditos desenvolvidos), noticiaram que de 7% a 36% das mulheres e de 3% a 29% dos homens relataram ter sido vtimas de violncia sexual na infncia. Ainda, na maioria dos pases estudados, foi observado que as meninas sofreram abusos numa proporo at trs vezes mais alta que os meninos. O relatrio indica um estudo multi-pases realizado pela Organizao Mundial da Sade, pelo qual foi apurado que entre 1% e 21% das mulheres relataram que haviam sofrido abuso sexual antes de completarem 15 anos, na maioria dos casos, por parte de parentes do gnero masculino que no eram o pai ou o padrasto. Outro grave problema indicado, no relatrio, consiste na ausncia de regulamentao de idades mnimas para o consentimento sexual e para o casamento em diversos pases. estimado que 82 milhes de meninas casam-se antes de completarem 18 anos de idade, muitas ainda crianas (menos de 12 anos), e contra a sua vontade. Uma outra estatstica que tambm assusta a estimativa de crianas que testemunham violncia domstica. Imagina-se que de 133 a 275 milhes de crianas, em todo o mundo, anualmente, so expostas a brigas fsicas entre os pais, ou entre a me e seu parceiro. Estudos realizados na China, na Colmbia, no Egito, no Mxico, nas Filipinas e na frica do Sul correlacionaram a violncia contra mulheres e a violncia contra crianas, concluindo pela sua estreita conexo. No obstante a violncia de gnero e sexual, o mesmo estudo aponta que entre 80% e 95% das crianas e dos adolescentes de todo o mundo sofrem castigos corporais no lar, como meio educacional e corretivo33.
33 Murray Straus, professor da Universidade americana de New Hampshire, em uma pesquisa realizada ao longo de dois anos, com 3.780 famlias, revelou que a agresso contra crianas e adolescentes como mtodo punitivo por seus comportamentos agressivos,
Ainda se apurou que, nas entidades assistenciais abrigos, lares para crianas, internatos, orfanatos, crceres juvenis, etc. , e mesmo nas escolas, muito comum a relao de domnio e violncia exercida pelas autoridades responsveis pelo bem-estar da criana e do adolescente. Inclusive, descobriu-se que os castigos corporais so permitidos pela legislao da maioria dos pases34. Alis, muito embora tenham os Estados Membros da ONU se comprometido, na Conveno sobre os Direitos da Criana de 1989, pelo seu art. 3735, a utilizar a medida de privao de liberdade contra a
na verdade, tornavam-nas ainda mais agressivas, e, ainda, as submetidas a frequentes surras demonstravam maior ndice de comportamento anti-social. Para a realizao de sua pesquisa, Straus levou em considerao alguns fatores como renda familiar, sexo das crianas e adolescentes, nvel intelectual dos pais, apoio emocional, estmulos mentais todavia, concluiu que o comportamento anti-social da criana ou do adolescente no estava relacionado a nenhuma destas variveis, mas sim a quantidade de surras a que eram submetidas (Veronese, 1998, p. 32). 34 A agresso como instrumento de correo de carter ainda realidade do sistema educacional de muitos pases e, em outros, foi abolida apenas recentemente. A Inglaterra, em 1987, foi o ltimo pas da Europa Ocidental a erradicar o castigo corporal nas escolas estatais. Nos Estados Unidos, at a dcada de 90, vrios Estados toleravam a punio fsica dos alunos - no Mississipi, por exemplo, entrevistas com estudantes, realizada em 1990, revelou que, aproximadamente, 10 % dos alunos j haviam recebido algum castigo corporal na escola. ndice, na mesma poca, muito semelhante ao dos estudantes da frica do Sul, pas onde 12% da populao estudantil declarou ter sofrido punio corporal, nmero que, se considerado apenas os estudantes negros, alcanava espantosos 30% (Veronese, 1997, p. 21). 35 Art. 37. Os Estados Partes zelaro para que: a) nenhuma criana seja submetida a tortura nem a outros tratamentos ou penas cruis, desumanos ou degradantes. No ser imposta a pena de morte nem a priso perptua sem possibilidade de livramento por delitos cometidos por menores de dezoito anos de idade; b) nenhuma criana seja privada de sua liberdade de forma ilegal ou arbitrria. A deteno, a recluso ou a priso de uma criana ser efetuada em conformidade com a lei e apenas como ltimo recurso, e durante o mais breve perodo de tempo que for apropriado; c) toda criana privada da liberdade seja tratada com a humanidade e o respeito que merece a dignidade inerente pessoa humana, e levando-se em considerao as necessidades de uma pessoa de sua idade. Em especial, toda criana privada de sua liberdade ficar separada dos adultos, a no ser que tal fato seja considerado contrrio aos melhores interesses da criana, e ter direito a manter contato com sua famlia por meio de correspondncia ou de visitas, salvo em circunstncias excepcionais; e d) toda criana privada de sua liberdade tenha direito a rpido acesso a assistncia jurdica e a qualquer outra assistncia adequada, bem como direito a impugnar a legali-
criana e o adolescente apenas como recurso final e durante o menor tempo possvel, o relatrio apurou que, em 1999, pelo menos um milho de crianas e adolescentes sofreram privao de sua liberdade, em sua maior parte, em razo de pequenas infraes.
Muitas so detidas por no comparecerem escola (gazeio), por vadiagem ou por no terem um lar. Em alguns pases, a maioria das crianas detidas no foi condenada por um crime, mas aguarda julgamento (ONU, 2006).
June Kane, porta-voz do grupo de estudo da ONU, em uma entrevista36 sobre o estudo, exps que o relatrio no apresenta um ranking por pases porque violncia contra a criana realidade em todas as partes nos pases ricos e pobres, desenvolvidos e subdesenvolvidos, com regimes autoritrios ou democrticos, em todos os continentes e em todas as etnias , dessa forma, desejo da ONU diminuir a violncia contra a criana e o adolescente, e no culpar cada pas individualmente. O Brasil, infelizmente, no foge do aterrador quadro mundial, alis, exemplo mundial de desrespeito criana e ao adolescente. Em 1990, h 20 anos, o jornal ingls The Independent quase provocou um incidente diplomtico ao publicar a manchete: O Brasil resolveu o problema das crianas de rua, matando-as (Veronese, 1998, p. 38). A problemtica da violncia contra a criana e o adolescente, entretanto, parece estar longe de ser solucionada. No incio de 2008, o Ministrio da Justia lanou o Mapa da Violncia dos Municpios Brasileiros37, documento por meio do qual denuncia o aumento em 31,1% do nmero de mortes violentas de jovens, no perodo de dez anos (de 1996 a 2006). No ordenamento jurdico brasileiro, bastante comum a criao
dade da privao de sua liberdade perante um tribunal ou outra autoridade competente, independente e imparcial e a uma rpida deciso a respeito de tal ao. 36 UOL ltimas Notcias: Internacional. China abre o jogo sobre maus-tratos infantis nas famlias do pas. Disponvel in: < http://noticias.uol.com.br/ultnot/efe/2007/01/08/ ult1766u19531.jhtm> Acesso em: 17/jul/2008. 37 O Mapa da Violncia dos Municpios Brasileiros de 2008 encontra-se disponvel, na ntegra, na pgina eletrnica da RITLA Rede de Informao Tecnolgica LatinoAmericana. Disponvel in: <http://www.ritla.net/index.php?option=com_content&tas k=view&id=2314&Itemid=147> Acesso em: 27/out/2008.
de tipos penais por meio da legislao extravagante Lei dos Crimes Ambientais (9.605/1998), Lei dos Crimes Hediondos (8.072/1990), tipos penais estabelecidos pelo Estatuto do Idoso (10.741/2003, arts. 93 a 108), crimes estabelecidos no Cdigo de Trnsito Brasileiro (9.503/1997, arts. 291 a 312). Nesse mesmo diapaso, a Lei no 8.069/1990 introduziu novos tipos penais, todos ligados por uma mesma caracterstica: a vtima criana ou adolescente. H de se destacar que os crimes indicados pelo Estatuto da Criana e do Adolescente, nos termos de seu art. 225, no importam em prejuzo ao disposto da legislao penal. Nesse aspecto, as ressalvas formuladas por Tavares (2006, p. 219) merecem ser destacadas: a parte final (do Estatuto) que diz: sem prejuzo ao disposto na legislao penal, no quer dizer a superposio de normas e penas, o bis in idem dos criminalistas, pois seria subverso aos princpios de que ningum ser punido mais de uma vez pela mesma infrao. Na realidade, por no prejuzo legislao penal entende-se que permanecem vlidos os tipos penais praticados contra a criana e o adolescente constantes no Cdigo Penal, ou seja, apesar de no constar do rol de crimes estabelecidos pelo Estatuto, o abandono de incapaz (art. 133, CP), a omisso de socorro criana abandonada ou extraviada (art. 135, CP) e os maus-tratos (art. 136, CP), por exemplo, mesmo que no reiterados pela norma estatutria, permanecem como condutas tpicas. Aplicam-se aos crimes definidos no Estatuto as disposies da Parte Geral do Cdigo Penal, e seu processamento dar-se- nos termos do Cdigo de Processo Penal (art. 226, ECA), sempre por meio da Ao Penal Pblica Incondicionada (art. 227, ECA).
4.5.1 crIMes cOntra a crIana e O adOlescente na leI nO 8.069/1990
O Estatuto da Criana e do Adolescente reservou o Captulo I, Ttulo VII, de sua Parte Especial (abrangendo os arts. 228 a 244 - B), para descrever os tipos penais praticados contra a criana e o adolescente, cuja transcrio e observao seguem individualizadas abaixo.
a) falta dO regIstrO de atIvIdades na fOrMa dO art. 10 dO estatutO:

Art. 228. Deixar o encarregado de servio ou o dirigente de estabelecimento de ateno sade de gestante de manter registro das atividades desenvolvidas, na forma e prazo referidos no art. 10 desta Lei, bem como de fornecer parturiente ou a seu responsvel, por ocasio da alta mdica, declarao de nascimento, onde constem as intercorrncias do parto e do desenvolvimento do neonato: Pena - deteno de seis meses a dois anos. Pargrafo nico. Se o crime culposo: Pena - deteno de dois a seis meses, ou multa.
Objeto jurdico: o direito s informaes sobre o nascimento e o parto. Sujeito ativo: o responsvel pelo servio ou o dirigente da entidade (Maternidade). Sujeito passivo: o neonato, a gestante e a coletividade. Tipo objetivo: deixar de manter registro das atividades desenvolvidas na forma do art. 10 do Estatuto; e deixar de fornecer a declarao de nascimento. Observao: o art. 10 do Estatuto da Criana e do Adolescente, referenciado no tipo penal, impe aos hospitais, maternidades e demais estabelecimentos de ateno sade da gestante, sejam eles pblicos ou particulares, o dever de: I - manter registro das atividades desenvolvidas, atravs de pronturios individuais, pelo prazo de dezoito anos; [...]; IV - fornecer declarao de nascimento onde constem necessariamente as intercorrncias do parto e do desenvolvimento do neonato; V - manter alojamento conjunto, possibilitando ao neonato a permanncia junto me.
B) nO-IdentIfIcaO dO neOnatO e da ParturIente:

Art. 229. Deixar o mdico, enfermeiro ou dirigente
de estabelecimento de ateno sade de gestante de identificar corretamente o neonato e a parturiente, por ocasio do parto, bem como deixar de proceder aos exames referidos no art. 10 desta Lei: Pena - deteno de seis meses a dois anos. Pargrafo nico. Se o crime culposo: Pena - deteno de dois a seis meses, ou multa.
Objeto jurdico: o bem-estar do neonato e da gestante. Sujeito ativo: o mdico, o enfermeiro ou o dirigente do estabelecimento de ateno sade da gestante. Sujeito passivo: o neonato, a gestante e a coletividade. Tipo objetivo: deixar de identificar corretamente o neonato e a parturiente, alm de deixar de proceder aos exames exigidos por Lei (art. 10, ECA). Observao: 1) a forma de identificao, por determinao do inc. II do art. 10 do Estatuto, dever ser procedida por meio do registro da impresso plantar e digital do recm-nascido e da impresso digital da me, sem prejuzo de outras formas normatizadas pela autoridade administrativa competente; e 2) os exames obrigatrios so aqueles que visam ao diagnstico e terapia de anormalidades no metabolismo do recm-nascido (como, por exemplo, o teste do pezinho).
c) PrIvaO da lIBerdade de crIana e adOlescente:

Art. 230. Privar a criana ou o adolescente de sua liberdade, procedendo sua apreenso sem estar em flagrante de ato infracional ou inexistindo ordem escrita da autoridade judiciria competente: Pena - deteno de seis meses a dois anos. Pargrafo nico. Incide na mesma pena aquele que procede apreenso sem observncia das formalidades legais.
Objeto jurdico: a liberdade de locomoo da criana e do adolescente. Sujeito ativo: o responsvel pelo ato de apreenso irregular e aquele que procede apreenso. Sujeito passivo: a criana ou o adolescente impedido de ir e vir. Tipo objetivo: privar a criana ou o adolescente da sua liberdade de locomoo sem o cumprimento rigoroso das condies exigidas por lei, quais sejam: o flagrante de ato infracional ou a ordem expedida pela autoridade judicial competente. Observao: o art. 106 do Estatuto determina que nenhum adolescente ser privado de sua liberdade seno em flagrante de ato infracional ou por ordem escrita e fundamentada da autoridade judiciria competente.
d) falta de cOMunIcaO de aPreensO de crIana e adOlescente:

Art. 231. Deixar a autoridade policial responsvel pela apreenso de criana ou adolescente de fazer imediata comunicao autoridade judiciria competente e famlia do apreendido ou pessoa por ele indicada: Pena - deteno de seis meses a dois anos.
Objeto jurdico: o direito liberdade e convivncia familiar. Sujeito ativo: a autoridade policial responsvel pela apreenso. Sujeito passivo: a criana ou o adolescente impedido de ir e vir. Tipo objetivo: deixar de fazer imediata comunicao autoridade judiciria competente e famlia do apreendido ou pessoa por ele indicada. Observao: a comunicao da apreenso autoridade judiciria e famlia do apreendido direito da criana e do adolescente e dever da autoridade policial, nos termos do art. 107 do Estatuto, in verbis: a apreenso de qualquer adolescente e o local onde se encontra recolhido sero incontinenti comunicados autoridade judiciria competente e famlia do apreendido ou pessoa por ele indicada.
e) suBMIssO da crIana e dO adOlescente a vexaMe Ou cOnstrangIMentO:

Art. 232. Submeter criana ou adolescente sob sua autoridade, guarda ou vigilncia a vexame ou a constrangimento: Pena - deteno de seis meses a dois anos.
Objeto jurdico: a integridade psquica e moral da criana e do adolescente. Sujeito ativo: o detentor de autoridade, guarda ou vigilncia sob a criana ou o adolescente. Sujeito passivo: a criana e o adolescente. Tipo objetivo: submeter criana ou adolescente a vexame ou constrangimento Observao: o Estatuto da Criana e do Adolescente informa que o direito ao respeito consiste na inviolabilidade da integridade fsica, psquica e moral da criana e do adolescente, abrangendo a preservao da imagem, da identidade, da autonomia, dos valores, idias e crenas, dos espaos e objetos pessoais (art. 17), estabelecendo como dever de todos - famlia, sociedade e Estado -, o zelo pela dignidade da criana e do adolescente, pondo-os a salvo de qualquer tratamento desumano, violento, aterrorizante, vexatrio ou constrangedor (art. 18).
f) tOrtura cOntra crIana e adOlescente:
O art. 233 foi revogado pela Lei no 9.455, de 7 de abril de 1997, que definiu e disciplinou os crimes de tortura, atualmente com os acrscimos da Lei no 10.741, de 1o de outubro de 2003. A redao original do art. 233 era a seguinte:
Art. 233. Submeter criana ou adolescente sob sua autoridade, guarda ou vigilncia a tortura: Pena - recluso de um a cinco anos. 1o Se resultar leso corporal grave:
Pena - recluso de dois a oito anos. 2o Se resultar leso corporal gravssima: Pena - recluso de quatro a doze anos. 3o Se resultar morte: Pena - recluso de quinze a trinta anos.
Pela nova Lei, o crime cometido contra a criana ou o adolescente no mais tipo penal especfico, mas condio de aumento da pena de um sexto at um tero, nos termos do 4o, inc. II, do art. 1o da lei no 9.455/1997, que assim estabelece:
Art. 1o Constitui crime de tortura: I - constranger algum com emprego de violncia ou grave ameaa, causando-lhe sofrimento fsico ou mental: a) com o fim de obter informao, declarao ou confisso da vtima ou de terceira pessoa; b) para provocar ao ou omisso de natureza criminosa; c) em razo de discriminao racial ou religiosa; II - submeter algum, sob sua guarda, poder ou autoridade, com emprego de violncia ou grave ameaa, a intenso sofrimento fsico ou mental, como forma de aplicar castigo pessoal ou medida de carter preventivo. Pena - recluso, de dois a oito anos. 1o Na mesma pena incorre quem submete pessoa presa ou sujeita a medida de segurana a sofrimento fsico ou mental, por intermdio da prtica de ato no previsto em lei ou no resultante de medida legal. 2o Aquele que se omite em face dessas condutas, quando tinha o dever de evit-las ou apur-las, incorre na pena de deteno de um a quatro anos. 3o Se resulta leso corporal de natureza grave ou
gravssima, a pena de recluso de quatro a dez anos; se resulta morte, a recluso de oito a dezesseis anos. 4o Aumenta-se a pena de um sexto at um tero: I - se o crime cometido por agente pblico; II se o crime cometido contra criana, gestante, portador de deficincia, adolescente ou maior de 60 (sessenta) anos; III - se o crime cometido mediante seqestro. [...]
Objeto jurdico: a integridade fsica e psicolgica da criana e do adolescente. Sujeito ativo: aquele que submeter a criana ou o adolescente, sob sua guarda, poder ou autoridade, a intenso sofrimento fsico ou mental. Sujeito passivo: a criana e o adolescente. Tipo objetivo: submeter a criana ou o adolescente, sob sua guarda, poder ou autoridade, com emprego de violncia ou grave ameaa, a intenso sofrimento fsico ou mental.
g) nO lIBeraO IMedIata de crIana e adOlescente:

Art. 234. Deixar a autoridade competente, sem justa causa, de ordenar a imediata liberao de criana ou adolescente, to logo tenha conhecimento da ilegalidade da apreenso: Pena - deteno de seis meses a dois anos.
Objeto jurdico: a liberdade de locomoo da criana e do adolescente. Sujeito ativo: a autoridade coatora a autoridade policial, o Magistrado - que, sem justa causa, deixa de ordenar a imediata liberao
da criana ou do adolescente. Sujeito passivo: a criana e o adolescente. Tipo objetivo: deixar de ordenar a liberao da criana ou do adolescente imediatamente aps o conhecimento da ilegalidade da apreenso. Observao: diante da possibilidade de concurso com a Lei no 4.989/1965 que regula o processo de responsabilidade penal em decorrncia do abuso de autoridade -, prevalece o disposto no art. 234 do Estatuto da Criana e do Adolescente, por ser essa norma mais especfica.
h) descuMPrIMentO de PrazO:
Art. 235. Descumprir, injustificadamente, prazo fixado nesta Lei em benefcio de adolescente privado de liberdade: Pena - deteno de seis meses a dois anos.
Objeto jurdico: a liberdade de locomoo da criana e do adolescente. Sujeito ativo: autoridade responsvel pelo cumprimento de prazo. Sujeito passivo: a criana e o adolescente. Tipo objetivo: descumprir, injustificadamente, prazo fixado em lei em benefcio de adolescente privado de liberdade. Observao: O Estatuto indica uma srie de prazos: 1) A internao provisria tem como prazo mximo e improrrogvel de 45 dias (art. 108); 2) a medida de internao, em hiptese alguma, poder exceder trs anos (art. 121, 3o); e 3) a medida de internao ser compulsoriamente liberada aos 21 anos do adolescente (art. 121, 5o); a internao provisria, quando impossvel a transferncia imediata para estabelecimento prprio, poder o adolescente aguardar remoo em repartio policial, em seo isolada dos adultos, no prazo mximo de cinco dias (art. 185, 2o).
I) IMPedIr Ou eMBaraar aO de autOrIdade JudIcIrIa:

Art. 236. Impedir ou embaraar a ao de autoridade judiciria, membro do Conselho Tutelar ou representante do Ministrio Pblico no exerccio de funo prevista nesta Lei: Pena - deteno de seis meses a dois anos.
Objeto jurdico: o direito da criana e do adolescente. Sujeito ativo: qualquer pessoa que embaraa a ao da autoridade judiciria, do conselheiro tutelar ou do representante do Ministrio Pblico. Sujeito passivo: a criana, o adolescente e a coletividade. Tipo objetivo: impedir ou embaraar a ao de autoridade no exerccio de funo.
J) suBtraO de crIana Ou adOlescente:

Art. 237. Subtrair criana ou adolescente ao poder de quem o tem sob sua guarda em virtude de lei ou ordem judicial, com o fim de colocao em lar substituto: Pena - recluso de dois a seis anos, e multa.
Objeto jurdico: o direito convivncia familiar. Sujeito ativo: qualquer pessoa que subtrai criana ou adolescente de quem exera sob ela poder familiar ou exerccio de guarda. Sujeito passivo: a criana e o adolescente. Tipo objetivo: subtrair criana ou adolescente com o fim de colocao em lar substituto. Observao: o tipo penal descrito pelo art. 237 do Estatuto da Criana e do Adolescente guarda semelhanas ao previsto no art. 249 do Cdigo Penal, in verbis:
Art. 249. Subtrair menor de dezoito anos ou interdito ao poder de quem o tem sob sua guarda em virtude
de lei ou de ordem judicial: Pena - deteno, de dois meses a dois anos, se o fato no constitui elemento de outro crime. 1o O fato de ser o agente pai ou tutor do menor ou curador do interdito no o exime de pena, se destitudo ou temporariamente privado do ptrio poder, tutela, curatela ou guarda. 2o No caso de restituio do menor ou do interdito, se este no sofreu maus-tratos ou privaes, o juiz pode deixar de aplicar pena.
No entanto, diferenas distinguem os dois tipos penais - o dispositivo estatutrio acresce mais detalhes ao elemento subjetivo: colocao em lar substituto, enquanto o crime do Cdigo Penal se refere ao agente que subtrai a criana ou adolescente para coloc-lo em sua prpria esfera de vigilncia.
K) entrega de fIlhO Ou PuPIlO MedIante recOMPensa:
Art. 238. Prometer ou efetivar a entrega de filho ou pupilo a terceiro, mediante paga ou recompensa: Pena - recluso de um a quatro anos, e multa. Pargrafo nico. Incide nas mesmas penas quem oferece ou efetiva a paga ou recompensa.
Objeto jurdico: o direito a convivncia familiar. Sujeito ativo: o responsvel legal - genitores, tutores, guardies - pela criana e pelo adolescente. Sujeito passivo: a criana e o adolescente. Tipo objetivo: prometer ou efetivar a entrega mediante paga ou recompensa. Observao: o Estatuto da Criana e do Adolescente garante a toda criana ou adolescente tem direito a ser criado e educado no seio da sua famlia e, excepcionalmente, em famlia substituta (art. 19).
l) envIO de crIana Ou adOlescente aO exterIOr:

Art. 239. Promover ou auxiliar a efetivao de ato destinado ao envio de criana ou adolescente para o exterior com inobservncia das formalidades legais ou com o fito de obter lucro: Pena - recluso de quatro a seis anos, e multa. Pargrafo nico. Se h emprego de violncia, grave ameaa ou fraude: Pena - recluso, de 6 (seis) a 8 (oito) anos, alm da pena correspondente violncia.
Objeto jurdico: o direito a viver no pas de origem. Sujeito ativo: a pessoa ou a entidade que promove o envio da criana ou do adolescente ao exterior. Sujeito passivo: a criana e o adolescente. Tipo objetivo: promover ou auxiliar o envio de criana ou adolescente ao exterior sem observar as formalidades legais ou com intuito de obter lucro.
M) utIlIzaO de crIana Ou adOlescente eM cena POrnOgrfIca:

Art. 240. Produzir, reproduzir, dirigir, fotografar, filmar ou registrar, por qualquer meio, cena de sexo explcito ou pornogrfica, envolvendo criana ou adolescente: Pena recluso, de 4 (quatro) a 8 (oito) anos, e multa. 1o Incorre nas mesmas penas quem agencia, facilita, recruta, coage, ou de qualquer modo intermedeia a participao de criana ou adolescente nas cenas referidas no caput deste artigo, ou ainda quem com esses contracena. 2o Aumenta-se a pena de 1/3 (um tero) se o agente
comete o crime: I no exerccio de cargo ou funo pblica ou a pretexto de exerc-la; II prevalecendo-se de relaes domsticas, de coabitao ou de hospitalidade; ou III prevalecendo-se de relaes de parentesco consangneo ou afim at o terceiro grau, ou por adoo, de tutor, curador, preceptor, empregador da vtima ou de quem, a qualquer outro ttulo, tenha autoridade sobre ela, ou com seu consentimento.
Objeto jurdico: a integridade moral da criana ou adolescente. Sujeito ativo: o adulto que contracena com a criana ou o adolescente, o diretor ou produtor da pea teatral, do programa de televiso, do filme, o fotgrafo ou aquele que registra a cena por outro meio congnere. Sujeito passivo: a criana e o adolescente. Tipo objetivo: produzir ou dirigir representao teatral, televisiva, ou de qualquer outro meio visual, utilizando-se de criana ou adolescente em cenas vexatrias. Observao: O art. 240 sofreu algumas modificaes com a publicao da Lei no 11.829, de 25 de novembro de 2008. Na redao original, o legislador descriminava os meios de veiculao das imagens teatro, televiso, cinema e fotografia restringindo o delito. A nova Lei, por sua vez, alm de elevar a pena, ampliou o tipo penal ao acrescentar a expresso por qualquer meio.
n) cOMrcIO de MaterIal PedfIlO

Art. 241. Vender ou expor venda fotografia, vdeo ou outro registro que contenha cena de sexo explcito ou pornogrfica envolvendo criana ou adolescente: Pena recluso, de 4 (quatro) a 8 (oito) anos, e multa.
Objeto Jurdico: a integralidade moral da criana e do adolescente. Sujeito ativo: aquele que vende ou oferece comercialmente a fotografia, o vdeo ou o registro pornogrfico. Sujeito passivo: a criana e o adolescente. Tipo objetivo: vender ou expor venda fotografia, vdeo ou outro registro que contenha cena pornogrfica envolvendo criana ou adolescente. Observao: O art. 241 teve sua redao modificada e pena majorada pela Lei no 11.829/2008. Por cena de sexo explcito ou pornogrfica, nos termos do art. 241-E, compreende-se qualquer situao que envolva criana ou adolescente em atividades sexuais explcitas, reais ou simuladas, ou exibio dos rgos genitais de uma criana ou adolescente para fins primordialmente sexuais.
O) dIfusO de PedOfIlIa
Art. 241-A. Oferecer, trocar, disponibilizar, transmitir, distribuir, publicar ou divulgar por qualquer meio, inclusive por meio de sistema de informtica ou telemtico, fotografia, vdeo ou outro registro que contenha cena de sexo explcito ou pornogrfica envolvendo criana ou adolescente: Pena recluso, de 3 (trs) a 6 (seis) anos, e multa. 1o Nas mesmas penas incorre quem: I assegura os meios ou servios para o armazenamento das fotografias, cenas ou imagens de que trata o caput deste artigo; II assegura, por qualquer meio, o acesso por rede de computadores s fotografias, cenas ou imagens de que trata o caput deste artigo. 2o As condutas tipificadas nos incisos I e II do 1o deste artigo so punveis quando o responsvel legal pela prestao do servio, oficialmente notificado,
deixa de desabilitar o acesso ao contedo ilcito de que trata o caput deste artigo.
Objeto Jurdico: a integralidade moral da criana e do adolescente. Sujeito ativo: aquele que difunde material pornogrfico por qualquer meio. Sujeito passivo: a criana e o adolescente. Tipo objetivo: oferecer, trocar, disponibilizar, transmitir, distribuir, publicar ou divulgar, por qualquer meio, fotografia, vdeo ou outro registro que contenha cena pornogrfica envolvendo criana ou adolescente. Observao: O art. 241-A foi includo ao Estatuto da Criana e do Adolescente pela Lei no 11.829/2008. Por cena de sexo explcito ou pornogrfica, nos termos do art. 241-E, compreende-se qualquer situao que envolva criana ou adolescente em atividades sexuais explcitas, reais ou simuladas, ou exibio dos rgos genitais de uma criana ou adolescente para fins primordialmente sexuais.
P) POsse de MaterIal POrnOgrfIcO de cunhO PedfIlO

Art. 241-B. Adquirir, possuir ou armazenar, por qualquer meio, fotografia, vdeo ou outra forma de registro que contenha cena de sexo explcito ou pornogrfica envolvendo criana ou adolescente: Pena recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos, e multa. 1o A pena diminuda de 1 (um) a 2/3 (dois teros) se de pequena quantidade o material a que se refere o caput deste artigo. 2o No h crime se a posse ou o armazenamento tem a finalidade de comunicar s autoridades competentes a ocorrncia das condutas descritas nos arts. 240, 241, 241-A e 241-C desta Lei, quando a comunicao for feita por:
I agente pblico no exerccio de suas funes; II membro de entidade, legalmente constituda, que inclua, entre suas finalidades institucionais, o recebimento, o processamento e o encaminhamento de notcia dos crimes referidos neste pargrafo; III representante legal e funcionrios responsveis de provedor de acesso ou servio prestado por meio de rede de computadores, at o recebimento do material relativo notcia feita autoridade policial, ao Ministrio Pblico ou ao Poder Judicirio. 3o As pessoas referidas no 2o deste artigo devero manter sob sigilo o material ilcito referido.
Objeto Jurdico: a integralidade moral da criana e do adolescente. Sujeito ativo: o possuidor de material pornogrfico que contenha cena envolvendo criana ou adolescente. Sujeito passivo: a criana e o adolescente. Tipo objetivo: adquirir, possuir ou armazenar, por qualquer meio, fotografia, vdeo ou outra forma de registro que contenha cena pornogrfica envolvendo criana ou adolescente. Observao: O art. 241-B foi includo ao Estatuto da Criana e do Adolescente pela Lei no 11.829/2008. Por cena de sexo explcito ou pornogrfica, nos termos do art. 241-E, compreende-se qualquer situao que envolva criana ou adolescente em atividades sexuais explcitas, reais ou simuladas, ou exibio dos rgos genitais de uma criana ou adolescente para fins primordialmente sexuais.
Q) sIMulacrO de PedOfIlIa
Art. 241-C. Simular a participao de criana ou adolescente em cena de sexo explcito ou pornogrfica por meio de adulterao, montagem ou modificao de fotografia, vdeo ou qualquer outra forma de representao visual: Pena recluso, de 1 (um) a 3 (trs) anos, e multa.
Pargrafo nico. Incorre nas mesmas penas quem vende, expe venda, disponibiliza, distribui, publica ou divulga por qualquer meio, adquire, possui ou armazena o material produzido na forma do caput deste artigo.
Objeto Jurdico: a integralidade moral da criana e do adolescente. Sujeito ativo: aquele que simula, por montagem ou modificao, cena pornogrfica com criana ou adolescente. Sujeito passivo: a criana e o adolescente. Tipo objetivo: Simular, por meio de adulterao, montagem ou modificao de fotografia, vdeo ou forma congnere, a participao de criana ou adolescente em cena pornogrfica. Observao: O art. 241-C foi includo ao Estatuto da Criana e do Adolescente pela Lei no 11.829/2008. Por cena de sexo explcito ou pornogrfica, nos termos do art. 241-E, compreende-se qualquer situao que envolva criana ou adolescente em atividades sexuais explcitas, reais ou simuladas, ou exibio dos rgos genitais de uma criana ou adolescente para fins primordialmente sexuais.
r) alIcIaMentO de crIana Ou adOlescente

Art. 241-D. Aliciar, assediar, instigar ou constranger, por qualquer meio de comunicao, criana, com o fim de com ela praticar ato libidinoso: Pena recluso, de 1 (um) a 3 (trs) anos, e multa. Pargrafo nico. Nas mesmas penas incorre quem: I facilita ou induz o acesso criana de material contendo cena de sexo explcito ou pornogrfica com o fim de com ela praticar ato libidinoso; II pratica as condutas descritas no caput deste artigo com o fim de induzir criana a se exibir de forma pornogrfica ou sexualmente explcita.
Objeto Jurdico: a integralidade moral da criana e do adolescente.
Sujeito ativo: aquele alicia a criana ou o adolescente. Sujeito passivo: a criana e o adolescente. Tipo objetivo: aliciar, assediar, instigar ou constranger, por qualquer meio de comunicao, criana, com o fim de com ela praticar ato libidinoso. Observao: O art. 241-D foi includo ao Estatuto da Criana e do Adolescente pela Lei no 11.829/2008. Por cena de sexo explcito ou pornogrfica, nos termos do art. 241-E, compreende-se qualquer situao que envolva criana ou adolescente em atividades sexuais explcitas, reais ou simuladas, ou exibio dos rgos genitais de uma criana ou adolescente para fins primordialmente sexuais.
s) venda de arMa, MunIO Ou exPlOsIvO:

Art. 242. Vender, fornecer ainda que gratuitamente ou entregar, de qualquer forma, a criana ou adolescente arma, munio ou explosivo: Pena - recluso, de 3 (trs) a 6 (seis) anos.
Objeto jurdico: a integridade fsica e moral da criana ou adolescente. Sujeito ativo: qualquer pessoa que vende ou fornece arma ou munio criana ou ao adolescente. Sujeito passivo: a criana e o adolescente. Tipo objetivo: vender, fornecer ou entregar a criana ou adolescente arma, munio ou explosivo.
t) venda de PrOdutOs Que causeM dePendncIa fsIca Ou PsQuIca:

Art. 243. Vender, fornecer ainda que gratuitamente, ministrar ou entregar, de qualquer forma, a criana ou adolescente, sem justa causa, produtos cujos componentes possam causar dependncia fsica ou psquica, ainda que por utilizao indevida:
Pena - deteno de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e multa, se o fato no constitui crime mais grave.
Objeto jurdico: integridade fsica ou psquica da criana ou adolescente. Sujeito ativo: qualquer um que venda ou fornea criana e ao adolescente produtos que possam causar dependncia fsica ou psquica. Sujeito passivo: a criana e o adolescente. Tipo objetivo: vender, fornecer, ministrar ou entregar a criana ou adolescente, sem justa causa, produtos cujos componentes possam causar dependncia fsica ou psquica.
u) venda de fOgOs de artIfcIO a crIana e adOlescente:

Art. 244. Vender, fornecer ainda que gratuitamente ou entregar, de qualquer forma, a criana ou adolescente fogos de estampido ou de artifcio, exceto aqueles que, pelo seu reduzido potencial, sejam incapazes de provocar qualquer dano fsico em caso de utilizao indevida: Pena - deteno de seis meses a dois anos, e multa.
Objeto jurdico: a integridade fsica da criana ou adolescente. Sujeito ativo: qualquer pessoa que venda ou fornea fogos de artifcio criana ou ao adolescente. Sujeito passivo: a criana e o adolescente. Tipo objetivo: vender, fornecer ou entregar a criana ou adolescente fogos de estampido ou de artifcio, que possam provocar qualquer dano fsico.
v) exPlOraO sexual de crIana e adOlescente:

Art. 244-A. Submeter criana ou adolescente, como tais definidos no caput do art. 2o desta Lei, prosti124 - Centro de Apoio Operacional da Infncia e Juventude
tuio ou explorao sexual: Pena - recluso de quatro a dez anos, e multa. 1o Incorrem nas mesmas penas o proprietrio, o gerente ou o responsvel pelo local em que se verifique a submisso de criana ou adolescente s prticas referidas no caput deste art.. 2o Constitui efeito obrigatrio da condenao a cassao da licena de localizao e de funcionamento do estabelecimento.
Objeto jurdico: a integridade fsica e emocional da criana e do adolescente. Sujeito ativo: qualquer um que submete a criana ou o adolescente explorao sexual. Sujeito passivo: a criana e o adolescente. Tipo objetivo: submeter criana ou adolescente explorao sexual.
x) cOrruPO de crIana Ou adOlescente

Art. 244-B. Corromper ou facilitar a corrupo de menor de 18 (dezoito) anos, com ele praticando infrao penal ou induzindo-o a pratic-la: Pena - recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos. 1o Incorre nas penas previstas no caput deste artigo quem pratica as condutas ali tipificadas utilizandose de quaisquer meios eletrnicos, inclusive salas de bate-papo da internet. 2o As penas previstas no caput deste artigo so aumentadas de um tero no caso de a infrao cometida ou induzida estar includa no rol do art. 1o da Lei no 8.072, de 25 de julho de 1990.
Objeto Jurdico: a integralidade moral da criana e do adolescente. Sujeito ativo: aquele induz a prtica de ato infracional ou pratica
crime na companhia de criana ou adolescente. Sujeito passivo: a criana e o adolescente. Tipo objetivo: corromper ou facilitar a corrupo da criana ou do adolescente, com ele praticando infrao penal ou induzindo-o a praticar ato infracional. Observao: O tipo penal indicado no art. 244-B foi incluso promovida pela Lei no 12.015, de 7 de agosto de 2009.
4.5.2 crIMes cOntra a crIana e O adOlescente nO cdIgO Penal
No obstante os tipos penais previstos no Estatuto da Criana e do Adolescente, por determinao expressa no art. 225, os crimes definidos pela legislao penal comum permanecem em vigor. Diante disso, passa-se a relacionar outros crimes que, apesar de terem como sujeitos passivos tambm outra pessoa que no s criana ou adolescente, valem ser citados:
a) hOMIcdIO - auMentO de Pena:

Art 121. Matar algum: Pena - recluso, de seis a vinte anos. [...] 4o No homicdio culposo, a pena aumentada de 1/3 (um tero), se o crime resulta de inobservncia de regra tcnica de profisso, arte ou ofcio, ou se o agente deixa de prestar imediato socorro vtima, no procura diminuir as conseqncias do seu ato, ou foge para evitar priso em flagrante. Sendo doloso o homicdio, a pena aumentada de 1/3 (um tero) se o crime praticado contra pessoa menor de 14 (quatorze) ou maior de 60 (sessenta) anos.
B) InduzIMentO, InstIgaO Ou auxlIO a suIcdIO - auMentO de Pena:

Art. 122. Induzir ou instigar algum a suicidar-se ou prestar-lhe auxlio para que o faa: Pena - recluso, de dois a seis anos, se o suicdio se consuma; ou recluso, de um a trs anos, se da tentativa de suicdio resulta leso corporal de natureza grave. Pargrafo nico - A pena duplicada: [...] II - se a vtima menor ou tem diminuda, por qualquer causa, a capacidade de resistncia.
Observao: de acordo com Pereira (1996, p.490), o inc. II aplicvel apenas quando a vtima possui idade compreendida entre a faixa etria de 14 e 18 anos. Segunda a Autora, sendo a vtima o menor de 14 anos, diante da reduzida capacidade de compreenso e discernimento, no h o tipo penal do art. 122, mas sim o homicdio simples do art. 121.
c) InfantIcdIO:
Art. 123. Matar, sob a influncia do estado puerperal, o prprio filho, durante o parto ou logo aps: Pena - deteno, de dois a seis anos.
Tipo objetivo: matar o prprio filho antes ou logo aps o parto, sob a influncia do estado puerperal38. Observao: para a caracterizao do infanticdio, no basta que a mulher esteja sob a influncia do estado puerperal, indispensvel o nexo causal entre o ato e os efeitos fisiopsicolgicos sofridos pela me (Pereira, 1996, p. 491).
38 O infanticdio, antes do Cdigo Penal de 1940, era atenuado para ocultar a desonra da me. Todavia, desde a publicao do Decreto-Lei no 2.848/1940, prevalece o sistema fiosiopsicolgico, por qual se considera a influncia do estado puerperal e no apenas o critrio psicolgico (Pereira, 1996, p. 491).
d) aBOrtO PrOvOcadO Pela gestante Ou cOM seu cOnsentIMentO:

Art. 124. Provocar aborto em si mesma ou consentir que outrem lho provoque: Pena - deteno, de um a trs anos.
e) aBOrtO PrOvOcadO POr terceIrO:

Art. 125. Provocar aborto, sem o consentimento da gestante: Pena - recluso, de trs a dez anos. Art. 126. Provocar aborto com o consentimento da gestante: Pena - recluso, de um a quatro anos. Pargrafo nico. Aplica-se a pena do artigo anterior, se a gestante no maior de quatorze anos, ou alienada ou debil mental, ou se o consentimento obtido mediante fraude, grave ameaa ou violncia. Art. 127. As penas cominadas nos dois artigos anteriores so aumentadas de um tero, se, em conseqncia do aborto ou dos meios empregados para provoc-lo, a gestante sofre leso corporal de natureza grave; e so duplicadas, se, por qualquer dessas causas, lhe sobrevm a morte.
Observao: caso a gestante ainda no tenha completado 14 anos de idade, independentemente de seu consentimento, o agente que provocou o aborto responder pelo crime como se esse no existisse.
O art. 128 relaciona as excludentes de antijuridicidade, desde que executado por mdico: No se pune o aborto praticado por mdico: I - se no h outro meio de salvar a vida da gestante; II - se a gravidez resulta de estupro e o aborto precedido de consentimento da gestante ou, quando incapaz, de seu representante legal.
f) lesO cOrPOral - auMentO de Pena:

Art. 129. Ofender a integridade corporal ou a sade de outrem: Pena - deteno, de trs meses a um ano. [...] 1o Se resulta: I - Incapacidade para as ocupaes habituais, por mais de trinta dias; II - perigo de vida; III - debilidade permanente de membro, sentido ou funo; IV - acelerao de parto: Pena - recluso, de um a cinco anos. 2o Se resulta: I - Incapacidade permanente para o trabalho; II - enfermidade incuravel; III - perda ou inutilizao do membro, sentido ou funo; IV - deformidade permanente; V - aborto: Pena - recluso, de dois a oito anos. 3o Se resulta morte e as circunstncias evidenciam que o agente no qus o resultado, nem assumiu o risco de produz-lo: Pena - recluso, de quatro a doze anos. [...] 9o Se a leso for praticada contra ascendente, descendente, irmo, cnjuge ou companheiro, ou com quem conviva ou tenha convivido, ou, ainda,
prevalecendo-se o agente das relaes domsticas, de coabitao ou de hospitalidade: Pena - deteno, de 3 (trs) meses a 3 (trs) anos. 10. Nos casos previstos nos 1o a 3o deste art., se as circunstncias so as indicadas no 9o deste art., aumenta-se a pena em 1/3 (um tero). 11. Na hiptese do 9o deste art., a pena ser aumentada de um tero se o crime for cometido contra pessoa portadora de deficincia.
Observao: a agravante de pena estabelecida pelo 9o leso praticada no contexto das relaes domsticas foi acrescida pela Lei no 11.340/2006, denominada Lei Maria da Penha, que instituiu mecanismos para coibir a violncia domstica e familiar contra a mulher.
g) aBandOnO de IncaPaz:
Art. 133. Abandonar pessoa que est sob seu cuidado, guarda, vigilncia ou autoridade, e, por qualquer motivo, incapaz de defender-se dos riscos resultantes do abandono: Pena - deteno, de seis meses a trs anos. 1o Se do abandono resulta leso corporal de natureza grave: Pena - recluso, de um a cinco anos. 2o Se resulta a morte: Pena - recluso, de quatro a doze anos. 3o As penas cominadas neste art. aumentam-se de um tero: I - se o abandono ocorre em lugar ermo; II - se o agente ascendente ou descendente, cnjuge, irmo, tutor ou curador da vtima; e
III - se a vtima maior de 60 (sessenta) anos.
Observao: causa de aumento de pena, nos termos do 3o, se o agente for um dos pais, ou tutor da criana ou do adolescente.
h) exPOsIO Ou aBandOnO de recM-nascIdO:

Art. 134. Expor ou abandonar recm-nascido, para ocultar desonra prpria: Pena - deteno, de seis meses a dois anos. 1o Se do fato resulta leso corporal de natureza grave: Pena - deteno, de um a trs anos. 2o Se resulta a morte: Pena - deteno, de dois a seis anos.
I) Maus-tratOs:
Art. 136. Expor a perigo a vida ou a sade de pessoa sob sua autoridade, guarda ou vigilncia, para fim de educao, ensino, tratamento ou custdia, quer privando-a de alimentao ou cuidados indispensveis, quer sujeitando-a a trabalho excessivo ou inadequado, quer abusando de meios de correo ou disciplina: Pena - deteno, de dois meses a um ano, ou multa. 1o Se do fato resulta leso corporal de natureza grave: Pena - recluso, de um a quatro anos. 2o Se resulta a morte: Pena - recluso, de quatro a doze anos.
3o Aumenta-se a pena de um tero, se o crime praticado contra pessoa menor de 14 (catorze) anos.
Observao: a causa de aumento de pena estabelecida no 3o um tero da pena se o crime for praticado contra criana ou adolescente menor de 14 anos de idade foi includa no texto do Cdigo Penal pela Lei no 8.069/1990 Estatuto da Criana e do Adolescente.
J) assdIO sexual auMentO de Pena

Art. 216-A. Constranger algum com o intuito de obter vantagem ou favorecimento sexual, prevalecendose o agente da sua condio de superior hierrquico ou ascendncia inerentes ao exerccio de emprego, cargo ou funo. Pena - deteno, de 1 (um) a 2 (dois) anos. 1o (VETADO) 2o A pena aumentada em at um tero se a vtima menor de 18 (dezoito) anos.
K) estuPrO de vulnervel
Art. 217-A. Ter conjuno carnal ou praticar outro ato libidinoso com menor de 14 (catorze) anos: Pena - recluso, de 8 (oito) a 15 (quinze) anos. 1o Incorre na mesma pena quem pratica as aes descritas no caput com algum que, por enfermidade ou deficincia mental, no tem o necessrio discernimento para a prtica do ato, ou que, por qualquer outra causa, no pode oferecer resistncia. 2o (VETADO) 3o Se da conduta resulta leso corporal de natureza grave:
Pena - recluso, de 10 (dez) a 20 (vinte) anos. 4o Se da conduta resulta morte: Pena - recluso, de 12 (doze) a 30 (trinta) anos.
Observao: a Lei no 12.015, de 7 de agosto de 2009, que promoveu significativas mudanas na parte dos crimes sexuais do Cdigo Penal, introduziu a tipo penal do estupro de vulnervel. Esse tipo penal de assemelha ao estupro com violncia presumida, originalmente disciplinado pelo art. 224 do Cdigo Penal, dispensando a existncia ou no de consentimento da vtima para sua caracterizao.
l) satIsfaO de lascvIa MedIante Presena de crIana Ou adOlescente

Art. 218-A. Praticar, na presena de algum menor de 14 (catorze) anos, ou induzi-lo a presenciar, conjuno carnal ou outro ato libidinoso, a fim de satisfazer lascvia prpria ou de outrem: Pena - recluso, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos.
M) favOrecIMentO da PrOstItuIO Ou Outra fOrMa de exPlOraO sexual de vulnervel

Art. 218-B. Submeter, induzir ou atrair prostituio ou outra forma de explorao sexual algum menor de 18 (dezoito) anos ou que, por enfermidade ou deficincia mental, no tem o necessrio discernimento para a prtica do ato, facilit-la, impedir ou dificultar que a abandone: Pena - recluso, de 4 (quatro) a 10 (dez) anos. 1o Se o crime praticado com o fim de obter vantagem econmica, aplica-se tambm multa. 2o Incorre nas mesmas penas:
I - quem pratica conjuno carnal ou outro ato libidinoso com algum menor de 18 (dezoito) e maior de 14 (catorze) anos na situao descrita no caput deste artigo; II - o proprietrio, o gerente ou o responsvel pelo local em que se verifiquem as prticas referidas no caput deste artigo. 3o Na hiptese do inciso II do 2o, constitui efeito obrigatrio da condenao a cassao da licena de localizao e de funcionamento do estabelecimento.
n) trfIcO InternacIOnal de PessOa Para fIM de exPlOraO sexual auMentO de Pena

Art. 231. Promover ou facilitar a entrada, no territrio nacional, de algum que nele venha a exercer a prostituio ou outra forma de explorao sexual, ou a sada de algum que v exerc-la no estrangeiro. Pena - recluso, de 3 (trs) a 8 (oito) anos. 1o Incorre na mesma pena aquele que agenciar, aliciar ou comprar a pessoa traficada, assim como, tendo conhecimento dessa condio, transport-la, transferi-la ou aloj-la. 2o A pena aumentada da metade se: I - a vtima menor de 18 (dezoito) anos; II - a vtima, por enfermidade ou deficincia mental, no tem o necessrio discernimento para a prtica do ato; III - se o agente ascendente, padrasto, madrasta, irmo, enteado, cnjuge, companheiro, tutor ou curador, preceptor ou empregador da vtima, ou se assumiu, por lei ou outra forma, obrigao de cuidado, proteo ou vigilncia; ou
IV - h emprego de violncia, grave ameaa ou fraude. (Includo pela Lei no 12.015, de 2009) 3o Se o crime cometido com o fim de obter vantagem econmica, aplica-se tambm multa.
O) trfIcO InternO de PessOa Para fIM de exPlOraO sexual auMentO de Pena

Art. 231-A. Promover ou facilitar o deslocamento de algum dentro do territrio nacional para o exerccio da prostituio ou outra forma de explorao sexual: Pena - recluso, de 2 (dois) a 6 (seis) anos. 1o Incorre na mesma pena aquele que agenciar, aliciar, vender ou comprar a pessoa traficada, assim como, tendo conhecimento dessa condio, transport-la, transferi-la ou aloj-la. 2o A pena aumentada da metade se: I - a vtima menor de 18 (dezoito) anos; II - a vtima, por enfermidade ou deficincia mental, no tem o necessrio discernimento para a prtica do ato; III - se o agente ascendente, padrasto, madrasta, irmo, enteado, cnjuge, companheiro, tutor ou curador, preceptor ou empregador da vtima, ou se assumiu, por lei ou outra forma, obrigao de cuidado, proteo ou vigilncia; ou IV - h emprego de violncia, grave ameaa ou fraude. 3o Se o crime cometido com o fim de obter vantagem econmica, aplica-se tambm multa.
P) sOnegaO de estadO de fIlIaO:

Art. 243. Deixar em asilo de expostos ou outra instituio de assistncia filho prprio ou alheio, ocultando-lhe a filiao ou atribuindo-lhe outra, com o fim de prejudicar direito inerente ao estado civil: Pena - recluso, de um a cinco anos, e multa.
Observao: o poder familiar irrenuncivel, e o descumprimento dos deveres que lhe so inerentes importa na infrao administrativa indicada no art. 249 do Estatuto da Criana e do Adolescente.
Q) aBandOnO MaterIal:
Art. 244. Deixar, sem justa causa, de prover a subsistncia do cnjuge, ou de filho menor de 18 (dezoito) anos ou inapto para o trabalho, ou de ascendente invlido ou maior de 60 (sessenta) anos, no lhes proporcionando os recursos necessrios ou faltando ao pagamento de penso alimentcia judicialmente acordada, fixada ou majorada; deixar, sem justa causa, de socorrer descendente ou ascendente, gravemente enfermo: Pena - deteno, de 1 (um) a 4 (quatro) anos e multa, de uma a dez vezes o maior salrio mnimo vigente no Pas. Pargrafo nico. Nas mesmas penas incide quem, sendo solvente, frustra ou ilide, de qualquer modo, inclusive por abandono injustificado de emprego ou funo, o pagamento de penso alimentcia judicialmente acordada, fixada ou majorada.
r) entrega de fIlhO MenOr a PessOa InIdnea:

Art. 245. Entregar filho menor de 18 (dezoito) anos
a pessoa em cuja companhia saiba ou deva saber que o menor fica moral ou materialmente em perigo: Pena - deteno, de 1 (um) a 2 (dois) anos. 1o A pena de 1 (um) a 4 (quatro) anos de recluso, se o agente pratica delito para obter lucro, ou se o menor enviado para o exterior. 2o Incorre, tambm, na pena do pargrafo anterior quem, embora excludo o perigo moral ou material, auxilia a efetivao de ato destinado ao envio de menor para o exterior, com o fito de obter lucro.
Observao: a inteno de lucro, apresentada como causa de aumento da pena no 1o, configura o tipo penal indicado pelo art. 238 do Estatuto da Criana e do Adolescente. Da mesma forma, o envio da criana ou do adolescente ao exterior, configura o tipo penal do art. 239 do Estatuto.
s) aBandOnO Intelectual:
Art. 246. Deixar, sem justa causa, de prover instruo primria de filho em idade escolar: Pena - deteno, de quinze dias a um ms, ou multa. Art. 247. Permitir algum que menor de dezoito anos, sujeito a seu poder ou confiado sua guarda ou vigilncia: I - frequente casa de jogo ou mal-afamada, ou conviva com pessoa viciosa ou de m vida; II - frequente espetculo capaz de pervert-lo ou de ofender-lhe o pudor, ou participe de representao de igual natureza; III - resida ou trabalhe em casa de prostituio; IV - mendigue ou sirva a mendigo para excitar a comiserao pblica:
Pena - deteno, de um a trs meses, ou multa.
Observao: por educao primria, deve-se compreender todo o ensino fundamental (1o a 9o ano), uma vez que, nos termos do 1o do art. 54 do Estatuto da Criana e do Adolescente, obrigatrio, gratuito e se constitui em direito subjetivo.
t) Induzimento a fuga, entrega arbitrria ou sonegao de incapazes:

Art. 248. Induzir menor de dezoito anos, ou interdito, a fugir do lugar em que se acha por determinao de quem sobre ele exerce autoridade, em virtude de lei ou de ordem judicial; confiar a outrem sem ordem do pai, do tutor ou do curador algum menor de dezoito anos ou interdito, ou deixar, sem justa causa, de entreg-lo a quem legitimamente o reclame: Pena - deteno, de um ms a um ano, ou multa.
u) suBtraO de IncaPazes:
Art. 249. Subtrair menor de dezoito anos ou interdito ao poder de quem o tem sob sua guarda em virtude de lei ou de ordem judicial: Pena - deteno, de dois meses a dois anos, se o fato no constitui elemento de outro crime. 1o O fato de ser o agente pai ou tutor do menor ou curador do interdito no o exime de pena, se destitudo ou temporariamente privado do ptrio poder, tutela, curatela ou guarda. 2o No caso de restituio do menor ou do interdito, se este no sofreu maus-tratos ou privaes, o juiz pode deixar de aplicar pena.
4.6 Os reMdIOs cOnstItucIOnaIs
O Estatuto da Criana e do Adolescente, por meio de seu art. 201,

inc. IX, conferiu ao Ministrio Pblico legitimidade para impetrar Mandado de Segurana, Mandado de Injuno e Habeas Corpus, em qualquer juzo, instncia ou tribunal, em defesa dos interesses sociais e individuais indisponveis afetos criana e ao adolescente. O Ministrio Pblico poder ingressar com quaisquer das trs medidas tanto para defender o direito individual de uma criana ou de um adolescente, quanto em razo da defesa dos direitos individuais homogneos ou coletivos de vrias crianas e adolescentes. Entretanto, considerando que este Quarto Captulo trata da atuao do Promotor de Justia diante dos direitos individuais infantojuvenis, os comentrios no se estendero para alm desses.
4.6.1 MandadO de segurana
O Mandado de Segurana encontra disciplina na Lei no 1.533/1951, a qual, em seu art. 1o, autoriza sua concesso sempre que necessrio proteger direito lquido e certo, no amparado por habeas-corpus, sempre que, ilegalmente ou com abuso do poder, algum sofrer violao ou houver justo receio de sofr-la por parte de autoridade, seja de que categoria for e sejam quais forem as funes que exera. Previsto no ordenamento jurdico brasileiro desde a Carta Poltica de 1934, teve sua abrangncia significativamente ampliada pela Constituio Federal de 1988, resguardando no apenas o direito individual (como ocorria nos textos das demais Constituies), mas alcanando ao direito coletivo e difuso. verbis: Prev o inc. LXIX do art. 5o da Constituio Federal de 1988, in
LXIX conceder-se- mandado de segurana para proteger direito lquido e certo, no amparado por habeas-corpus ou habeas-data, quando o responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do Poder Pblico.
Diante dessa nova ordem constitucional, o Ministrio Pblico

poder ingressar com o Mandado de Segurana tanto em defesa do direito individual quanto em defesa do direito coletivo da criana e do adolescente. No obstante, neste ponto h de ser ressalvado que a medida ajuizada em amparo a direito coletivo no configurar a figura do Mandado de Segurana Coletivo, isso porque a Constituio Federal previu apenas dois legitimados para sua impetrao: a) o partido poltico com representao no Congresso Nacional; e b) organizao sindical, entidade de classe ou associao legalmente constituda e em funcionamento h pelo menos um ano, em defesa dos interesses de seus membros ou associados (art. 5o, inc. LXX, CF). O Estatuto da Criana e do Adolescente, expressamente, recomenda a utilizao do Mandado de Segurana (ao mandamental) em duas situaes, deflagradas pelos arts. 210, 2o, e 212, 2o, conforme se observa:
Art. 210. Para as aes cveis fundadas em interesses coletivos ou difusos, consideram-se legitimados concorrentemente: [...] 2o Contra atos ilegais ou abusivos de autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do poder pblico, que lesem direito lquido e certo previsto nesta Lei, caber ao mandamental, que se reger pelas normas da lei do mandado de segurana. Art. 212. Para defesa dos direitos e interesses protegidos por esta Lei, so admissveis todas as espcies de aes pertinentes. [...] 2o Contra atos ilegais ou abusivos de autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do poder pblico, que lesem direito lquido e certo previsto nesta Lei, caber ao mandamental, que se reger pelas normas da lei do mandado de segurana.
De fato, de acordo com o estudo de Mazzilli (2003, p. 677), os casos mais observados de utilizao de Mandado de Segurana por membros do Parquet tm sido para buscar efeito suspensivo em recursos ou para atacar atos de autoridade que cerceiam direitos e prerrogativas da funo. Outrossim, tambm possvel impugnar via ao mandamental, por exemplo, a portaria ou o alvar expedidos por autoridade judicial, nas hipteses do art. 149, que violarem direito lquido e certo (Mazzilii, 2003, p. 678). Da mesma forma, o Mandado de Segurana o remdio indicado para os casos em que a criana ou o adolescente no consegue matrcula em escola pblica para cursar srie do ensino obrigatrio39. A educao obrigatria e gratuita, nos termos do art. 208, inc. I, da Constituio Federal, direito pblico subjetivo. Assim, por ser direito lquido e certo, o Promotor de Justia poder impetrar a medida para obrigar o Poder Pblico abertura de vaga para a criana ou o adolescente. Por fim, recorda-se que o prazo para que seja impetrado o Mandado de Segurana de 120 dias a contar da ao ou omisso causadora do dano (art. 18 da Lei no 1.533/1951), extinguindo o direito de requer-lo findo o prazo.
4.6.2 MandadO de InJunO
A Carta Cidad introduziu no ordenamento jurdico nacional a figura writ of injunction40, instituto de origens no direito anglo-saxnico, cujas hipteses de concesso encontram-se no inc. LXXI do art. 5o, in verbis:
39 Destaca-se que a Emenda Constitucional no 59, 11 de novembro de 2009, ampliou o ensino obrigatrio. No texto original, a educao obrigatria compreendia apenas as sries do ensino fundamental, agora, no entanto, a obrigatoriedade abarca toda a educao bsica. Assim, por disposio da prpria Emenda Constitucional, at o ano de 2016, o Poder Pblico dever providenciar a extenso do ensino obrigatrio portanto pblico e gratuito ao ensino infantil (a partir dos 4 anos) e ao ensino mdio (at os 17 anos). 40 Mandado de Injuno.
LXXI - conceder-se- mandado de injuno sempre que a falta de norma regulamentadora torne invivel o exerccio dos direitos e liberdades constitucionais e das prerrogativas inerentes nacionalidade, soberania e cidadania.
Apesar de seus efeitos serem bastante semelhantes ao da Ao Direita de Inconstitucionalidade por Omisso, algumas expressivas diferenas conferem medida a possibilidade de alcance mais amplo. A ao, por ter natureza de controle concentrado do Supremo Tribunal Federal, apenas pode ser proposta por um dos legitimados pelo art. 10341 da Constituio Federal. O mandado, de outro lado, direito assegurado a todos, sendo permitida a sua interposio por qualquer um do povo sempre que em razo da falta de norma que o regulamente, esteja invivel o exerccio de direitos ou liberdade constitucionais. Na realidade, conforme expe Sidou (1998, p. 272), o mandado de injuno no um direito, e sim, uma garantia de direitos [...] o novo writ um direito, traduzido na faculdade de agir, ou direito ao. Outrossim, conforme ressalva Bastos (1999, p. 243), para a concesso do Mandado de Injuno imprescindvel a pr-existncia do direito subjetivo, restando-lhe to somente a necessidade de regulamentao, a medida no se serve para criar ou ampliar direitos, uma vez que:
necessria, pois, a existncia de um direito subjetivo concedido em abstrato pela Constituio, cuja fruio est a depender de norma regulamentadora. Diferente a situao quando a Constituio apenas outorga expectativa de direito, e, portanto, a norma regulamentadora faltante se presta a transformar essa mera expectativa de direito em direito subjetivo. Nesse caso, no cabe mandado de injuno e sim
41 Art. 103. Podem propor a ao direta de inconstitucionalidade e a ao declaratria de constitucionalidade: I - o Presidente da Repblica; II - a Mesa do Senado Federal; III - a Mesa da Cmara dos Deputados; IV - a Mesa de Assemblia Legislativa; IV - a Mesa de Assemblia Legislativa ou da Cmara Legislativa do Distrito Federal; V - o Governador de Estado ou do Distrito Federal; VI - o Procurador-Geral da Repblica; VII - o Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil; VIII - partido poltico com representao no Congresso Nacional; IX - confederao sindical ou entidade de classe de mbito nacional.
ao direta de inconstitucionalidade por omisso (Bastos, 1999, p.243).
Em um primeiro momento, o Mandado de Injuno apresentou-se como importante instrumento diante de eventuais omisses do Poder Legislativo. O desenrolar histrico ps-1988 demonstrou que as eventuais omisses, na verdade, tornaram-se constantes, especialmente se considerado que, apesar de passadas duas dcadas da promulgao do texto constitucional, muito do que ficou a cargo de Lei Complementar ainda no foi disciplinado42. Contudo, a potencialidade de seus efeitos no concretizou as possibilidades que se almejava em decorrncia do tmido posicionamento do Supremo Tribunal Federal, que optou por apenas cientificar o Poder Legislativo da omisso, deixando a cargo daquele Poder a adoo das medidas necessrias (Mazzili, 2003, p. 678). Esse posicionamento pode ser observado na deciso abaixo:
Direito Constitucional. Mandado de Injuno. Taxa de juros reais: limite de 12% ao ano. Arts. 5o, inciso LXXI, e 192, 3o, da Constituio Federal. 1. Em face do que ficou decidido pelo Supremo Tribunal Federal, ao julgar a ADI no 4, o limite de 12% ao ano, previsto, para os juros reais, pelo 3o do art. 192 da Constituio Federal, depende da aprovao da Lei regulamentadora do Sistema Financeiro Nacional, a que se refere o caput do mesmo dispositivo. 2. Estando caracterizada a mora do Poder Legislativo, defere-se, em parte, o Mandado de Injuno, para se determinar ao Congresso Nacional que elabore tal Lei. 3. O deferimento parcial porque no pode esta Corte impor, em ato prprio, a adoo de tal taxa, nos contratos
42 Ainda esto espera de disciplina legislativa, por exemplo, o inciso II do art. 153, que deixou a cargo de Lei Complementar a criao de imposto sobre grandes fortunas, e o inciso I do art. 7o, que assegura ao trabalhador urbano e rural a relao de emprego protegida contra despedida arbitrria, nos termos de Lei Complementar. No campo da legislao ordinria, ainda aguardada a criao de Lei que regulamente o aviso prvio proporcional ao tempo de servio (art. 7o, inc. XXI), bem como a criao de Lei que discipline o direito de greve no servio pblico (art. 37, inc. VII).
de interesse dos impetrantes ou de quaisquer outros interessados, que se encontrem na mesma situao. 4. Precedentes. (Supremo Tribunal Federal. Mandado de Injuno no 611/SP. Relator: Ministro Sydney Sanches. Julgado em: 21/ago/2002).
Todavia, felizmente, recentes julgamentos demonstram que a Suprema Corte tem discutido a questo, tendendo a rever seu posicionamento, conforme se observa do voto proferido pelo Ministro Seplveda Pertence no julgamento do Mandado de Injuno no 695/MA, in verbis:
Mandado de Injuno: ausncia de regulamentao do direito ao aviso prvio proporcional previsto no art. 7o, XXI, da Constituio da Repblica. Mora legislativa: critrio objetivo de sua verificao: procedncia, para declarar a mora e comunicar a deciso ao Congresso Nacional para que a supra. [...] (Voto do Relator Ministro Seplveda Pertence) Ao contrrio do alegado nas informaes, a simples existncia de projeto de lei referente ao tema (v.g., MI 584, Moreira, DJ 22.2.02) no tem condo de, por si, esvaziar o pedido de mandado de injuno. O dispositivo constitucional no regulamentado art. 7o, XXI, CF j velho cliente deste Tribunal. [...] O Congresso Nacional parece obstinado na inrcia legislativa a respeito. Seria talvez oportunidade de reexaminar a posio do Supremo quanto a natureza e a eficcia do mandado de injuno, nos moldes do que se desenha no MI 670 (INF/STF 430), se no fora o pedido inicial.
[...] (Voto do Ministro Gilmar Mendes) Senhora Presidente, no caso do direito de greve acho que tem pedido de vista o Ministro Lewandowski - , manifestei-me, juntamente com o Ministro Eros, no sentido de atribuir um tipo de eficcia normativa na deciso; mas, no caso, h um pedido especfico que, certamente, no ser capaz de atender as pretenses do impetrante, uma vez que a Lei s dispor para o futuro, no ter como repercutir sobre sua prpria situao subjetiva. [...]. (Supremo Tribunal Federal. Mandado de Injuno no 695-4/MA. Relator: Ministro Seplveda Pertence. Julgado em: 01/mar/2007).
4.6.3 haBeas cOrPus
O Habeas Corpus, nos termos da Constituio Federal, ser concedido sempre que algum sofrer ou se achar ameaado de sofrer violncia ou coao em sua liberdade de locomoo, por ilegalidade ou abuso de poder (inciso LXVII, art. 5o). Esse remdio constitucional j faz parte do ordenamento brasileiro h longa data, tendo sido institudo, pela primeira vez, no art. 340 do Cdigo de Processo Criminal do Imprio, de 1832. O Habeas Corpus, medida gratuita, um dos poucos instrumentos jurisdicionais que dispensam a capacidade postulatria de seu impetrante, podendo, dessa forma, ser proposto por qualquer um do povo, dispensando, ainda, qualquer formalidade para sua interposio. No h que confundir, no entanto, o Habeas Corpus proposto por qualquer um do povo com o proposto pelo Promotor de Justia no uso das prerrogativas conferidas pela Lei no 8.069/1990 (art. 201, inciso IX). Quando o Ministrio Pblico interpe qualquer um dos remdios
constitucionais em prol da criana e do adolescente, no o faz como cidado, mas sim em nome de todo o Parquet, instituio diretamente legitimada para tanto. A legitimidade concedida ao Ministrio Pblico abarca tanto o habeas corpus preventivo, quando ameaada a liberdade de ir e vir da criana ou do adolescente, quanto o habeas corpus liberatrio, reservado para as hipteses em que o direito a liberdade j se encontra abalado. O Habeas Corpus merece ser interposto em defesa do adolescente privado de liberdade quando no houver flagrante de ato infracional ou ordem judicial escrita e fundamentada (art. 106, ECA). Da mesma forma, cabe o Habeas Corpus quando, apesar de ultrapassados 45 dias de internao provisria, no tiver sido proferida sentena no procedimento que apura ato infracional (arts. 108, pargrafo nico, e 183, ECA). Ser, ainda, necessria a interposio da medida quando, a despeito do que determina o art. 185, 2o, do Estatuto da Criana e do Adolescente, estiver o adolescente cumprindo internao, em repartio policial (por bvio, em seo isolada dos adultos), por mais de cinco dias. A concesso do Habeas Corpus, contudo, no est restrita imputao de autoria de ato infracional, sendo inumerveis as situaes em que permitida sua concesso , por exemplo, medida cabvel para liberar a criana e o adolescente que, em razo de ato de indisciplina, tenha o professor o deixado de castigo, na sala de aula, sem poder retornar a casa aps o trmino da jornada letiva.
5 o promotor de JuStiA e A
defeSA doS direitoS coletivoS e difuSoS
A Constituio Federal de 1988 listou, entre as funes institucionais do Ministrio Pblico, a promoo do inqurito civil e da ao civil pblica para a proteo do patrimnio pblico e social, do meio ambiente e de outros interesses difusos e coletivos (art. 129, III). Dois anos mais tarde, em 1990, o Estatuto da Criana e do Adolescente tripartiu a legitimidade ad causam para o ingresso com ao cvel pblica fundada em interesse da criana e do adolescente entre o Ministrio Pblico, os entes federativos, os territrios e as associaes legalmente constitudas h pelo menos um ano, de maneira concorrente (art. 210). Assim, diante da importncia dos interesses coletivos, difusos e individuais homogneos, neste Quinto Captulo ser abordada a atuao do Promotor de Justia na defesa dos direitos coletivos e difusos de crianas e adolescentes, com especial referncia Ao Civil Pblica, indicando as diversas reas de atuao e o respectivo embasamento jurdico.
5.1 Os dIreItOs transIndIvIduaIs
Para discutir a respeito da atuao do Promotor de Justia em defesa dos direitos coletivos e difusos de crianas e adolescentes, importante que sejam conhecidos alguns conceitos, para, assim, compreender a implicao desses novos direitos e o contexto de sua positivao nas Cartas Constitucionais. Norberto Bobbio desenvolveu em sua obra A era dos direitos a teoria jurdica acerca da constitucionalizao dos direitos do homem de maior reconhecimento em todo o mundo a teoria das geraes de direitos. De acordo com o Bobbio:
Os direitos do homem, por mais fundamentais que sejam, so direitos histricos, ou seja, nascidos em certas circunstncias, caracterizadas por lutas em defesa de novas liberdades contra velhos poderes, e nascidos de modo gradual, no todos de uma vez e nem de uma vez por todas. (Bobbio, 1992, p. 5).
H, no entanto, de se fazer a ressalva proposta por Bonavides (2002, p. 525): a terminologia gerao de direito deveria ser substituda pela expresso dimenso de direito, vez que a expresso gerao designa ordem cronolgica, sugerindo a decadncia do direito invocado na gerao anterior, enquanto o termo dimenso possibilita uma compreenso mais abrangente, de incorporao dos direitos com o avano dimensional.
Fora dirimir, a esta altura, um eventual equvoco de linguagem: o vocbulo dimenso substitui, com vantagem lgica e qualitativa, o termo gerao, caso este ltimo venha a induzir apenas sucesso cronolgica e, portanto, suposta caducidade dos direitos das geraes antecedentes, o que no verdade. Ao contrrio, os direitos da primeira gerao, direitos individuais, os da segunda, direitos sociais, e os da terceira, direitos ao desenvolvimento, ao meio ambiente, paz e fraternidade, permanecem eficazes, so infra-estruturais, formam a pirmide
cujo pice o direito democracia; coroamento daquela globalizao poltica para a qual, como no provrbio chins da grande muralha, a humanidade parece caminhar a todo vapor, depois de haver dado o seu primeiro e largo passo. Os direitos da quarta gerao no somente culminam a objetividade dos direitos das duas geraes antecedentes como absorvem sem, todavia, remov-la a subjetividade dos direitos individuais, a saber, os direitos de primeira gerao. E continua dizendo que tais direitos sobrevivem, e no apenas sobrevivem, seno que ficam opulentados em sua dimenso principal, objetiva e axiolgica, podendo, doravante, irradiar-se a todos os direitos da sociedade e do ordenamento jurdico (Bonavides, 2002, p. 525).
Nesse diapaso, tendo em vista a coerncia da proposta de Bonavides, a histria do reconhecimento dos direitos fundamentais ser aqui tratada por dimenses, e no geraes - termo criado por Bobbio e bem recepcionado por quase toda literatura poltica e jurdica. A idia de direitos fundamentais do homem origina-se a partir do pensamento cristo e da concepo de direitos naturais, estes ltimos, frutos do jusnaturalismo, compreendidos como direitos inerentes natureza humana direitos inatos que cabem ao homem s pelo fato de ser homem (Silva, 2001, p.176). O jusnaturalismo rompeu com a tradio do direito medieval, sobretudo a partir das ideias dos filsofos contratualistas que, emergidas no contexto do Estado Absolutista, no perodo de ascenso da classe burguesa (Sculos XVII e XVIII) -, a qual reivindicava maior liberdade de ao e de representao poltica -, juntamente com os ideais liberais difundidos pelo movimento iluminista, fomentaram ideologicamente os movimentos revolucionrios que levaram progressiva dissoluo do mundo feudal e constituio do mundo moderno. Alguns historiadores apontam como marco inicial da positivao dos direitos do homem a Constituio Inglesa de 1215, entretanto a corrente dominante entende que a primeira positivao de direitos fundamentais, verdadeiramente, ocorreu apenas aps a Revoluo Gloriosa
na Inglaterra, que, em 1668, instituiu sistema de governo monrquico parlamentar, com a Declarao de Direitos (Bill of Rights). Vrios movimentos revolucionrios se seguiram e foram alcanando status internacional, como, por exemplo, a Revoluo Francesa (1789 a 1799) e a Independncia dos Estados Unidos (1776). No entanto, se de um lado, essas revolues influenciaram o sentimento de valores fundamentais do homem, de outro, por ser um produto do Sculo XVIII, possuam cunho nitidamente individualista, subordinando a vida social ao indivduo e arrogando ao Estado a finalidade de preservao dos direitos individuais (Dallari, 1995, p. 215). Dessa forma, intimamente entrelaados tradio liberal, surgem os direitos fundamentais de primeira dimenso, cujo ncleo se limita aos direitos de liberdade, correspondente aos direitos civis e polticos. Nessa primeira dimenso, conforme expe Bonavides (2002, p. 517), o Estado restringe-se edio da lei, no intervindo ou promovendo diretamente as garantias dela decorrentes, so os direitos de resistncia face ao Estado. Com a queda do Absolutismo, ascendeu o sistema de produo capitalista e, com ele, observou-se a edificao de uma muralha entre duas classes sociais, separando uma pequena elite burguesa de uma enorme massa de miserveis. Os direitos fundamentais at ento positivados no se mostraram capazes de resolver os problemas recm surgidos. Se durante as revolues dos Sculos XVII e XVIII, em nome das garantias individuais, lutava-se contra a interveno estatal na esfera dos particulares, agora, era anseio do povo que o Estado interviesse e diminusse as desigualdades socioeconmicas existentes. Dentro desse contexto, surgem os ideais socialistas, cujas origens remetem ala mais radical da Revoluo Francesa, reivindicando direitos para alm dos de liberdade. Esses ideais fundaram inmeros movimentos populares ao longo dos Sculos XIX e XX em defesa das classes operrias. Ao trmino da Segunda Guerra Mundial (1939-1945), observou-se o levante da segunda dimenso de direitos fundamentais - os direitos de igualdade, ou seja, os direitos sociais - proclamados nas declaraes
das Constituies socialistas e na Constituio de Weimar43. A declarao desses direitos obrigou o Estado a adotar certas condutas para o cumprimento de atribuies que passam a ser suas. No entanto, infelizmente, a maior parte dessas condutas no foram, naquele momento histrico, concretizadas, o que culminou na qualificao dos direitos sociais como diretrizes ou programas, remetendo-os esfera programtica. Bonavides (2002, p. 518) explica que esses direitos de segunda dimenso
[...] atravessaram, a seguir uma crise de observncia e execuo, cujo fim parece estar perto, desde que recentes constituies, inclusive a do Brasil, formularam o preceito da aplicabilidade imediata dos direitos fundamentais. De tal sorte, os direitos da segunda gerao tendem a tornar-se to justificveis quanto os da primeira; pelo menos esta a regra que j no poder ser descumprida ou ter sua eficcia recusada com aquela facilidade de argumentao arrimada no carter programtico da norma.
H apenas poucas dcadas, ainda, no final do Sculo XX, surgiram os direitos de terceira dimenso, sob a bandeira do direito fraternidade representam os direitos transindividuais - o direito solidariedade, ao desenvolvimento, paz, ao meio ambiente, entre outros.
43 A Constituio de Weimar, que instituiu a Repblica Alem em 1919, surgiu como um produto da Primeira Guerra Mundial (1914-1918). Ao sair de uma guerra perdida, que lhe custou ao cabo de quatro anos de combate cerca de dois milhes de mortos e desaparecidos (quase 10% da populao masculina), o povo alemo passou a descrer de todos os valores tradicionais e inclinou-se para solues extremas. A Carta de Weimar exerceu decisiva influncia sobre a evoluo das instituies polticas em todo o Ocidente. O Estado da democracia social, cujas linhas-mestras j haviam sido traadas pela Constituio mexicana de 1917, adquiriu na Alemanha de 1919 uma estrutura mais elaborada, que veio a ser retomada em vrios pases aps o trgico interregno nazifascista e a Segunda Guerra Mundial. A democracia social representou efetivamente, at o final do sculo XX, a melhor defesa da dignidade humana, ao complementar os direitos civis e polticos que o sistema comunista negava com os direitos econmicos e sociais, ignorados pelo liberal-capitalismo. De certa forma, os dois grandes pactos internacionais de direitos humanos, votados pela Assembleia Geral das Naes Unidas em 1966, foram o desfecho do processo de institucionalizao da democracia social, iniciado por aquelas duas Constituies no incio do sculo (Comparato, 2006).
Os direitos transindividuais (ou metaindividuais) so os direitos individuais homogneos, os direitos coletivos e os direitos difusos, definidos na legislao brasileira pelo texto do Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei no 8.078/1990), nos seguintes termos:
Art. 81. A defesa dos interesses e direitos dos consumidores e das vtimas poder ser exercida em juzo individualmente, ou a ttulo coletivo. Pargrafo nico. A defesa coletiva ser exercida quando se tratar de: I. interesses ou direitos difusos, assim entendidos, para efeitos deste Cdigo, os transindividuais, de natureza indivisvel, de que sejam titulares pessoas indeterminadas e ligadas por circunstncia de fato; II. interesses ou direitos coletivos, assim entendidos, para efeitos deste Cdigo, os transindividuais de natureza indivisvel de que seja titular grupo, categoria ou classe de pessoas ligadas entre si ou com a parte contrria por uma relao jurdica base; III. interesses ou direitos individuais homogneos, assim entendidos os decorrentes de origem comum.
Os titulares de interesses individuais homogneos so passveis de determinao, apesar de interligados por uma mesma origem. A natureza jurdica desses direitos divisvel, de modo que, mesmo que homogneo, podem ser identificados e tutelados singularmente por seu titular. A possibilidade da tutela coletiva de tais interesses, conferida pelo legislador, tem por escopo apenas facilitar o acesso Justia. Os titulares dos direitos coletivos, por sua vez, so pessoas determinadas ou determinveis, todas pertencentes a uma determinada classe ou categoria. O objeto jurdico do direito coletivo tem natureza jurdica indivisvel, pois, ainda que tenham surgido da soma dos direitos individuais, ficam adstritos a um direito nascido na coletividade. Os direitos difusos, por outro lado, situam-se em uma rbita
bastante ampla. Da mesma forma que ocorre nos direitos coletivos, os direitos difusos tm natureza indivisvel, todavia, este alcana um nmero indeterminado e indeterminvel de pessoas, ligadas to somente por uma situao ftica. O Supremo Tribunal Federal, em deciso proferida, em Recurso Extraordinrio, assim os definiu:
Interesses difusos so aqueles que abrangem nmero indeterminado de pessoas unidas pelas mesmas circunstncias de fato e coletivos aqueles pertencentes a grupos, categorias ou classes de pessoas determinveis, ligadas entre si ou com a parte contrria por uma relao jurdica base. 3.1. A indeterminidade a caracterstica fundamental dos interesses difusos e a determinidade a daqueles interesses que envolvem os coletivos. (Supremo Tribunal Federal. Recurso Extraordinrio no 163231/SP. Relator: Min. Maurcio Corra. Julgado em: 26/fev/1997).
Os direitos de terceira dimenso esto situados para alm do conflito de classes dentro de uma nao, eles se inserem no contexto da sociedade globalizada. Nesse quadro, observa-se que determinadas decises de chefes polticos podem provocar consequncias em todo o globo. Assim, em meio a guerras, mortes, genocdios, etnocdios, pandemias, entre tantas outras atrocidades, surgem os direitos de fraternidade, que, no entender de Bonavides (2002, p. 524), podem se manifestar de trs formas:
1. O dever de todo Estado particular de levar em conta, nos seus atos, os interesses de outros Estados (ou de seus sditos); 2. Ajuda recproca (bilateral ou multilateral), de carter financeiro ou de outra natureza para a superao das dificuldades econmicas (inclusive com auxlio tcnico aos pases subdesenvolvidos e estabelecimento de preferncias de comrcio em favor desses pases, a fim de liquidar dficits); 3. Uma coordenao sistemtica de poltica econmica.
O constitucionalista ainda advoga a tese da existncia de uma quarta dimenso de direitos fundamentais, decorrentes da globalizao econmica e do crescimento do sistema neoliberal: o direito democracia, o direito informao e o direito ao pluralismo. (Bonavides, 2002, p. 524). Assim, mais uma vez utilizando as palavras de Bonavides (2002, p. 526), os direitos da quarta gerao compendiam o futuro da cidadania e o porvir da liberdade de todos os povos. To somente com eles ser legtima e possvel a globalizao poltica. Outros doutrinadores entendem por classificar como quarta dimenso os direitos relativos manipulao gentica, relacionados biotecnologia e bioengenharia, que envolvem discusses acerca da vida e da morte. H, ainda, quem fale em quinta dimenso, representada pelos direitos advindos da realidade virtual.
5.2 a aO cIvIl PBlIca
A conquista social pelos direitos transindividuais tomou tamanha proporo em nosso ordenamento que, em 1988, foram elevados a nvel constitucional na redao da Carta Cidad. Antes disso, podemos dizer que o primeiro instrumento de tutela dos direitos transindividuais regulamentado no Brasil foi a Ao Popular Lei no 4.717, de 29 de junho de 1965 -, ferramenta disposio de todo e qualquer cidado, para pleitear a anulao ou a declarao de nulidade de atos da Administrao Pblica que forem lesivos ao patrimnio pblico. Passadas duas dcadas, em 24 de julho de 1985, foi publicada a Lei n 7.347, que disciplinou a Ao Civil Pblica como instrumento de proteo do patrimnio pblico e social, do meio ambiente e de outros interesses difusos e coletivos (art. 129, inciso III, CF).
o
Mazzilli (1991, p. 36) explica que a denominao de ao civil pblica foi escolhida pelo legislador por guardar paralelo com a ao penal pblica, em suas palavra:
Inicialmente, com ao civil pblica se quis dizer a
ao de objeto no penal, proposta pelo Ministrio Pblico. Na verdade, porm, tal expresso, se bem que j incorporada na legislao, doutrina e jurisprudncia, no deixa de padecer de impropriedade. De um lado, toda a ao pblica, enquanto direito pblico subjetivo dirigido contra o Estado; de outro, como no tem o ministrio Pblico exclusividade na propositura da dita ao civil pblica, podemos hoje considerar que esta ltima compreende no s a ao de objeto no penal proposta por aquela instituio, como a mesma ao, com mesmo objeto, proposta por qualquer dos demais co-legitimados ativos, desde que destinada defesa dos direitos difusos e coletivos (Mazzilli, 1991, p. 36-37).
Isso posto, certa a importncia instrumental da Ao Civil Pblica, passa-se a discorrer a seu respeito, destacando-se as questes mais importantes e aquelas controvertidas na jurisprudncia e doutrina.
5.2.1 legItIMIdade Para PrOPOsItura
A Lei da Ao Civil Pblica, com a nova redao imposta pela Lei n 11.448, de 15 de janeiro de 2007, lista como legitimados o Ministrio Pblico (art. 5o, inciso I), a Defensoria Pblica (art. 5o, inciso II), os entes federativos (art. 5o, inciso III), as pessoas jurdicas de direito pblico da Administrao Pblica indireta (art. 5o, inciso IV) e as associaes constitudas h, pelo menos, um ano, que tenham por finalidade institucional a proteo dos direitos coletivos e difusos (art. 5o, inciso V).
o
O Estatuto da Criana e do Adolescente, por sua vez, estabeleceu legitimidade para a propositura de Ao Civil Pblica fundada em interesses coletivos e difusos da criana e do adolescente ao Ministrio Pblico (art. 210, inciso I), aos entes federativos e territrios (art. 210, inciso II) e s associaes constitudas h, pelo menos, mais de um ano e que inclua entre seus fins institucionais a defesa dos direitos disciplinados pelo Estatuto (art. 210, inciso III). Tanto a legitimidade conferida pela Lei no 7.347/1985 quanto a
estatutria so concorrentes, autnomas e disjuntas, ou seja, podem ser propostas isoladamente ou em consrcio de legitimados (Bordallo, 2007, p. 667). Conflitos jurisprudenciais e doutrinrios, no entanto, so apontados por Bordallo (2007, p. 688-9) ao tratar da legitimidade do Ministrio Pblico na defesa dos direitos individuais homogneo44. De acordo com o Autor, existem correntes, que no reconhecem a Instituio como legitimada a intervir judicialmente pelo direito individual disponvel, ainda que homogneo. Essa corrente pauta sua defesa na natureza divisvel dos direitos individuais homogneos, fato este que permitiria a busca da tutela jurisdicional pelo seu titular. Todavia, no h qualquer impedimento legal interveno do Ministrio Pblico na defesa dos direitos individuais homogneos. De fato, a Lei Orgnica Nacional do Ministrio Pblico (Lei no 8.625/1993), descreve como funo do Parquet a propositura o inqurito civil e da
44 As contradies noticiadas pelo autor de fato existem na jurisprudncia, o que se ilustra nas decises proferidas pelo Superior Tribunal de Justia, em Recursos Especiais, cuja ementa segue abaixo transcrita: Ao Civil Pblica. Agravo Regimental. Recurso Especial. Responsabilidade pelo pagamento de PIS/PASEP e COFINS. Ministrio Pblico. Ilegitimidade ativa. Precedentes. I - O Ministrio Pblico no tem legitimidade para promover ao civil pblica visando obstar a cobrana de tributos, por se tratar de direitos individuais homogneos, identificveis e divisveis, que devem ser postulados por seus prprios titulares. II - Agravo Regimental improvido (Superior Tribunal de Justia. Recurso Especial no 637744/RS. Relator: Min. Francisco Falco. Julgado em: 09/maio/2006). Processual Civil. Recurso Especial. Administrativo. Constitucional. Ao Cautelar Inominada. Legitimatio ad causam do parquet. Art. 127 da CF/88. Direito sade. 1. O Ministrio Pblico est legitimado a defender os interesses transindividuais, quais sejam os difusos, os coletivos e os individuais homogneos. 2. que a Carta de 1988, ao evidenciar a importncia da cidadania no controle dos atos da Administrao, com a eleio dos valores imateriais do art. 37, da CF/1988 como tutelveis judicialmente, coadjuvados por uma srie de instrumentos processuais de defesa dos interesses transindividuais, criou um microssistema de tutela de interesses difusos referentes probidade da administrao pblica, nele encartando-se a Ao Cautelar Inominada, Ao Popular, a Ao Civil Pblica e o Mandado de Segurana Coletivo, como instrumentos concorrentes na defesa desses direitos eclipsados por clusulas ptreas. 3. Deveras, mister concluir que a nova ordem constitucional erigiu um autntico concurso de aes entre os instrumentos de tutela dos interesses transindividuais e, a fortiori, legitimou o Ministrio Pblico para o manejo dos mesmos. [...] 10. Recurso especial provido para reconhecer a legitimidade ativa do Ministrio Pblico Estadual (Superior Tribunal de Justia. Recurso Especial no 817710/RS. Relator: Min. Luiz Fux. Julgado em: 17/maio/2007).
ao civil pblica para a proteo, preveno e reparao dos danos causados ao meio ambiente, ao consumidor, aos bens e direitos de valor artstico, esttico, histrico, turstico e paisagstico, e a outros interesses difusos, coletivos e individuais indisponveis e homogneos (art. 25, inciso IV, alnea a). A interveno do Parquet em questo que de discute o direito de criana e adolescente, contudo, no causa maiores controvrsias. Primeiro, porque os direitos da criana e do adolescente so sempre indisponveis e, segundo, porque a Lei no 8.069/1990, no art. 210, inc. V, estabeleceu como competncia do Ministrio Pblico a promoo do da ao civil pblica para a proteo dos interesses individuais, difusos ou coletivos relativos infncia e adolescncia. Ainda a respeito de legitimidade, a Lei no 8.069/1990 admite, no 1o do art. 210, a figura do consrcio facultativo entre os Ministrios Pblicos da Unio e dos Estados na defesa dos interesses e direitos de que cuida o prprio Estatuto da Criana e do Adolescente. Esta autorizao decorre dos princpios institucionais do Ministrio Pblico da unidade e da indivisibilidade (art. 127, 1o, CF), pois, conforme lecionada Nery Jr. apud Milar:
A atribuio interna do Ministrio Pblico, com um todo, federal e estadual, de diviso e distribuio de funes e tarefas, questo administrativa, interna corporis, que no interfere na legitimidade de ser parte esta, sim, conferida indistintamente a ambos por lei (Milar, 2003, p. 707).
Pela redao do art. 210, 2o, do Estatuto, nas aes interpostas por associao na hiptese de desistncia ou abandono da ao45, poder o Ministrio Pblico ou qualquer outro legitimado assumir a sua titularidade (art. 210, inciso III, ECA). Contudo, questiona-se acerca da possibilidade de desistncia da ao por parte do Ministrio Pblico. Muito embora a Lei no 8.069/1990 tenha se referido apenas associao, o ordenamento jurdico no im45 As hipteses de abandono da ao esto indicadas do Cdigo de Processo Civil (art. 267, incisos II e III) como causas de extino do processo sem julgamento do mrito, quais sejam: II quando ficar parado durante mais de 1 (um) ano por negligncia das partes; III quando, por no promover atos e diligncias que lhe competir, o autor abandonar a causa por mais de 30(trinta) dias.
pede que isto ocorra, ou, conforme dispe Mazzilli apud Milar (2003, p. 708-9):
Tanto a associao como qualquer dos demais colegitimados neles includo o Ministrio Pblico todos eles agem por legitimao extraordinria, ou seja, substituem processualmente os lesados, fragmentariamente dispersos na coletividade. Afinal, nem a associao, nem o Ministrio Pblico, nem qualquer dos co-legitimados ativos, nenhum deles titular do direito material que defende. Assim, a admitir a desistncia ou abandono da associao, no h que negar igual possibilidade aos demais co-legitimados ativos, colocados em idntica situao.
Entretanto, especificamente na questo da criana e do adolescente, com relao possibilidade de desistncia da ao por parte do Ministrio Pblico, h de se questionar se, ao renunci-la, no estaria o Promotor de Justia abdicando de uma funo que lhe foi atribuda pelo texto da Carta Magna promover o inqurito civil e a ao civil pblica, para a proteo do patrimnio pblico e social, do meio ambiente e de outros interesses difusos e coletivos (art. 129, inciso III). Ressalva-se, por fim, que, embora haja confuses no dia a dia jurdico, o Conselho Tutelar no possui legitimidade para ingressar com a Ao Civil Pblica, nem por ordem da lei, nem por analogia.
5.2.2 O InQurItO cIvIl
O inqurito civil46 surge no ordenamento jurdico brasileiro com

46 A Lei Orgnica do Ministrio Pblico do Estado de Santa Catarina (Lei Complementar no 197/2000) disciplina as peculiaridades do inqurito civil autuado pelo parquet catarinense em seus art.s 84 a 90, in verbis: Art. 84. O inqurito civil, procedimento investigatrio de natureza inquisitorial, ser instaurado por portaria, em face de representao ou, de ofcio, em decorrncia de qualquer outra notcia que justifique o procedimento. 1o Sempre que necessrio para formar seu convencimento, o membro do Ministrio Pblico poder instaurar procedimento administrativo preparatrio do inqurito civil. 2o As providncias referidas neste art. e no pargrafo anterior sero tomadas no prazo
a publicao da Lei no 7.347/1985 Lei da Ao Civil Pblica, que

mximo de trinta dias. 3o As diligncias investigatrias, quando devam ser realizadas em outra comarca, podero ser deprecadas a outro rgo de execuo do Ministrio Pblico, obedecida eventual disciplina interna de encaminhamento. Art. 85. A representao para instaurao de inqurito civil, que independe de formalidades especiais, ser dirigida ao rgo do Ministrio Pblico competente e dever conter, sempre que possvel: I - nome, qualificao e endereo do representante e do autor do fato; II - descrio do fato objeto das investigaes; III - indicao dos meios de prova. 1o Do indeferimento da representao de que trata este art. caber recurso ao Conselho Superior do Ministrio Pblico no prazo de dez dias, contado da data em que o representante tomar cincia da deciso. 2o Antes de encaminhar os autos ao Conselho Superior do Ministrio Pblico, o membro do Ministrio Pblico poder, no prazo de cinco dias, reconsiderar a deciso recorrida. Art. 86. O inqurito civil, quando instaurado, instruir a petio inicial da ao civil pblica. Art. 87. Se o rgo do Ministrio Pblico, esgotadas as diligncias, se convencer da inexistncia de fundamento para a propositura da ao civil, promover o arquivamento dos autos do inqurito civil, do procedimento administrativo preparatrio ou das peas de informao, fazendo-o fundamentadamente. 1o Os autos do inqurito civil ou das peas de informao arquivados sero remetidos, no prazo de trs dias, sob pena de falta grave, ao Conselho Superior do Ministrio Pblico, competindo-lhe o exame e deliberao acerca da promoo de arquivamento, conforme dispuser o seu Regimento Interno. 2o Deixando o Conselho Superior do Ministrio Pblico de homologar a promoo de arquivamento, comunicar, desde logo, ao Procurador-Geral de Justia para a designao de outro rgo do Ministrio Pblico para o ajuizamento da ao ou prosseguimento das investigaes. Art. 88. Depois de homologada pelo Conselho Superior do Ministrio Pblico a promoo de arquivamento do inqurito civil, do procedimento administrativo preparatrio ou das peas de informao, o rgo do Ministrio Pblico somente poder proceder a novas investigaes se de outras provas tiver notcia. Art. 89. O rgo do Ministrio Pblico, nos inquritos civis ou nos procedimentos administrativos preparatrios que tenha instaurado, e desde que o fato esteja devidamente esclarecido, poder formalizar, mediante termo nos autos, compromisso do responsvel quanto ao cumprimento de obrigao de fazer ou no fazer, ou das obrigaes necessrias integral reparao do dano, que ter eficcia de ttulo executivo extrajudicial. Art. 90. O inqurito civil instaurado para apurar violao de direito assegurado nas Constituies Federal e Estadual, ou irregularidade nos servios de relevncia pblica poder ser instrudo atravs de depoimentos colhidos em audincia pblica. 1o Encerrado o inqurito civil, o rgo de execuo do Ministrio Pblico poder fazer recomendaes aos rgos ou entidades referidas no inciso VII do art. 82 desta Lei Complementar, ainda que para maior celeridade e racionalizao dos procedimentos administrativos, requisitando do destinatrio sua divulgao adequada e imediata, bem
autoriza a sua instaurao pelo Ministrio Pblico, no 1o do seu art. 8o. A natureza jurdica do inqurito civil de procedimento administrativo, comportando-se como um instrumento de investigao colocado disposio do Promotor de Justia para a apurao de leso ou ameaa a direito coletivo e difuso. Bordallo (2007, p. 658) o conceitua como ferramenta de investigao administrativa prvia que objetiva apurar elementos de convico para que o prprio rgos ministerial possa identificar se ocorre circunstncia que enseje eventual propositura de ao civil pblica ou coletiva. O Estatuto da Criana e do Adolescente faz expressa meno acerca da possibilidade da instaurao do inqurito civil para a apurao de ofensa a direito assegurado a criana e adolescente em seu art. 223, in verbis:
Art. 223. O Ministrio Pblico poder instaurar, sob sua presidncia, inqurito civil, ou requisitar, de qualquer pessoa, organismo pblico ou particular, certides, informaes, exames ou percias, no prazo que assinalar, o qual no poder ser inferior a dez dias teis.
Dessa forma, o inqurito civil o instrumento adequado sempre que o Promotor de Justia precisar colher provas para a propositura da ao civil pblica ou receber notcia de ofensa s garantias da criana e do adolescente e entender necessria sua investigao. Diferentes fontes podero noticiar ao Promotor de Justia a ocorrncia de ameaa ou leso a direito de criana ou de adolescente, faculdade auferida a qualquer pessoa. A Lei no 8.069/1990, entretanto, prev duas situaes em que essa faculdade transforma-se em dever: o servidor pblico (art. 220, ECA) e os juzos e tribunais no exerccio de suas funes (art. 221). Em regra, o inqurito civil pblico, admitindo-se sua forma
como resposta por escrito. 2o Alm das providncias previstas no pargrafo anterior, poder o rgo de execuo do Ministrio Pblico emitir relatrios, anuais ou especiais, encaminhando-os s entidades mencionadas no inciso VII do art. 82 desta Lei Complementar, delas requisitando tambm divulgao adequada e imediata.
sigilosa47, por meio de deciso fundamentada, quando necessrio s investigaes ou em respeito intimidade e vida privada. Considerando que o inqurito tem natureza de procedimento e no de processo, o seu desenrolar, tal qual ocorre no inqurito penal, dispensa o respeito aos princpios do contraditrio e da ampla defesa, pois, conforme expe Bordallo (2007, p. 659), nele no se encontram partes, no h imputao de sanso de qualquer espcie, havendo apenas investigao e investigados. Entretanto, recomenda-se conceder parte investigada a possibilidade de prestar os esclarecimentos necessrios, que podero auxiliar o Promotor de Justia a formar sua convico. Da mesma forma, o inqurito civil no obrigatrio, estando ele dispensado sempre que j houver suficientes meios probatrios. O prazo mnimo de dez dias teis estipulado pelo legislador estatutrio para o atendimento de requisio ministerial de certides, informaes, exames ou percias - que nos termos do art. 223 podero ser expedidas contra qualquer pessoa, organismo pblico ou particular o mesmo estabelecido pela Lei da Ao Civil Pblica. Finalizada a instruo do inqurito civil, dependendo do resultado, o Promotor de Justia poder elaborar e interpor a ao civil pblica, propor e firmar termo de ajustamento de conduta com o acusado (art. 211, ECA), ou, convencido da inexistncia de fundamento que enseje a propositura da ao civil pblica, promover seu arquivamento (art. 223, 1o). O arquivamento do inqurito seguir o trmite imposto pelos 2o a 5o do art. 223, qual seja: 1) o inqurito ou a pea informativa a serem arquivados sero, no prazo de trs dias, encaminhados ao Conselho Superior do Ministrio Pblico; 2) a promoo de arquivamento ser submetida a exame e deliberao em sesso do Conselho Superior do Ministrio Pblico, nos moldes do estabelecido em seu regimento interno; 3a) homologada deciso, seguem o inqurito e as peas para arquivo48;
47 Ser obrigatria a instaurao e o processamento do segredo de justia sempre em que o interesse pblico exigir e quando dizer respeito a casamento, filiao, separao dos cnjuges, converso desta em divrcio, alimentos e guarda dos filhos (art. 155, CPC). 48 At que seja homologada ou rejeitada a promoo de arquivamento, em sesso do Conselho Superior do Ministrio pblico, podero as associaes legitimadas apresentar razes escritas ou documentos, que sero juntados aos autos do inqurito ou anexados s peas de informao (art. 223, 3o).
e 3b) no havendo homologao, o Conselho designar representante para o ajuizamento da ao civil pblica.
5.2.3 O terMO de aJustaMentO de cOnduta
Ao longo do inqurito civil, por vezes, o Promotor de Justia entra em contato com o causador da leso ou ameaa ao direito da criana e do adolescente, que pode se mostrar disposto a adequar sua conduta. Diante dessas condies favorveis, sempre que possvel, o Ministrio Pblico poder propor a assinatura de acordo extrajudicial, pelo qual o acusado compromete-se a adotar as medidas necessrias para a regularizao da situao ftica. A figura do termo de ajustamento de conduta no constava da redao original da Lei no 7.347/1985, tendo sido a ela acrescentada pelo Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei no 8.078/1990), que inseriu os 4o, 5o e 6o ao art. 5o daquela Lei49. No ajustamento de conduta, est preservada a discricionariedade do Ministrio Pblico, ou seja, o Promotor de Justia no obrigado a propor ou firmar o termo de ajustamento, estando, inclusive, dispensado de fundamentar sua deciso negatria. Ressalva-se que, no termo de ajustamento de conduta, no admitida, em hiptese alguma, a negociao do direito indisponvel. No poder o Ministrio Pblico convencionar com o compromissrio acordo distinto daquele que seria auferido por meio da tutela especfica do direito materialmente ameaado ou lesionado.
49 Art. 5o Tm legitimidade para propor a ao principal e a ao cautelar: [...] 4o O requisito da pr-constituio poder ser dispensado pelo juiz, quando haja manifesto interesse social evidenciado pela dimenso ou caracterstica do dano, ou pela relevncia do bem jurdico a ser protegido. 5o Admitir-se- o litisconsrcio facultativo entre os Ministrios Pblicos da Unio, do Distrito Federal e dos Estados na defesa dos interesses e direitos de que cuida esta lei. 6o Os rgos pblicos legitimados podero tomar dos interessados compromisso de ajustamento de sua conduta s exigncias legais, mediante cominaes, que ter eficcia de ttulo executivo extrajudicial.
Para que seja possvel a elaborao do termo de compromisso em atendimento tutela especfica, Bordallo (2007, p. 663) sugere que sejam montados, na instituio, grupos de assessoramento tcnico, que possam auxiliar o Promotor de Justia na conduo do acordo, evitando-se a manuteno da leso ou a criao de outras. Apesar deste Manual, por motivos bvios, dar maior enfoque ao Ministrio Pblico, outros rgos so igualmente legitimados a propor a assinatura de termo de ajustamento de conduta. O Estatuto da Criana e do Adolescente, em seu art. 211, informa que rgos pblicos legitimados pelo art. 210 a Unio, os Estados, os Municpios, o Distrito Federal e os Territrios - podero tomar dos interessados compromisso de ajustamento de sua conduta s exigncias legais. Ainda por fora do art. 211, conferida ao termo de ajustamento de conduta a eficcia de ttulo executivo extrajudicial, enquadrando-se, assim, na hiptese prevista no inciso VIII, do art. 585 do Cdigo de Processo Civil50. Dessa forma, por ser ttulo extrajudicial, dever ser condicionado ao pagamento de multa em caso de descumprimento de suas clusulas. A multa, por ser meio de coao, dever ser ponderada de acordo com a leso e a capacidade econmica do compromissrio, servindo-se verdadeiramente com um instrumento de represso da conduta lesiva. A execuo da multa seguir o rito estabelecido no Cdigo de Processo Civil em seu Livro II Do Processo de Execuo, e ser tratada concomitantemente com a execuo da sentena proferida na ao civil pblica, ao final do tpico seguinte. Por fim, recorda-se que uma vez firmado o termo de ajustamento, para o arquivamento do inqurito civil, dever o Promotor de Justia atender ao disposto no art. 223 da Lei no 8.069/1990, ou seja, encaminhando as peas, o inqurito e o termo devidamente assinado ao Conselho Superior para homologao.
50 Art. 585. So ttulos executivos extrajudiciais: [...] VIII - todos os demais ttulos a que, por disposio expressa, a lei atribuir fora executiva.
5.2.4 O PrOcessaMentO da aO cIvIl PBlIca
A Ao Civil Pblica disciplinada pela Lei no 7.347/1985, norma aplicada de maneira subsidiria aos procedimentos jurisdicionais interpostos em defesa dos direitos coletivos, difusos ou individuais homogneos da criana e do adolescente (art. 224, ECA). Para a instruo da petio inicial o Promotor de Justia ou outro legitimado poder requerer s autoridades competentes as certides e as informaes que julgar necessrias, que sero fornecidas no prazo de dez dias teis para o Ministrio Pblico (art. 223, ECA) e quinze dias para os demais (art. 222, ECA). A recusa ou o retardamento do envio de dados tcnicos indispensveis propositura da ao civil, quando requisitados pelo Ministrio Pblico, constitui o tipo penal indicado no art. 10 da Lei no 7.347/1985, in verbis:
Art. 10. Constitui crime, punido com pena de recluso de 1 (um) a 3 (trs) anos, mais multa de 10 (dez) a 1.000 (mil) Obrigaes Reajustveis do Tesouro Nacional - ORTN, a recusa, o retardamento ou a omisso de dados tcnicos indispensveis propositura da ao civil, quando requisitados pelo Ministrio Pblico.
A competncia para o processamento da ao civil pblica fundada em interesse transindividual da criana e do adolescente ser da Justia da Infncia e da Juventude, nos moldes do que determina do art. 148, inciso IV, do Estatuto. A competncia territorial, entretanto, ser determinada pelo local do dano (art. 2o, Lei no 7.347/1985), ressalvadas as hipteses de danos de mbito regional ou nacional, cuja competncia deslocada para a Comarca da Capital e do Distrito Federal, respectivamente, na forma do art. 93, inc. II da Lei no 8.078/1990 (Cdigo de Defesa do Consumidor). Admite-se a concesso de liminar, com ou sem justificao prvia, (art. 213, 1o, ECA), que culmine, inclusive multa diria em caso de descumprimento (art. 213, 2o, ECA). Destaca-se que a multa cominada liminarmente ser exigvel apenas aps o trnsito em julgado da deciso
favorvel, no entanto ser devida desde o dia em que se houver configurado o descumprimento (art. 213, 3o, ECA). A sentena que condenar o requerido poder determinar o pagamento de quantia em dinheiro (a ser revertido ao fundo gerido pelo Conselho de Direitos da Criana e do Adolescente de cada municpio art. 214, ECA), ou obrigao de fazer ou no fazer (art. 3o da Lei no 7.347/1985). Todavia, na ao que tenha por objeto o cumprimento de obrigao de fazer ou no fazer, o juiz dever privilegiar a concesso da tutela especfica da obrigao ou determinar providncias que assegurem o resultado prtico equivalente ao do adimplemento (art. 213, caput, ECA). O recurso cabvel contra a sentena proferida na ao civil pblica ser o de Apelao, nos moldes do que disciplina o Cdigo de Processo Civil (art. 198, caput, ECA), sendo admitida a concesso de efeitos suspensivos ao recurso nos casos em que ficar caracterizada a possibilidade de dano irreversvel parte (art. 215, ECA).
5.2.5 execuO da sentena e dO terMO nO cuMPrIdO
A execuo da deciso proferida em ao civil pblica, assim como a execuo das multas eventualmente cominadas, seguir o rito processual que estabelece o Cdigo de Processo Civil, em seu Livro II, (Do Processo de Execuo). No entanto, algumas peculiaridades estabelecidas pelo Estatuto da Criana e do Adolescente merecem destaque. Caso a Administrao Pblica tenha sido condenada, dever o magistrado remeter as peas autoridade competente, para apurao da responsabilidade civil e administrativa do agente a que se atribua a ao ou omisso (art. 216, ECA). O art. 216 da lei estatutria est de acordo com a teoria da responsabilidade objetiva que assegura o direito de regresso, adotada pela Constituio Cidad em seu art. 37, 6o:
Art. 37. A administrao pblica direta e indireta
de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia e, tambm, ao seguinte: [...] 6o As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de servios pblicos respondero pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou culpa.
Os valores recolhidos com multas sero revertidos ao Fundo da Infncia e da Adolescncia51, gerido pelo Conselho dos Direitos da Criana e do Adolescente de cada Municpio (art. 214, ECA). Caso o Municpio ainda no tenha regulamentado tal fundo, mesmo aps os 18 anos de vigncia do Estatuto, o dinheiro ser depositado em estabelecimento bancrio oficial, em conta com correo monetria (art. 214, 2o, ECA). Decorridos 60 dias do trnsito em julgado da sentena condenatria ou 30 dias do no-recolhimento de multa, ainda que tenha sido a ao impetrada por outro legitimado, o Ministrio Pblico promover sua execuo (art. 217, caput, e 214, 1o, ECA), faculdade que se estende aos demais legitimados.
5.3 O dIreItO vIda
A vida o maior dos bens, o mais fundamental de todos os direitos, uma vez em que o exerccio dos demais direitos carece de sua existncia. O direito vida compreende o direito de nascer, o direito de permanecer vivo e o direito de defender a prpria vida. O ordenamento jurdico brasileiro adjetivou esse direito como
51 Mais informaes a respeito do Fundo da Infncia e da Adolescncia podero ser obtidas no volume II do Manual do Promotor de Justia da Infncia e da Juventude que trata, em sua primeira parte, dos Conselhos e dos Fundos do Direito da Criana e do Adolescente e, na segunda parte, do Sistema de Garantia dos Direitos da Criana e do Adolescente.
inviolvel, ou seja, envolto de proteo absoluta. Consta do art. 5o da Constituio Federal de 1988:
Art. 5o Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: [...].
Do direito internacional, a Conveno Americana de Direitos Humanos (1969) - Pacto de San Jos da Costa Rica ratificada pelo Brasil por meio do Decreto no 678/ 1992, por reconhecer que os direitos essenciais da pessoa humana no derivam do fato de ser ela nacional de determinado Estado, mas sim do fato de ter como fundamento os atributos da pessoa humana, incumbiu aos Estados signatrios o dever do respeito vida, nos termos de seu art. 4o, in verbis:
Artigo 4o - Direito vida 1. Toda pessoa tem o direito de que se respeite sua vida. Esse direito deve ser protegido pela lei e, em geral, desde o momento da concepo. Ningum pode ser privado da vida arbitrariamente. 2. Nos pases que no houverem abolido a pena de morte, esta s poder ser imposta pelos delitos mais graves, em cumprimento de sentena final de tribunal competente e em conformidade com a lei que estabelea tal pena, promulgada antes de haver o delito sido cometido. Tampouco se estender sua aplicao a delitos aos quais no se aplique atualmente. 3. No se pode restabelecer a pena de morte nos Estados que a hajam abolido. 4. Em nenhum caso pode a pena de morte ser aplicada a delitos polticos, nem a delitos comuns conexos com delitos polticos. 5. No se deve impor a pena de morte a pessoa que, no momento da perpetrao do delito, for
menor de dezoito anos, ou maior de setenta, nem aplic-la a mulher em estado de gravidez. 6. Toda pessoa condenada morte tem direito a solicitar anistia, indulto ou comutao da pena, os quais podem ser concedidos em todos os casos. No se pode executar a pena de morte enquanto o pedido estiver pendente de deciso ante a autoridade competente.
O direito vida, da forma que adota o nosso sistema jurdico como direito inviolvel e indisponvel -, repercute na proibio do aborto (tipo penal dos arts. 124 e 125, CP), na vedao da pena de morte (art. 5o, inc. XLVII, CF) e na criminalizao da prtica de a eutansia (enquadrado no delito do art. 121, 1o, CP), entre outras derivaes. Apesar de a legislao civil colocar a salvo os direitos do nascituro, uma discusso constante e sem resposta fcil recorrente: Qual o momento preciso do comeo da vida humana? O Supremo Tribunal Federal no julgamento histrico da Ao Direta de Inconstitucionalidade no 351052, ajuizada com pedido de excluso do art. 5o da Lei de Biossegurana (Lei no 11.105/2005), na apertada votao de seis Ministros contra cinco, entendeu que as pesquisas cientficas com clulas-tronco embrionrias no violam o direito vida, tampouco a dignidade da pessoa humana. A Ministra Ellen Gracie, que acompanhou integralmente o relator pelo indeferimento da ao, exps, em seu voto, que o embrio, se no recolhido ao tero da me, no pode ser classificado como vida humana, in verbis:
Nem se lhe pode opor a garantia da dignidade da pessoa humana, nem a garantia da inviolabilidade da vida, pois, segundo acredito, o pr-embrio no acolhido no seu ninho natural de desenvolvimento, o tero, no se classifica como pessoa. [...]
52 Ao Direta de Inconstitucionalidade no 3510/2005. Relator: Min. Carlos Ayres Britto. Julgada improcedente pelo Tribunal do Pleno em 29/5/2008.
Por outro lado, o pr-embrio tambm no se enquadra na condio de nascituro, pois a este, a prpria denominao o esclarece bem, se pressupe a possibilidade, a probabilidade de vir a nascer, o que no acontece com esses embries inviveis ou destinados ao descarte.
O Ministro Marco Aurlio, que igualmente acatou o voto do relator em sua integralidade, exps que o incio da vida no pressupe s a fecundao, mas a viabilidade da gravidez, da gestao humana. Todavia, no olvidando tais discusses, o Estatuto da Criana e do Adolescente reiterou o direito fundamental vida s crianas e aos adolescentes, conforme se observa na leitura de seu art. 7o:
Art. 7o A criana e o adolescente tm direito a proteo vida e sade, mediante a efetivao de polticas sociais pblicas que permitam o nascimento e o desenvolvimento sadio e harmonioso, em condies dignas de existncia.
A respeito do referido dispositivo, em vida, o socilogo Herbert de Souza, smbolo da determinao e do trabalho incansvel pela cidadania, fez um bonito desabafo, o qual se transcreve abaixo:
Com a realizao plena desse artigo o Brasil poderia resgatar uma parte da dvida social para com milhes de crianas e adolescentes que jamais tiveram uma vida digna de ser vivida por um ser humano, e garantir a condio bsica para a construo de uma nova sociedade. [...] O artigo 7o pode constituir-se na pedra de toque dessa converso social do Estado e da prpria sociedade, que acostumou-se a dormir em casa enquanto muitas crianas dormem nas ruas. Somente a realizao plena desse artigo devolver ao Brasil a condio de sociedade digna, democrtica e humana. Enquanto houver uma criana ou adolesManual do Promotor de Justia da Infncia e Juventude - 169
cente sem condies mnimas, bsicas, de existncia, no teremos condies de nos encarar uns aos outros com a tranqilidade dos que esto em paz com sua conscincia. Vivemos, hoje, a situao do escndalo de negar as condies de humanidade queles que s podem existir com o nosso amor. Estamos desafiados a acabar com o escndalo e recuperar para as crianas, adolescentes e ns mesmos a condio que d sentido ao nosso prprio viver. (Souza, 2003, p. 56-7).
Pois, Betinho estava certo, o direito de viver distinto do direito de sobreviver. No basta garantir a vida, necessrio que sejam garantidas as condies mnimas a uma vida descente, necessrio que seja garantido criana e ao adolescente o direito de se desenvolver com plenitude, o de tornar-se cidado.
5.4 O dIreItO sade
De acordo com o Instituto Brasileiro de Geografia e Estatstica (IBGE), no incio da dcada de 90, o Brasil ostentava a taxa de mortalidade infantil de 48,3, ndice que alcanava impressionantes 74,3, quando avaliada a regio Nordeste de maneira isolada (IBGE, 1996). No entanto, em 2004, de acordo com o Ministrio da Sade (2006, p. 13), esses ndices despencaram para 22,5, tendo sido registrado o menor ndice na regio Sul 15,0, e o maior na regio Nordeste, agora com 33,9. Todavia, no obstante o significativo avano se comparado dcada anterior, o Brasil encontra-se na 86a posio da lista de pases ordenada por ndice de mortalidade infantil, ostentando um dos maiores ndices na Amrica do Sul, menor apenas do que os de Peru, Bolvia e Guiana (CIA, 2008). Pases vizinhos, como a Argentina e o Uruguai, apresentam, respectivamente, taxas de 13,87 e 11,66, ndices reduzidos, se comparados ao Brasil, mas muito distante dos invejveis 2,80, do Japo; 2,75, da
Sucia; e impressionantes 2,30, de Singapura (CIA, 2008). importante destacar que a taxa de mortalidade infantil apresenta estreita ligao com o nvel de escolaridade da me. A partir de dados coletados, entre 1986 e 1995, o IBGE (1996) elaborou o seguinte quadro:
Anos de estudo da me Menos de 1 ano de estudo de 1 a 3 anos de estudo 4 anos de estudo (antigo ensino primrio) de 5 a 8 anos de estudo (antigo ensino ginasial) de 9 a 11 anos de estudo 12 ou mais anos de estudo Taxa de mortalidade infantil 93 70 42 38 28 9
Para que ocorra a diminuio da taxa de mortalidade infantil, imprescindvel o investimento na sade, no entanto, muito embora o painel de indicadores do Ministrio da Sade informe que, entre os anos 2000 e 2005, houve acrscimo em mais de 110% no oramento destinado sade, sabe-se que a estrutura pblica reservada ao atendimento da sade nem de longe atende a todas as necessidades (Ministrio da Sade, 2006, p. 32). Na realidade, apesar do acrscimo de 110% anunciado, o oramento total do Sistema nico de Sade, computando-se desde a vacina at o transplante de rgos, menor que R$ 1,00/dia por habitante. Um estudo da Organizao Mundial da Sade, de 2003, apurou que os recursos pblicos per capita, ao ano, no Brasil, variam entre US$ 125 e US$ 150 dlares, o equivalente a R$ 268,75 e R$ 322,50, um dos menores valores do mundo. Pases vizinhos, como Argentina e Uruguai, ostentam US$ 362,00 e US$ 304,00. Pases europeus, por sua vez, apresentam como mdia o valor de US$ 1,4 mil, despontando o Reino Unido e a Alemanha com US$ 2.506,00 e US$ 2.081,00, respectivamente. No ordenamento jurdico brasileiro, desde a Constituio Federal de 1988, a sade constitui-se em direito extensvel a todos, direito que deve ser garantido mediante polticas sociais e econmicas promovidas pelo poder pblico (art. 196). Para tanto, foram institudos pelo art. 198 alguns princpios e
diretrizes que culminariam na criao de um sistema nico de sade, quais sejam: a descentralizao, com direo nica em cada esfera de governo (art. 198, inciso I, CF); o atendimento integral, com prioridade para as atividades preventivas, sem prejuzo dos servios assistenciais (art. 198, inciso II, CF); e a participao da comunidade (art. 198, inciso III, CF). Em 19 de setembro de 1990, com a promulgao da Lei no 8.080, foi institudo o Sistema nico de Sade (SUS), sendo disciplinadas as atribuies que haviam lhe sido conferidas pelo art. 200 da Carta Magna, in verbis:
Art. 200. Ao sistema nico de sade compete, alm de outras atribuies, nos termos da lei: I - controlar e fiscalizar procedimentos, produtos e substncias de interesse para a sade e participar da produo de medicamentos, equipamentos, imunobiolgicos, hemoderivados e outros insumos; II - executar as aes de vigilncia sanitria e epidemiolgica, bem como as de sade do trabalhador; III - ordenar a formao de recursos humanos na rea de sade; IV - participar da formulao da poltica e da execuo das aes de saneamento bsico; V - incrementar em sua rea de atuao o desenvolvimento cientfico e tecnolgico; VI - fiscalizar e inspecionar alimentos, compreendido o controle de seu teor nutricional, bem como bebidas e guas para consumo humano; VII - participar do controle e fiscalizao da produo, transporte, guarda e utilizao de substncias e produtos psicoativos, txicos e radioativos; VIII - colaborar na proteo do meio ambiente, nele compreendido o do trabalho.
A sade da criana e do adolescente, assim como os demais di172 - centro de apoio Operacional da Infncia e Juventude
reitos fundamentais e sociais que lhe foram conferidos, incumbncia comum da sociedade, da famlia e do Estado (art. 227, caput, CF e art. 4o, caput, ECA). Entretanto, desse trip de responsabilidade, a maior carga encontrase sobre pilar representado pelo Estado. Esse rigor diferenciado decorre do prprio texto da Constituio Federal que, em seu art. 227, 1o, determinou-lhe a promoo de programas de assistncia integral sade da criana e do adolescente de acordo com dois preceitos: 1) a aplicao percentual de recursos pblicos destinados sade na assistncia materno-infantil; e 2) a criao de programas de preveno e atendimento especializado para as crianas e os adolescentes deficientes. Realizadas essas ponderaes, passa-se a desfragmentar os campos que abarcam o direito da criana e do adolescente sade, considerando especialmente as disposies do Estatuto da Criana e do Adolescente.
5.4.1 O nascIturO e a gestante
O Estatuto da Criana e do Adolescente assegurou gestante o atendimento pr-natal (perodo anterior ao parto a gestao em si) e perinatal (perodo imediatamente antes e aps o parto) custeados pelo Sistema nico de Sade (art. 8o). Em 1o de junho de 2000, o Ministrio da Sade regulamentou, por meio da Portaria no 570/2000, o programa de pr-natal e nascimento ofertado pelo SUS. Desde, ento, ficou estabelecido, como direito da gestante e do nascituro, o tratamento pr-natal que contemple os seguintes procedimentos e exames: a realizao de, no mnimo, seis consultas de acompanhamento prnatal, sendo, preferencialmente, uma, no primeiro trimestre; duas, no segundo; e trs, no terceiro trimestre da gestao; a realizao de uma consulta no puerprio, at 42 dias aps o nascimento; a realizao dos exames laboratoriais de: I) ABO-Rh, na primeira consulta; II) VDRL, um exame na primeira consulta e um na 30a
semana da gestao; III) Urina rotina, um exame na primeira consulta e um na 30a semana da gestao; IV) Glicemia de jejum, um exame na primeira consulta e um na 30a semana da gestao; e V) HB/Ht, na primeira consulta; a oferta de teste anti-HIV, com um exame na primeira consulta, naqueles municpios com populao acima de 50 mil habitantes; a aplicao de vacina antitetnica, em dose imunizante e de reforo; a realizao de atividades educativas; a classificao de risco gestacional a ser realizada na primeira consulta e nas subseqentes; e s gestantes classificadas como de risco, o atendimento ou acesso unidade de referncia para atendimento ambulatorial e/ou hospitalar gestao de alto risco.
Aps o parto, a me dever ser atendida, preferencialmente, pelo mesmo mdico que a acompanhou na fase pr-natal (art. 8o, 2o, ECA), incumbido o poder pblico de propiciar apoio alimentar a gestante e a nutriz (mulher que amamenta) que dele necessitem (art. 8o, 3o, ECA). No obstante serem esses direitos resguardados nos textos constitucional e estatutrio, a realidade brasileira cruel com a gestante e com o nascituro. Ainda elevado o nmero de mortes relacionadas gravidez aqui compreendida como a prpria gestao, o aborto, o parto e o puerprio em regra evitvel. Dados do Ministrio da Sade (2006, p. 20) recolhidos no sistema de informaes de mortalidade e de nascidos vivos, revelam os nmeros de mortes maternas por 100 mil nascidos vivos abaixo indicados:
Regio Norte Nordeste Sudeste Sul Centro-Oeste Brasil (total) 2000 62,26 57,66 48,38 53,44 39,11 52,36 2001 49,77 57,42 44,37 52,65 54,06 50,65 2002 53,12 61,42 46,44 57,58 60,74 54,19 2003 57,17 62,89 42,25 51,58 53,55 52,14 2004 53,10 63,79 44,36 59,02 62,12 54,37
As causas diretas dessas mortes, distribudas de acordo com a raa/cor da parturiente, de acordo com os dados do Ministrio da Sade (2006, p. 21), revelam os seguintes ndices:
Causas Eclampsia Pr-eclampsia Hemorragia ps-parto Infeco puerperal Anomalias da contrao uterina Descolamento prematuro da placenta Abortos Branca 13,14% 9,28% 9,02% 8,25% 6,96% 6,19% 7,62% Negra 23,28% 12,07% 6,03% 5,17% 1,72% 9,48% 14,19% Parda 20,64% 3,01% 8,02% 7,21% 3,01% 5,21% 11,04%
Outro grave problema com complicaes sociais a gravidez ainda na adolescncia. Em 2003, 22% dos partos ocorridos no Brasil - o que significa, aproximadamente, 668 mil partos foram de meninas com idade entre 10 e 19 anos, destes, 28 mil foram de meninas na faixa etria de 10 a 14 anos (Ministrio da Sade, 2006, p. 19). A gravidez precoce acarreta problemas tanto para a me quanto para o filho. A adolescente ficar mais sujeita a problemas de crescimento e desenvolvimento, emocionais e comportamentais, educacionais e de aprendizado, alm de complicaes durante a gravidez e problemas no parto. De acordo com Bueno (2001, p. 06), a adolescente tem maior morbidade e mortalidade por complicaes da gravidez, do parto e do puerprio, sendo a taxa de mortalidade duas vezes maior do que entre gestantes adultas. A incidncia de recm-nascidos de mes adolescentes com baixo peso igualmente duas vezes maior que nos de mes adultas, e a taxa de morte neonatal chega ao triplo. dever de todos, portanto, como uma das medidas tendentes a evitar a gravidez precoce, estimular a educao sexual, tanto nas escolas quanto em casa.
5.4.2 O aleItaMentO MaternO
O Estatuto da Criana e do Adolescente conferiu criana o direito de ser amamentada, razo pela qual determina que o poder pblico, as instituies e os empregadores devero proporcionar condies adequadas ao aleitamento materno, inclusive aos filhos de mes presas (art. 9o, ECA). Apesar de reiterar um importante direito do beb, as disposies do art. 9o no so novidades no ordenamento jurdico ptrio. A Consolidao das Leis Trabalhistas j previa me trabalhadora o intervalo para amamentao, nos moldes do art. 396, abaixo transcrito:
Art. 396. Para amamentar o prprio filho, at que este complete 6 (seis) meses de idade, a mulher ter direito, durante a jornada de trabalho, a 2 (dois) descansos especiais, de meia hora cada um. Pargrafo nico - Quando o exigir a sade do filho, o perodo de 6 (seis) meses poder ser dilatado, a critrio da autoridade competente.
Da mesma forma, ao filho recm-nascido da presidiria tambm era estendida a garantia de ser amamentado, conforme se observa da leitura do inc. L do art. 5o da Constituio Federal: L - s presidirias sero asseguradas condies para que possam permanecer com seus filhos durante o perodo de amamentao. Os benefcios da amamentao so fascinantes. O leite materno o melhor alimento e o mais adequado ao beb: I) ele supre todas as suas necessidades nutritivas ao longo dos primeiros seis meses de vida; II) ele no provoca alergia; III) ele confere imunidade, anticorpos e fatores antiinfecciosos, que lhe protegem contra ataque de bactrias e outros agentes; e IV) ele o proteger contra o desenvolvimento de doenas agudas e crnicas (Grisa apud Machado, 2008). Ainda, segundo Machado (2008), os bebs que se alimentam no peito tm cinco vezes menos chance de serem hospitalizados por doenas. Dessa forma, o ato de amamentar, alm de estreitar os laos entre me e filho, favorece seu desenvolvimento sadio, de modo que esse tipo de alimentao lhe deve ser garantido como forma de respeito ao direito
fundamental sade. Todavia, muito embora tenham sido desenvolvidas algumas campanhas em prol da amamentao desde a dcada de 80, de acordo com os dados mais recentes do Ministrio da Sade, em 1999, apenas 9,7% das crianas com at seis meses de idade (idade recomendvel) alimentavam-se exclusivamente de leite materno (Unicef, 2008, p. 20).
5.4.3 Os estaBelecIMentOs MdIcOs de atendIMentO ParturIente
O Estatuto da Criana e do Adolescente disciplinou alguns procedimentos a serem adotados por hospitais, maternidades e demais estabelecimentos de ateno sade da gestante, em seu art. 10, in verbis:
Art. 10. Os hospitais e demais estabelecimentos de ateno sade de gestantes, pblicos e particulares, so obrigados a: I - manter registro das atividades desenvolvidas, atravs de pronturios individuais, pelo prazo de dezoito anos; II - identificar o recm-nascido mediante o registro de sua impresso plantar e digital e da impresso digital da me, sem prejuzo de outras formas normatizadas pela autoridade administrativa competente; III - proceder a exames visando ao diagnstico e teraputica de anormalidades no metabolismo do recm-nascido, bem como prestar orientao aos pais; IV - fornecer declarao de nascimento onde constem necessariamente as intercorrncias do parto e do desenvolvimento do neonato; V - manter alojamento conjunto, possibilitando ao neonato a permanncia junto me.
A manuteno dos registros de atividades e o arquivamento dos pronturios pelo perodo mnimo de 18 anos, nos moldes do que foi
determinado no inciso I, apresenta duas convenincias a consulta ao histrico da sade da criana, na eventual necessidade de se apurar doena ou mal, e como fonte de pesquisas mdicas. A desobedincia do inciso I importa no tipo penal previsto no art. 228 da Lei no 8.069/1990:
Art. 228. Deixar o encarregado de servio ou o dirigente de estabelecimento de ateno sade de gestante de manter registro das atividades desenvolvidas, na forma e prazo referidos no art. 10 desta Lei, bem como de fornecer parturiente ou a seu responsvel, por ocasio da alta mdica, declarao de nascimento, onde constem as intercorrncias do parto e do desenvolvimento do neonato: Pena - deteno de seis meses a dois anos. Pargrafo nico. Se o crime culposo: Pena - deteno de dois a seis meses, ou multa.
A identificao do beb e da me, conforme determina o inciso II, evita as trocas acidentais de crianas, e os exames indicados no inciso III vulgo teste do pezinho - permitem o diagnstico de doenas congnitas tratveis. A desobedincia aos incisos II e III acarreta o crime tipificado no art. 229 do Estatuto da Criana e do Adolescente:
Art. 229. Deixar o mdico, enfermeiro ou dirigente de estabelecimento de ateno sade de gestante de identificar corretamente o neonato e a parturiente, por ocasio do parto, bem como deixar de proceder aos exames referidos no art. 10 desta Lei: Pena - deteno de seis meses a dois anos. Pargrafo nico. Se o crime culposo: Pena - deteno de dois a seis meses, ou multa.
A declarao formal de nascimento indicada pelo inciso IV documento indispensvel lavratura do Registro Civil no Cartrio do domiclio do responsvel pelo registro, nos moldes da Lei dos Registros
Pblicos (Lei no 6.015/1973), sendo cabvel o remdio constitucional na modalidade de Habeas Data diante da recusa do Hospital ou estabelecimento mdico. Por fim, a manuteno de alojamento conjunto que permita a permanncia da me e do recm-nascido no novidade na legislao brasileira. A Resoluo no 11/1983, do Instituto Nacional de Assistncia Mdica da Previdncia Social (INAMPS), j previa a obrigatoriedade do alojamento conjunto nas maternidades prprias, conveniadas e contratadas por aquele Instituto em todo territrio nacional. Da mesma forma, a Portaria no 508/1987, do Ministrio da Educao, determinava obrigatrio o alojamento conjunto de me e filho nos hospitais universitrios. Mais tarde, a Lei no 11.108/05 alterou a Lei 8.080/90 incluindo nela o artigo Art. 19-J, que assim determina:
Art. 19-J - Os servios de sade do Sistema nico de Sade - SUS, da rede prpria ou conveniada, ficam obrigados a permitir a presena, junto parturiente, de 1 (um) acompanhante durante todo o perodo de trabalho de parto, parto e ps-parto imediato. 1o O acompanhante de que trata o caput deste artigo ser indicado pela parturiente. 2o As aes destinadas a viabilizar o pleno exerccio dos direitos de que trata este artigo constaro do regulamento da lei, a ser elaborado pelo rgo competente do Poder Executivo.
Esse se constitui em um importante direito da criana e da famlia, a que o Promotor de Justia deve estar atento, fiscalizando seu cumprimento.
5.4.4 O teste dO PezInhO
A Lei no 8.069/1990 obrigou aos hospitais e aos estabelecimentos mdicos, sejam eles pblicos ou particulares, proceder a exames visando ao diagnstico e teraputica de anormalidades no metabolismo do recm-nascido.
Os exames referenciados pelo diploma estatutrio consistem em programa de triagem neonatal mais conhecido como Teste do Pezinho, devido ao local da puno para coleta do sangue ser o calcanhar do beb. O exame tem forma bastante simples de coleta: realizada a puno no calcanhar do recm-nascido para a extrao de algumas gotas do sangue que so absorvidas em um papel especial para anlise de hormnios, substncias qumicas e hemoglobina (Marton da Silva, 2003, p. 64). O exame permite o diagnstico de quinze doenas congnitas fenilcetonria, hipotireoidismo congnito, anemia falciforme e outras hemoglobinopatias, hiperplasia adrenal congnita, fibrose cstica, galactosemia, deficincia de biotinidase, deficincia de glicose-6-fosfato desidrogenase, toxoplasmose congnita, sfilis congnita, citomegalovirose congnita, doena de chagas congnita, rubola congnita, sida congnita e deficincia de mcad - em boa parte tratvel se precocemente diagnosticada.53 Entretanto, apesar do extenso rol de doenas diagnosticveis, para que haja uma preveno efetiva necessria que o exame seja realizado nas primeiras 48 horas de vida do beb. As coletas devero ocorrer sempre antes da alta hospitalar, e, uma semana aps a primeira coleta, dever o beb ser levado Unidade Bsica de Sade mais prxima para a repetio do exame (Marton da Silva, 2003, p. 62). Marton da Silva (2003, p. 62), em pesquisa realizada pela Universidade Federal do Paran, apurou que, infelizmente, muito comum que esse segundo exame no seja realizado, ou por desinformao de profissionais da sade e dos pais, ou por simples medo dos pais (de que a criana sinta dor), de acordo com a Autora:
Existem pessoas que acreditam ser o Teste do Pezinho o carimbo do p do beb, a impresso plantar e, se o Hospital/Maternidade libera as mes sem realizar a coleta, elas acabam acreditando que seus filhos j fizeram o teste. Temos conhecimento de casos que se confirmaram
53 Tendo em vista o papel que o Promotor de Justia pode desempenhar ao apurar o cumprimento da Lei e exigir que o poder pblico realize em todas as crianas o teste do pezinho, algumas informaes bsicas sobre cada uma das doenas aqui citadas podem ser encontradas na parte final deste Manual, como anexo.
positivos j no exame realizado em coleta na alta precoce e que a me no procurou a Unidade de Sade para repetio; assim como casos de mes que no coletaram na alta hospitalar e que s procuraram a Unidade de Sade para primeira coleta quando o beb j constava mais idade, implicando no risco de j haver se instalado a seqela, retardo mental ou outra complicao. (Marton da Silva, 2003, p. 62).
As crianas portadoras das enfermidades diagnosticveis com o Teste do Pezinho nascem normais e desenvolvem-se normalmente at o quarto ou quinto ms. Todavia, a sequela instala-se antes mesmo de completos um ms de vida. Dessa forma, a nica maneira de prevenir realizando-se o exame em tempo hbil, para que, caso apresente positividade para o diagnstico, inicie o tratamento precocemente (Marton da Silva, 2003, p. 63). Por fim, recorda-se que a realizao do exame (ao menos do primeiro) de responsabilidade do mdico, do enfermeiro e do dirigente pelo estabelecimento, que respondero penalmente delito do art. 229 da Lei no 8.069/1990 pela sua no realizao.
5.4.5 a sade da crIana e dO adOlescente
Seguindo o princpio da prioridade absoluta, nos moldes do que trilha o art. 4o do Estatuto da Criana e do Adolescente, assegurada a primazia da sade da criana e do adolescente em relao aos demais setores da sade pblica. Recorda-se que o pargrafo nico do art. 4o da Lei no 8.069/1990 determinou a incorporao de quatro premissas ao conceito de prioridade:
a) primazia de receber proteo e socorro em quaisquer circunstncias; b) precedncia de atendimento nos servios pblicos ou de relevncia pblica; c) preferncia na formulao e na execuo das
polticas sociais pblicas; d) destinao privilegiada de recursos pblicos nas reas relacionadas com a proteo infncia e juventude.
Desse modo, a criana e o adolescente sero os primeiros a receber socorro mdico em situaes emergenciais, e o poder pblico dever formular programas especficos para o atendimento de sua sade, destinando recursos privilegiados para tanto. A proteo da sade da criana e do adolescente compreende no apenas o atendimento mdico propriamente dito, mas toda a sua extenso, abarcando o atendimento odontolgico, fisioterpico, psicolgico, e, ainda, o fornecimento de medicamentos, prteses e outros recursos relativos a tratamento de sade, situaes especificadas a seguir. importante, ainda, registrar, que a prioridade absoluta da criana e do adolescente decorre da Constituio da Repblica, ao contrrio da assegurada a outros sujeitos de direitos. Assim, caso ocorra conflito entre sujeitos diferentes, tm preferncia aqueles amparados pela norma constitucional.
a) O atendIMentO MdIcO:
De acordo com o Estatuto da Criana e do Adolescente, est assegurado o atendimento integral sade da criana e do adolescente, por intermdio do Sistema nico de Sade, garantido o acesso universal e igualitrio s aes e servios para promoo, proteo e recuperao da sade (art. 11, ECA). Dessa forma, por ser assegurado o atendimento integral sade da criana e do adolescente, o atendimento mdico deve compreender no apenas a sade fsica mas tambm a mental e emocional, motivo pelo qual compreende o acompanhamento psiquitrico ou psicolgico sempre que necessrio.
B) Os MedIcaMentOs e Os trataMentOs de sade:
A Lei no 11.185/ 2005 alterou a expresso assegurando o atendimento mdico, prevista anteriormente pelo caput do art. 11 do Estatuto da Criana e do Adolescente, para assegurado atendimento integral sade. Dessa forma, tanto a Constituio Federal quanto o Estatuto da Criana e do Adolescente garantem o direito sade, e no apenas o direito ao atendimento clnico, motivo pelo qual o acesso aos medicamentos tambm se constitui direito fundamental. Esse acesso de responsabilidade do Estado, conforme se depreende da leitura do 2o do art. 11 da Lei no 8.069/1990: incumbe ao poder pblico fornecer gratuitamente queles que necessitarem os medicamentos, prteses e outros recursos relativos ao tratamento, habilitao ou reabilitao.
c) a sade Bucal:
O atendimento sade bucal sempre ficou margem dos demais procedimentos clnicos, j que, at muito pouco tempo, o tratamento pblico dental limitava-se extrao de dentes. Hoje, estima-se que mais de 10 milhes de brasileiros no possuam dentes ou dentaduras, fato que implica milhares de bitos em decorrncia do cncer de boca e estmago (Ministrio da Sade, 2006, p. 17). O caput do art. 14 do Estatuto da Criana e do Adolescente fez expressa meno necessidade de se promover programas de atendimento odontolgico da populao infantojuvenil. Dessas campanhas, destaca-se a fluoretao na gua potvel com o objetivo de reduo da incidncia de crie dentria, apontada pelo Ministrio da Sade (2006, p. 17) como responsvel por um impacto na sade bucal coletiva muito maior do que os servios assistenciais, no obstante seu baixssimo custo (custa anual per capita de R$ 0,50).
d) O dIreItO aO acOMPanhante:
O Estatuto da Criana e do Adolescente imps aos estabelecimentos de atendimento sade que proporcionassem condies para
a permanncia de um dos pais ou do responsvel durante a internao da criana e do adolescente (art. 12, ECA). Na realidade, essa prtica j era rotineira nos hospitais e nas clnicas privadas e, diante dos visveis benefcios com a rapidez na recuperao do paciente, foi disciplinado como regra a todos os estabelecimentos de ateno sade da criana e do adolescente, sejam eles pblicos ou privados. Mais tarde, a Lei no 9.656/1998 Lei dos Planos de Sade determinou, em seu art. 12, inciso II, alnea f , que, quando o plano de sade cobrir internao, dever abranger despesas de acompanhante no caso de pacientes com menos de dezoito anos. Conforme j foi citado (item 5.4.3), tambm a Lei no 11.108/05 deixou claro o direito. As condies de permanncia devem ser minimamente decentes. De acordo com Monteiro Filho (2003, p. 68), podem ser consideradas condies hospitalares ideais para a permanncia do acompanhante:
1) poltrona reclinvel ao lado do leito da criana ou cama prpria para acompanhante; 2) todas as refeies dirias; 3) banheiros com banho; 4) armrios individuais; 5) avental ou uniforme apropriado com crach de identificao; 6) reunies semanais com a equipe de sade (pediatra, enfermeira, assistente social e psicloga), para esclarecimentos sobre a rotina do hospital e a enfermidade da criana e do adolescente internado.
O remdio jurdico para pleitear o direito de acompanhar a criana e o adolescente, durante o perodo da internao, quando no permitido pelo estabelecimento mdico, o Mandado de Segurana, sendo legtima sua interposio, pelo Ministrio Pblico, nos moldes do art. 201, inc. IX, do Estatuto.
e) as dOenas crnIcas:
Algumas doenas necessitam de tratamento contnuo, por toda a vida do paciente ou por um longo prazo, como os doentes renais, os
transplantados, os soropositivos, os diagnosticados com cncer, entre vrios outros. Para essas doenas, importante que seja fornecido o tratamento sem interrupo. Assim, recomenda-se sempre a criao de programas especficos para seu atendimento, com cadastramento de pacientes, agendamento de avaliaes peridicas e compra antecipada dos medicamentos (Amin, 2007, p. 41).
f) a crIana e O adOlescente defIcIentes:
criana e ao adolescente deficientes foi garantido pelo Estatuto da Criana e do Adolescente atendimento especializado (art. 11, 1o, ECA). Nesse sentido, a Constituio Federal j havia determinado a criao de programas e atendimento especializado para os portadores de deficincia fsica, sensorial ou mental, bem como de integrao social do adolescente portador de deficincia, mediante o treinamento para o trabalho e a convivncia, e a facilitao do acesso aos bens e servios coletivos, com a eliminao de preconceitos e obstculos arquitetnicos (art. 227, 1o, inc. II, CF/88).
g) Os PrOgraMas de sade da faMlIa
Uma pesquisa realizada pelo Ministrio da Sade do Brasil, com o auxlio da Universidade de Nova Iorque, demonstrou que, entre os anos 1990 e 2002, programas de sade familiar reduziram mais a mortalidade infantil do que o acesso a hospitais, o aumento do nmero de mdicos e, at mesmo, a ampliao da gua tratada -, o que ficou demonstrado no quadro a seguir (Ministrio da Sade, 2006):
A cada 10% de aumento ... na cobertura do programa de sade da famlia no acesso gua potvel de leitos hospitalares no numero de mdicos no analfabetismo feminino ... alterou na mortalidade infantil em - 4,6% - 2,9% -1,4% -0,2% + 6,8%
O Estatuto da Criana e do Adolescente conferiu ao Sistema nico de Sade competncia para promover programas de preveno e educao sanitria voltadas aos pais, aos educadores e aos estudantes (art. 14, ECA). Assim, diante dos nmeros que ilustram o quadro acima e considerando que o Promotor de Justia, no exerccio de suas funes, poder efetuar recomendaes visando melhoria dos servios pblicos e de relevncia pblica afetos criana e ao adolescente (art. 201, 5o, alnea c, ECA), dever sempre que possvel, expedir tais recomendaes visando a criao ou ampliao dos programas voltados conscientizao da famlia.
5.4.6 O sIsteMa PreventIvO e as caMPanhas de vacInaO.
O Instituto Brasileiro de Geografia e Estatstica (IBGE), em pesquisa nacional sobre a demografia e sade, realizada no ano de 1996, elaborou o quadro abaixo com a proporo de mes com carto de vacinao e filhos (com idade compreendida entre 12 e 23 meses) que receberam doses de vacina nas regies Nordeste e Sudeste, por tipo de vacina, segundo a situao do domiclio.
Regio e situao do Mes com carto de domiclio vacinao Total Regies Nordeste Sul Situao do domiclio urbana rural 78,9% 75,4% 80,0% 79,2% 77,8% Proporo crianas de 12 a 23 meses que receberam doses de vacina trplice (3 Plio (3 Bcg Sarampo doses) doses) 92,6% 80,8% 80,7% 87,2% 84,3% 99,0% 95,1% 84,2% 68,7% 85,0% 84,3% 68,0% 71,9% 87,0% 84,3% 68,0% 60,7% 77,0% 90,2 76,5
Ainda pelo estudo, observou-se que, quanto maior o nvel de escolaridade da me, maiores so as chances de a criana ter recebido
corretamente todas suas vacinas, veja-se:

Anos de estudo da me Menos de 1 ano de estudo de 1 a 3 anos de estudo 4 anos de estudo (antigo ensino primrio) de 5 a 8 anos de estudo (antigo ensino ginasial) de 9 a 11 anos de estudo 12 ou mais anos de estudo Crianas com idade entre 12 e 23 meses e com vacinao completa 46,9% 64,8% 75,6% 79,8% 79,8% 82,3%
O Estatuto da Criana e do Adolescente determinou como obrigatria a vacinao das crianas nos casos recomendados pelas autoridades sanitrias (art. 14, pargrafo nico, ECA), incumbindo sua promoo ao Sistema nico de Sade (art. 14, caput, ECA). Na hiptese de no serem promovidas as campanhas de vacinao ou diante da notcia de inexistncia da prpria vacina nos postos de sade, poder o Promotor de Justia interpor Ao Civil Pblica e Mandado de Segurana, nos moldes do que lhe faculta o art. 201, nos incs. V e IX, respectivamente.
5.5 O dIreItO lIBerdade
Apenas muito recentemente, a criana e o adolescente foram reconhecidos como sujeitos de direito. Ainda que algumas garantias fundamentais estejam secularmente positivadas, foi somente nos meados do Sculo XX, com a promulgao de algumas declaraes e de tratados internacionais em sua defesa, que foram estendidos os direitos fundamentais criana e ao adolescente. No Brasil, essa mudana paradigmtica ocorreu com a promulgao da Constituio Federal em 1988, e do Estatuto da Criana e do Adolescente em 1990. Esses dois documentos legais retiraram a criana e o adolescente da condio de menor em situao irregular e os elevaram categoria de sujeitos de direitos.
Hoje, a criana e o adolescente tm direito liberdade, ao respeito e dignidade como pessoas humanas em processo de desenvolvimento e como sujeitos de direitos civis, humanos e sociais garantidos na Constituio e nas leis (art. 15, ECA). O termo liberdade pode apresentar inmeros conceitos. De acordo com o dicionrio Aurlio (1997), liberdade pode ser definida como:
1. Faculdade de cada um se decidir ou agir segundo a prpria determinao. 2. Poder de agir, no seio de uma sociedade organizada, segundo a prpria determinao, dentro dos limites impostos por normas definidas. 3. Faculdade de praticar tudo quanto no proibido por lei. 4. Supresso ou ausncia de toda a opresso considerada anormal, ilegtima, imoral. 5. Estado ou condio de homem livre. 6. Independncia, autonomia. 7. Facilidade, desembarao. 8. Permisso, licena.
No obstante as definies lingusticas, seu significado vai muito alm dessa simples definio. Ao longo da histria, vrios pensadores trataram de discutir o conceito e a significncia do termo liberdade. Stuart Mill, em 1859, entendia que a nica Liberdade digna deste nome a de perseguir o bem nossa prpria maneira. Para o filsofo, a liberdade assumia status de direito fundamental, pois nenhuma sociedade onde estas Liberdades no so, no seu conjunto, respeitadas, pode ser considerada livre (Mill apud Oppenheim, 1999, p. 711). Tambm filho do Sculo XIX, Karl Marx descreveu a liberdade como uma caracterstica da pessoa e no da ao, medida que profetizava uma sociedade em que o livre desenvolvimento de cada um condio para o livre desenvolvimento de todos (Marx apud Oppenheim, 1999, p. 711). Oppenheim, ao identificar os diferentes campos conceituais da liberdade, destinou um tpico inteiro para discutir a liberdade como satisfao das necessidades fundamentais. Nele, o Autor contrape-se s idias do liberalismo clssico, entendendo a liberdade no apenas como aquela individual, mas determinando-lhe como fim ltimo o bemestar social:
Liberdade pessoal significa, pois, o poder que tem o indivduo de assegurar para si alimentao, moradia e vesturio suficiente. [...] A Liberdade da necessidade, ao contrrio da Liberdade de expresso, no se refere diretamente Liberdade social, e sim ausncia de necessidade e presena de um nvel de vida satisfatrio para todos. Oppenheim (1999, p. 711-2).
Na seara legislativa, o Estatuto da Criana e do Adolescente disciplinou a questo, em seu art. 16, discorrendo, em seus incisos, a compreenso de seus significados e aspectos, in verbis:
Art. 16. O direito liberdade compreende os seguintes aspectos: I - ir, vir e estar nos logradouros pblicos e espaos comunitrios, ressalvadas as restries legais; II - opinio e expresso; III - crena e culto religioso; IV - brincar, praticar esportes e divertir-se; V - participar da vida familiar e comunitria, sem discriminao; VI - participar da vida poltica, na forma da lei; VII - buscar refgio, auxlio e orientao.
Dessa forma, considerando a abrangncia da terminologia e as vrias faces desse direito, por critrios didticos, passa-se a desmembrar a questo em tpicos, conforme se observa abaixo.
5.5.1 O dIreItO de Ir e vIr
A Constituio Federal de 1988, em seu art. 5o, inc. XV, determinou ser livre a locomoo no territrio nacional em tempo de paz, podendo qualquer
pessoa, nos termos da lei, nele entrar, permanecer ou dele sair com seus bens. Logicamente, a amplitude da liberdade de ir e vir do texto constitucional no a mesma a ser auferida criana e ao adolescente, situao que decorre da condio peculiar que ostentam - a de ser humano em desenvolvimento (art. 6o, ECA). Conforme leciona Amin (2007, p. 43), a liberdade de locomoo do adolescente e, ainda mais, a da criana, permite-lhes ir apenas aonde possam desenvolver sua personalidade e garantir a plenitude de sua formao, sendo, portanto, restrita. Nas palavras da Autora, trata-se de uma liberdade que se autoconvm ou que autocontida pelos princpios e pelas finalidades desse direito (Amin, 2007, p. 43). Ciente dessa condio peculiar, o legislador, no inc. I do art. 16, ao mesmo tempo em que confere o direito liberdade de ir, vir e estar nos logradouros pblicos e nos espaos comunitrios, ressalvou as restries legais. As restries encontram-se no prprio Estatuto: - o acesso a diverses e espetculos pblicos dever obedecer classificao indicativa e faixa etria a que se destina (art. 75, ECA); - as crianas menores de dez anos de idade somente podero ingressar em locais de diverses e espetculos acompanhadas de seus pais ou responsvel (art. 175, pargrafo nico, ECA); - no permitida a entrada ou permanncia de crianas e adolescentes em estabelecimentos que explorem comercialmente bilhar, sinuca, apostas ou congneres (art. 80, ECA); - a criana no poder viajar para fora da comarca de onde reside desacompanhada dos pais, do responsvel ou sem expressa autorizao judicial (art. 83, ECA); - tanto a criana quanto o adolescente no podero viajar ao exterior sem autorizao judicial, exceto se estiverem na companhia de ambos os genitores, ou na companhia de um deles com autorizao escrita do outro (art. 84, ECA); e - nos casos de apreenso por flagrante de ato infracional ou por ordem escrita e fundamentada da autoridade judiciria competente (art. 106, ECA).
5.5.2 O tOQue de recOlher
Observa-se que, recentemente, vem sendo comum a expedio de portarias e a criao de leis municipais proibindo o trnsito e a permanncia de crianas e adolescentes nas ruas depois de determinado horrio instituindo o denominado toque de recolher. Por mais que se entenda o fim a que se destinam tais atos, discordase do mtodo utilizado. Isso porque, primeiramente, a Constituio Federal garantiu criana e ao adolescente todos os direitos fundamentais - entre eles, o direito de ir, vir e permanecer de modo que nem a portaria, nem a lei municipal, tem o condo de suspender ou contrariar dispositivo constitucional. Assim, alm de ferir o direito liberdade, a medida fere os princpios da dignidade, do respeito e do desenvolvimento da pessoa humana, uma vez que coloca sob suspeita, de maneira generalizada, todas as crianas e todos os adolescentes. Ademais, o toque de recolher medida tpica de Estados autoritrios, marcados pela intolerncia, pela discriminao e pela separao dos diferentes do convvio social, sendo, portanto, incompatvel com o esprito do Estado Democrtico de Direito. Tanto que a regulamentao de medida semelhante por meio de portaria era prerrogativa conferida pelo Cdigo de Menores ao Juzo de Menores, institutos revogados com a publicao do Estatuto da Criana e do Adolescente. Alis, em muitos casos, a atuao dos rgos envolvidos nessa medida denota carter de limpeza social, perseguio e criminalizao de crianas e adolescentes, sob o vis da suposta proteo. Na contramo, o toque de recolher no protege efetivamente a criana e o adolescente, j que, muitas vezes, a violncia est no prprio seio familiar e praticada pelos prprios pais que no educam ou impem limites aos filhos. Outrossim, sabe-se que a criana e o adolescente no podem ficar em situao de abandono nas ruas em qualquer horrio dia ou noite - e, para as situaes de risco real, o Estatuto da Criana e do Adolescente
prev diversas medidas de proteo, no sendo necessrios recursos como o toque de recolher. Portanto, nesses casos so os pais ou o responsvel quem tm o dever de vigilncia e educao sobre os filhos, no devendo ser aceitas a edio de leis ou portarias invadindo direitos das supostas vtimas.
5.5.3 a autOrIzaO Para vIaJar
O Estatuto da Criana e do Adolescente probe que a criana (ao adolescente permitido) realize viagem que implique deslocamento da comarca onde reside desacompanhado de seus pais ou responsvel (art. 83, caput). Havendo necessidade, devero os pais ou o responsvel pela criana solicitar autorizao judicial, estando, no entanto, dispensados de fazlo quando: 1) tratar-se de comarca contnua a da residncia da criana ou includa na mesma regio metropolitana (art. 83, 1o, a, ECA); 2) quando a criana estiver acompanhada de ascendente ou colateral maior, at o terceiro grau, estando o parentesco comprovado documentalmente (art. 83, 1o, b, ECA); ou 3) a criana estiver acompanhada de pessoa maior, expressamente autorizada pelo pai, me ou responsvel (art. 83, 1o, b, ECA). A autorizao, quando necessria, poder abranger mais de uma viagem, durante o perodo mximo de dois anos (art. 83, 2o, ECA). Nas viagens ao exterior, todavia, necessria a autorizao judicial tanto para a criana quanto para o adolescente, sendo dispensada apenas quanto esses estiverem acompanhados de ambos os pais ou responsvel (art. 84, inc. I, ECA), ou viajarem na companhia de um dos pais, autorizado expressamente pelo outro mediante documento com firma reconhecida (art. 84, inc. II, ECA).
5.5.4 O dIreItO OPInIO e exPressO
Conforme determina o art. 5o, inc. IX, da Carta Cidad, no Brasil

livre a expresso da atividade intelectual, artstica, cientfica e de comunicao, independentemente de censura ou licena. A criana e o adolescente sujeitos de todos os direitos fundamentais sob a nova tica constitucional podem livremente ter sua prpria opinio (forma passiva) e express-la (forma ativa). O Estatuto da Criana e do Adolescente prev determinadas situaes em que obrigatria ou recomendvel a oitiva da criana e do adolescente, situaes que decorrem do direito opinio e expresso, por exemplo: - para a colocao da criana ou do adolescente em famlia substituta, sempre que possvel, devero estes ser previamente ouvidos, e a sua opinio devidamente considerada (art. 28, 1o, ECA); - para a aplicao de medida de proteo, em especial aquelas que importem o afastamento familiar, a criana e o adolescente tm o direito de ser ouvidos e de participar nos atos e na definio da medida, devendo sua opinio ser devidamente considerada (art. 101, inc. XII, ECA); - no procedimento de destituio de guarda, obrigatria, sempre que possvel e razovel, a oitiva da criana ou adolescente (art. 161, 3o, ECA); - para a adoo do maior de doze anos de idade necessrio o seu consentimento (art. 45, 2o, ECA); - assegurado ao adolescente privado de sua liberdade ser ouvido pessoalmente pela autoridade competente (art. 111, inc. V, ECA); e - ao adolescente privado de liberdade conferido o direito de: entrevistar-se pessoalmente com o representante do Ministrio Pblico (art. 124, inc. I, ECA); peticionar diretamente a qualquer autoridade (art. 124, inc. II, ECA); corresponder-se com seus familiares e amigos (art. 124, inc. VIII, ECA). Normalmente, inmeras reunies so realizadas com deliberaes importantes sem, entretanto, que os principais interessados se faam presentes. preciso que o Promotor de Justia estimule o protagonismo infanto-juvenil.
5.5.5 O dIreItO crena e relIgIO
A Constituio Federal determina como inviolvel a liberdade de conscincia e de crena, assegurando o livre exerccio dos cultos religiosos e garantindo a proteo aos locais de culto e a suas liturgias (art. 5o, inc. VI). O direito crena e ao culto religioso decorre do direito liberdade de opinio e de expresso, porquanto a crena apresenta uma dimenso interior, tal como o direito opinio, embutida no ntimo de cada um, o direito ao culto permite a exteriorizao da crena. Silva (2003, p. 84) aponta a estreita conexo entre a liberdade de crena da criana ou do adolescente e de suas famlias. Ningum poder impor culto ou crena criana e ao adolescente, contudo, podero os pais, pelo uso do poder familiar, orientar seus filhos, seja para uma determinada crena, seja para o atesmo (uma vez que a liberdade de crena abarca a liberdade de no crer). No entanto, no obstante a crena dos pais e as prerrogativas do poder familiar, nem mesmo a famlia poder intervir na crena da criana e do adolescente, sendo-lhes permitido optar por f diversa da dos pais. Nesse mesmo diapaso, o ensino religioso, muito embora constitua disciplina lecionada nos horrios normais das escolas pblicas de ensino fundamental, dever ter sua matrcula facultativa (art. 210, 1o, CF). A Lei no 8.069/1990, alm de determinar livres a crena e o culto religioso, impe s entidades que desenvolvem programas de internao a obrigao de proporcionarem a assistncia religiosa aos adolescentes internos (art. 94, inc. XII, ECA). No obstante, destaca-se que a assistncia religiosa um direito do adolescente internado, no sendo, portanto, obrigatria (art. 124, inc. XIV, ECA). Sabe-se, por fim, que o direito a uma crena religiosa no pode se sobrepor ao direito vida e sade de qualquer criana ou adolescente, ainda que seus pais ou responsveis assim entendam.
5.6 O dIreItO aO resPeItO e dIgnIdade
O conceito de respeito est intimamente ligado noo de dignidade e de tolerncia. Todo homem merecedor de respeito, garantia que decorre do mero fato de ser uma pessoa humana, tal como ocorre com os outros direitos fundamentais. Immanuel Kant, o primeiro terico a trabalhar com a idia de dignidade humana, definiu o respeito como um sentimento racional, que se distingue dos demais por no se reportar inclinao ou ao medo.
Aquilo que eu reconheo imediatamente como lei para mim, reconheo-o com um sentimento de respeito que no significa seno a conscincia de subordinao da minha vontade a uma lei, sem interveno de outras influncias sobre a minha sensibilidade (Kant, 1995, p.39).
Amin (2007, p. 45), citando trecho do Referencial Curricular Nacional para a Educao Infantil, do Ministrio da Educao e do Desporto, conceitua o respeito como o tratamento atencioso que se deve manter nas relaes com as pessoas respeitveis, seja pela idade, por sua condio social, pela ascendncia ou grau de hierarquia em que se acham colocadas. O Estatuto da Criana e do Adolescente, em seu art. 17, informa que o direito ao respeito significa a inviolabilidade da integridade fsica, psquica e moral da criana e do adolescente, abrangendo a preservao da imagem, da identidade, da autonomia, dos valores, idias e crenas, dos espaos e objetos pessoais. O direito ao respeito abarca tambm o direito de se desenvolver como criana e adolescente, sem pular etapas - ter respeitado o direito de brincar. comum pais, preocupados com o futuro dos filhos, agendlos em tantos compromissos - aulas de idiomas, de msica, atividades esportivas, aulas de reforo, etc. a ponto de parecerem mini-executivos, sem espao ou tempo para o desenvolvimento das habilidades infantis. No entanto, o tempo e o espao de ser criana devem ser respeitados, conforme apontava o educador Joo Beauclair (2006), em uma entrevista a respeito da importncia do brincar:
A utilizao do ldico nas atividades para o desenvolvimento infantil essencial: ao brincar, a criana amplia as possibilidades de ir alm do seu prprio ser, consegue interagir consigo mesmo e com os outros, percebe que h regras para o convvio social, forma sua personalidade, enfim, vivencia sua insero no mundo com suas complexas possibilidades. No espao-tempo do brincar, h a relao de apropriao e inveno, h a formatao do nosso jeito de ser, estar e agir no mundo.
O amadurecimento precoce prejudicial criana, ao adolescente e a toda a sociedade, conquanto, parece que suas causas so cada vez mais incidentes o consumismo exagerado, os trajes de adultos, os programas televisivos com elevada carga ertica, o acesso indiscriminado informao por meio da Internet, a educao voltada competitividade, os hormnios ingeridos com a alimentao, enfim, muitos so os responsveis por esse processo de transformao da infncia. Contudo, o zelo pelo respeito e pela dignidade da criana e do adolescente responsabilidade de todos famlia, Estado e sociedade , que devem p-los a salvo de qualquer tratamento cruel, violento ou desumano (art. 18, ECA). Vale lembrar, por fim, que o adolescente a quem se atribui a prtica de ato infracional tambm titular do direito ao respeito e dignidade, direitos que devem ser rigorosamente observados tanto na apurao do ato infracional quanto no eventual cumprimento de medida socioeducativa.
5.7 O dIreItO educaO, cultura, aO esPOrte e aO lazer
A educao, nos termos do art. 205 da Constituio Federal, direito de todos e dever do Estado e da famlia que dever ser promovida e incentivada com a colaborao da sociedade, almejando o pleno desenvolvimento da pessoa, seu preparo para o exerccio da cidadania e sua qualificao para o trabalho. A Carta Cidad lista, ao longo dos incisos do seu art. 206, alguns
princpios orientadores do sistema educacional ptrio, quais sejam: - igualdade de condies para o acesso e a permanncia na escola (art. 206, inciso I, CF); - liberdade de aprender, ensinar, pesquisar e divulgar o pensamento, a arte e o saber (art. 206, inciso II, CF); - pluralismo de idias e de concepes pedaggicas, e coexistncia de instituies pblicas e privadas de ensino (art. 206, inciso III, CF); - gratuidade do ensino pblico em estabelecimentos oficiais (art. 206, inciso IV, CF); - valorizao dos profissionais da educao escolar, garantidos, na forma da lei, planos de carreira, com ingresso exclusivamente por concurso pblico de provas e ttulos, aos das redes pblicas (art. 206, inciso V, CF); - gesto democrtica do ensino pblico, na forma da lei (art. 206, inciso VI, CF); - garantia de padro de qualidade (art. 206, inciso VII, CF); e - piso salarial profissional nacional para os profissionais da educao escolar pblica, nos termos de lei federal (art. 206, inciso VIII, CF). Da leitura do texto constitucional, constata-se sua forte inspirao na Conveno Internacional de Direitos da Criana de 1989, que determinou em seu art. 28:
Art. 28 1. Os Estados Partes reconhecem o direito da criana educao e, a fim de que ela possa exercer progressivamente e em igualdade de condies esse direito devero especialmente: a) tornar o ensino primrio obrigatrio e disponvel gratuitamente para todos; b) estimular o desenvolvimento do ensino secundrio em suas diferentes formas, inclusive o ensino geral e profissionalizante, tornado-o disponvel e acessvel a todas as crianas, e adotar medidas apropriadas tais
como a implantao do ensino gratuito e a concesso de assistncia financeira em caso de necessidade; c) tornar o ensino superior acessvel a todos com base na capacidade e por todos os meios adequados; d) tornar a informao e a orientao educacionais e profissionais disponveis e acessveis a todas as crianas; e) adotar as medidas para estimular a freqncia regular s escolas e a reduo de ndices de evaso escolar; 2. Os Estados partes adotaro todas as medidas necessrias parta assegurar que a disciplina escolar seja ministrada de maneira compatvel com a dignidade humana da criana em conformidade com a presente Conveno.
No Brasil, o sistema de ensino organizado em regime de colaborao pela Unio, pelos Estados, pelo Distrito Federal e pelos Municpios (art. 211, caput, CF), no entanto os Municpios atuaro prioritariamente no ensino fundamental e na educao infantil (art. 211, 2o, CF), enquanto os Estados e o Distrito Federal atuaro prioritariamente no ensino fundamental e mdio (art. 211, 3o, CF). As diretrizes e bases da educao brasileira encontram-se regulamentadas na Lei no 9.394, de 20 de dezembro de 1996 (LDB), a qual determina que a educao dever abranger os processos formativos que se desenvolvem na vida familiar, na convivncia humana, no trabalho, nas instituies de ensino e pesquisa, nos movimentos sociais e organizaes da sociedade civil e nas manifestaes culturais (art. 1o, LDB). Apesar da letra da Lei, o Brasil ostenta uma elevada taxa de analfabetismo. De acordo com a Unesco, estima-se que 13,6 milhes de adultos brasileiros sejam analfabetos, valores que, se reduzidos populao jovem (idade compreendida entre 15 e 24 anos) representam mais de um milho de analfabetos. Se a alfabetizao de todos os cidados requisito fundamental para a construo de uma sociedade mais justa, proporcionar educao pblica com qualidade tambm o . Todavia, no obstante o atual or198 - centro de apoio Operacional da Infncia e Juventude
denamento constitucional, a educao pblica brasileira encontra-se beira de um colapso. Os resultados mais recentes do Sistema de Avaliao da Educao Bsica mostram que o desempenho em matemtica de 51,6% dos alunos do quarto ano do ensino fundamental era crtico ou muito crtico e, em Lngua Portuguesa, essa proporo alcanou tristes 55,4% (Unesco). Os resultados foram ainda mais graves na avaliao das ltimas sries do ensino fundamental e do ensino mdio. No Programa Internacional de Avaliao dos Alunos (PISA)54, o Brasil se viu ocupando as ltimas posies tanto na avaliao de 2000 quanto na de 2003 (Unesco). Ainda que, nos ltimos anos, tenha o Brasil progredido, em especial no quesito da universalizao do ensino fundamental, ainda so muitas as deficincias do sistema de ensino. As notas alcanadas no Pisa refletem a baixa qualidade do sistema de ensino brasileiro, que no tem demonstrado ser capaz de transmitir conhecimento, desenvolver senso crtico e capacitar cidados.
5.7.1 O dIreItO Igualdade
A igualdade de condies para o acesso e permanncia na escola direito fundamental expressamente indicado pelo Estatuto da Criana e do Adolescente (art. 53, inc. I). Em decorrncia dessa igualdade de condies, o adolescente que esteja cumprindo medida socioeducativa na modalidade de internao, tambm dever ter acesso ao contedo programtico especfico para sua escolaridade (art. 124, inc. XI, ECA).
54 O PISA um programa internacional de avaliao comparada, cuja principal finalidade produzir indicadores sobre a efetividade dos sistemas educacionais, avaliando o desempenho de alunos na faixa dos 15 anos (idade em que se pressupe o trmino da escolaridade bsica obrigatria na maioria dos pases). O programa desenvolvido e coordenado internacionalmente pela Organizao para Cooperao e Desenvolvimento Econmico (OCDE), no Brasil, a coordenao regional ficou a cargo do INEP Instituto Nacional de Estudos e Pesquisas Educacionais.
Igualmente, a criana e o adolescente deficientes sero atendidos, preferencialmente, pela rede regular de ensino (art. 54, inciso III, ECA), sendo-lhes, todavia, garantida educao especial adaptada s suas necessidades (art. 58, LDB). Contudo, apesar da igualdade formal, sabe-se que as desigualdades materiais nem sempre permitem o gozo dessa garantia. A criana e o adolescente em situao de vulnerabilidade muitas vezes precisam colaborar com o oramento domstico, sendo retirados das escolas e lanados ao universo do trabalho infantil. Alm dos critrios socioeconmicos, em um estudo promovido pela Unesco, ficou evidenciada a correlao da origem tnica da criana ou do adolescente e as suas possibilidades educacionais:
Em 2003, embora 60% dos estudantes brancos entre 15 e 17 anos estivessem matriculados no ensino mdio, o ndice correspondente populao afrodescendente era de apenas 32%. Uma outra questo relevante a distoro relativa razo idade / srie. Para a mesma faixa etria, em 2001, a taxa de matrcula lquida relativa ao ensino mdio foi de 51% para a populao branca e de 25% para a populao afro-descendente. O Brasil atingiu resultados significativos com relao educao dos povos indgenas, que, entretanto, continua como prioridade a ser atendida. Entre as 148.000 crianas e alunos computados em 2004, 78,7% estavam matriculados no ensino fundamental, e apenas 2,9% no ensino mdio. (Unesco)
A garantia de igualdade de condies abarca tambm a questo da qualidade do ensino, mesmo que uma escola obtenha maior xito em seu processo pedaggico do que outras, inadmissvel o abismo que se formou entre escolas pblicas e privadas nas ltimas dcadas. A falta de investimentos em condies materiais notria, nem sempre h material didtico, no h recursos tecnolgicos, a estrutura fsica no recebe reparos, no h material adequado para a limpeza e, muitas vezes, faltam professores bem qualificados e remunerados. Tudo isso faz com que o Ministrio Pblico seja constantemente
acionado para obrigar entes pblicos a cumprir o dever de proporcionar uma educao de qualidade. Com a recente reincluso das disciplinas de filosofia e sociologia na grade de disciplinas obrigatrias do currculo do ensino mdio que haviam sido excludas com a reforma educacional promovida pela ditadura militar, em 1971 passou a ser divulgado um problema corrente na rede pblica de ensino: a falta de professores qualificados. Dilvo Ristoff, Diretor da Coordenao de Aperfeioamento de Pessoal de Ensino Superior (Capes), confessou temer que a ausncia de professores capacitados para lecionar essas duas disciplinas inviabilize o cumprimento da Lei no 11.684/2008, que alterou o art. 36 da LDB, incluindo-as no currculo de escolas de ensino mdio do pas (Folha Online, 2008). De acordo com estudos realizados pelo Capes, o Brasil tem, hoje, aproximadamente de 31 mil profissionais atuando como professores de filosofia e 20 mil de sociologia, no entanto, apenas 23% possuem formao especfica em filosofia e somente 12% so licenciados em sociologia (Folha Online, 2008). Muito embora a questo tenha se direcionado s disciplinas de filosofia e sociologia, a falta de professores realidade em todas as disciplinas. Em 2004, o Instituto Nacional de Estudos e Pesquisas (Inep) havia divulgado que faltavam professores na sala de aula. Os dados apontavam para o fato de que, naquela poca, seriam necessrios 254 mil professores para suprir as turmas do segundo ciclo do ensino fundamental. Considerando tambm o ensino mdio, o dficit alcanava, alarmantes, 771 mil professores na rede pblica (Sayad, 2005).
5.7.2 as cOndIes de acessO e a PerManncIa
O Estatuto da Criana e do Adolescente, ao prever o direito educao, no determinou apenas a oferta de vagas, mas imps, expressamente, que fossem asseguradas as condies da permanncia da criana na escola (art. 53, inc. I), suplementando-as, no ensino fundamental, pelo
fornecimento de material didtico, transporte, alimentao e assistncia sade (art. 54, inc. VII). Antes mesmo de o Estatuto ser criado, a Constituio Federal j havia determinado, no inc. VII do seu art. 208, o atendimento ao educando, em todas as etapas da educao bsica, por meio de programas suplementares de material didticoescolar, transporte, alimentao e assistncia sade. Dessa forma, vrios determinantes podem assegurar a permanncia da criana e do adolescente nos bancos escolares, devendo o Estado garantir todos os bens e servios que esses necessitarem. So condies inegveis de permanncia:
a) O MaterIal dIdtIcO e escOlar:
At a publicao da Emenda Constitucional no 59, de 11 de novembro de 2009, a legislao brasileira previa a obrigatoriedade do fornecimento de material didtico e escolar apenas aos estudantes do ensino fundamental, conforme mantm a redao do art. 54, inc. VII do Estatuto da Criana e do Adolescente e do art. 4o, inc. VIII da Lei de Diretrizes e Base da Educao. Hoje, a nova redao do art. 208, inc. VII, da Constituio Federal, fruto da Emenda no 59, impe o atendimento ao educando, em todas as etapas da educao bsica, por meio de programas suplementares de material didticoescolar, transporte, alimentao e assistncia sade. A educao bsica, consideravelmente ampliada pela Emenda no 59, abarca desde a educao infantil a partir dos quatro anos de idade at o ensino mdio aos dezessete, nos termos da nova redao do art. 208, inc. I do texto constitucional. Atualmente, o programa de fornecimento de livro Programa Nacional do Livro Didtico encontra-se disciplinado na Resoluo no 03, de 14 de janeiro de 2008, do Ministrio da Educao, por meio da qual resolve ad referendum:
Art. 1o Prover as escolas de ensino fundamental pblico, regular e especial, das redes federal, estaduais, municipais e do Distrito Federal, bem como as escolas privadas de educao especial,
nas categorias comunitria e filantrpica, mantidas por sindicato laboral ou patronal, associao, organizao no governamental, nacional ou internacional, APAE e Associao Pestalozzi, definidas no Censo Escolar, que prestem atendimento aos alunos com necessidades educacionais especiais, com o fornecimento de: I livros didticos de qualidade, abrangendo os componentes curriculares de Alfabetizao Lingstica e Alfabetizao Matemtica, Lngua Portuguesa, Matemtica, Cincias, Histria, Geografia, Lngua Estrangeira e dicionrio da Lngua Portuguesa; II obras pedaggicas complementares aos livros didticos e materiais didticos adequados aos alunos do ensino fundamental, abrangendo as reas do conhecimento de Cincias da Natureza e Matemtica, Cincias Humanas e Linguagem e Cdigos.
Dessa forma, o Ministrio da Educao distribui tanto os livros didticos que abranjam os componentes curriculares quanto as obras complementares e o material didtico adequado aos estudantes do ensino fundamental pblico independentemente de pertencer a escola rede federal, estadual ou municipal e aos de escolas privadas de educao especial desde que pertenam a categoria comunitria ou filantrpica. O atendimento abarca as nove sries do ensino fundamental, e sua execuo ocorre na forma do art. 5o da Resoluo:
I distribuio anual, de forma integral, de livros consumveis ao alunado do 1o e 2o ano do ensino fundamental; II distribuio trienal, de forma integral, de livros no-consumveis ao alunado do 2o ao 9o ano do ensino fundamental; III complementao anual, de forma parcial, ao alunado do 2o ao 9o ano do ensino fundamental, de livros noconsumveis para cobrir eventuais acrscimos de matrcula; e IV reposio anual, de forma parcial, ao alunado do 2o ao 9o ano do ensino fundamental,
de livros no-consumveis para substituir aqueles porventura danificados ou no devolvidos ao final do perodo letivo.
Os livros relativos educao de ensino mdio, por sua vez, apesar de previstos expressamente apenas a partir da Emenda Constitucional no 59/2009, desde 2004, em razo da Portaria do Ministrio da Educao no 2.922/ 2003 que instituiu o Programa Nacional do Livro do Ensino Mdio , so distribudos aos estudantes de escolas das redes pblicas estaduais, municipais e do Distrito Federal. Outrossim, pela Portaria, no apenas os livros didticos devem ser distribudos, mas tambm outros materiais didticos, para uso dos alunos e dos professores, abrangendo os componentes curriculares das trs respectivas sries. O Programa Nacional do Livro Didtico vem sendo, de fato, executado. Apenas em Santa Catarina, segundo dados divulgados na pgina eletrnica do Ministrio da Educao, foram distribudos 8.179.615 livros didticos ao ensino fundamental e 906.519, ao ensino mdio, entre os anos de 2001 e 2006. Todavia, diante da situao de miserabilidade que muitas crianas e jovens se encontram, no basta o fornecimento dos livros didticos. A Lei prev o fornecimento do material didtico e escolar, ou seja, itens como cadernos, lpis, borrachas, canetas, entre outros, devero ser fornecidos pelo poder pblico quando a famlia no tiver condies econmicas de arcar com seu custeio.
B) O transPOrte escOlar:
Da mesma forma como ocorreu com o material escolar, at a publicao da Emenda Constitucional no 59, de 11 de novembro de 2009, o poder pblico estava compelido a garantir o transporte escolar apenas aos estudantes do ensino mdio. No entanto, o novo texto do art. 208, inc. VII da Constituio Federal ampliou a oferta do transporte escolar para todos os estudantes da educao bsica, esta compreendida dos quatro aos dezessete anos, na forma do art. 208, inc. I da Carta Constitucional.
Inegavelmente, as dificuldades provenientes da necessidade de percorrer longos trajetos a p ou em meios de transporte perigosos e irregulares (como em carretas abertas e em caambas de caminho) so responsveis por generosa fatia dos percentuais de desistncia escolar. Em 21 de junho de 1994, com a publicao da Portaria Ministerial no 955, foi criado o Programa Nacional de Transporte Escolar no mbito do Ministrio da Educao, para garantir a assistncia financeira aos municpios e s organizaes no-governamentais para a aquisio de veculos novos, destinados, exclusivamente, ao transporte dos estudantes matriculados nas escolas da rede pblica estadual e municipal, de ensino fundamental e da educao especial, a partir de verba do Fundo Nacional de Desenvolvimento da Educao (FNDE). Por meio da Lei no 10.880, de 9 de junho de 2004, foi institudo o Programa Nacional de Apoio ao Transporte do Escolar (PNATE), com o objetivo de oferecer transporte escolar aos alunos do ensino fundamental pblico residentes em rea rural. Aps, em 19 de abril de 2006, por meio da Resoluo no 21/2006, do Ministrio da Educao, considerando a necessidade de facilitar, por meio do transporte dirio, o acesso e a permanncia dos alunos com necessidades educacionais especiais, foram aprovados os critrios e parmetros para o apoio financeiro suplementar a projetos educacionais pelo Fundo Nacional de Desenvolvimento da Educao, visando aquisio de veculos automotores, de transporte coletivo, zero quilmetro, destinados ao transporte dirio de alunos da educao especial. Em atendimento a essas normas, o Ministrio da Educao, de acordo com dados publicados em sua pgina eletrnica, durante os anos de 2001 a 2006, estendeu o benefcio do transporte escolar a um total de 220.442 de estudantes em Santa Catarina. Em Santa Catarina, o custeio e os requisitos para a efetivao do transporte escolar dos alunos das redes pblicas de ensino estadual e municipais tm disciplina no Decreto Estadual no 3.091/2005, que prev a transferncia de recursos nos casos de transporte do aluno da rede do Estado que precisar se deslocar por mais de seis quilmetros em percurso de ida e de volta da sua casa at a escola. Entende-se que a melhor interpretao para essa norma legal a
de que a obrigao de transporte decorre da necessidade de o aluno ter que se deslocar por mais de seis quilmetros em percurso de ida e volta, de modo que nada obstaria, assim, que, o ponto de embarque do nibus fique a menos de trs quilmetros da residncia do aluno, de maneira que teria que se deslocar, a p, o percurso de seis quilmetros, ainda que o restante fosse feito com o prprio coletivo. O Decreto aplicvel, subsidiariamente, a cada Municpio, de maneira que tal distncia deve ser observada independentemente de ser o aluno matriculado na rede estadual ou municipal de ensino, sem prejuzo de cada Municpio, atravs de legislao prpria, deliberar de forma diversa desde que mais benfica para o aluno. Ainda, com relao ao transporte escolar, destaca-se que a criana e o adolescente deficientes tero direito ao transporte adaptado s suas necessidades, todavia, essa condio nem sempre observada. No incio de 2008, veio mdia o adolescente Ricardo Oliveira, portador de uma doena neurolgica que atrofia a medula espinhal e causa fraqueza nos msculos, condecorado com a segunda medalha de ouro nas Olimpadas Brasileiras de Matemtica das Escolas Pblicas. O garoto, filho de modestos agricultores do interior do Cear, alfabetizado pela me, conseguiu se matricular na escola apenas aos 17 anos de idade, e ainda assim, por que um professor se disps a vir a sua casa uma vez por semana. Para realizar provas, precisa se deslocar por uma estrada de barro, cheia de buracos e, como a cadeira de rodas no suporta, levado por seu pai em um carrinho de mo. O Promotor de Justia deve estar atento, tambm, questo da segurana no transporte escolar. A Lei no 9.503/97, que instituiu o Cdigo de Trnsito Brasileiro, prev que os: - veculos devem possuir autorizao para transporte de escolares, emitida pelo rgo de trnsito do Estado, afixada na parte interna do veculo, em local visvel; - limites de lotao dos veculos devem ser respeitados e que todos os ocupantes tenham cintos de segurana a sua disposio; - veculos devem ser submetidos inspeo, no Municpio, no mnimo, semestralmente; e - motoristas devem: a) ser aprovados em Curso Especializado; b)
ter idade superior a vinte e um anos; c) possuir Carteira Nacional de Habilitao de categoria D; e d) no ter cometido nenhuma infrao grave ou gravssima, ou ser reincidente em infraes mdias, durante os doze ltimos meses. Por fim, vale a lembrana de que o transporte escolar no deve servir de transporte pblico para a populao, sendo vedadas as caronas, de modo que apenas os estudantes sejam conduzidos por esses veculos.
c) a Merenda escOlar:
O direito merenda escolar disciplinado por vrios dispositivos: art. 208, inc. VII, da Constituio Federal; art. 54, inc. VII, do Estatuto da Criana e do Adolescente; e o art. 4o, inc. VIII, da Lei de Diretrizes e Base da Educao. A merenda , provavelmente, uma das principais determinantes capazes de assegurar a permanncia da criana e do adolescente na escola. A renda familiar da maior parte dos estudantes do ensino pblico muita baixa, situao econmica que implica a reduzida qualidade (e, por vezes, quantidade) dos alimentos por eles ingeridos. Diante disso, muito importante que, ao menos, na escola, a criana e o adolescente recebam alimentao adequada, saudvel e nutritiva seja por ser, muitas vezes, a primeira ou nica refeio diria do estudante, seja por ser a nica com valor nutricional necessrio ao seu desenvolvimento. Por meio da Lei no 8.913, de 12 de julho de 1994, a merenda escolar foi municipalizada, seguindo-se a lgica estatutria que determinou a municipalizao do atendimento das polticas sociais referentes criana e ao adolescente (art. 88, inc. I, ECA). A questo dos programas de alimentao escolar bastante ampla e, atualmente, diversos Projetos de Lei visando ampliao do direito merenda tramitam pelas Casas do Congresso Nacional. o caso do Projeto-Lei no 4627/2004, que obriga a manuteno do Programa de Alimentao Escolar mesmo durante o perodo de frias escolares, e do Projeto-Lei no 2.877/2008, que almeja estender a merenda escolar aos estudantes do ensino mdio e dar prioridade aos
produtos da agricultura familiar e sustentvel. Outrossim, no Rio de Janeiro, um interessante Projeto de Lei Estadual pretende assegurar o fornecimento de merenda especfica aos alunos com diabetes da rede fluminense de ensino. Ele se deu face s reclamaes de alunos diabticos, suas famlias e das escolas, que relatavam que alguns estudantes deixavam de se alimentar por no encontrar na merenda alimento adequado s suas necessidades nutricionais. Entretanto, no basta a boa vontade da lei, necessrio que toda a execuo do programa e a elaborao da prpria merenda se dem de maneira tica. O Ministrio Pblico Federal, na pgina eletrnica da Procuradoria-Geral da Repblica, em setembro de 2007, denuncia a entrega de alimentos vencidos na merenda dos estudantes em Canoas (RS). De acordo com a matria, frutas que deveriam estar no lixo eram servidas s crianas, como parte da merenda escolar. De acordo com o depoimento da educadora Jussara Maciel, eram retiradas as partes estragadas, no entanto, muitas vezes, o peixe ainda estava cru e o feijo, demasiadamente, aguado, situao que se repetia todos os dias desde a terceirizao do servio, fazia dois anos. A empresa terceirizada SP Alimentao j havia recebido da prefeitura R$ 6,7 milhes, em dois anos de servio. Todavia, apesar de cada merenda custar aos cofres municipais o valor de R$ 1,41, muitas vezes, apenas uma ma por criana era servida mesma ma que, na central de abastecimento da cidade, era vendida por R$ 0,17. Situaes como esta denunciada pelo Parquet federal no podem ficar impunes. Cabe ao Ministrio Pblico fiscalizar o destino adequado do dinheiro pblico, e apurar toda notcia de seu desvio, de sua m gesto, em especial, e do no-oferecimento a contento dos servios a que a criana e o adolescente tm direito.
d) O unIfOrMe escOlar:
Apesar de a Constituio Federal, o Estatuto da Criana e do Adolescente e a Lei de Diretrizes e Bases da Educao no mencionarem expressamente o uniforme escolar, tal qual fizeram com o material didtico, se a escola obrigar o uso do uniforme, dever o poder pblico fornec-lo ao estudante carente.
Quanto escolha do uniforme escolar, de acordo com a Lei no 8.907/1994, devero ser considerados determinados critrios, como a condio econmica dos estudantes e de suas famlias e o clima da localidade em que a escola funciona, sendo-lhe permitida a inscrio gravada no tecido com o nome do estabelecimento. No se permite, no entanto, que os uniformes das escolas pblicas sejam utilizados como meio de divulgao de poltica partidria, ainda que subliminar, da administrao pblica em vigor. O Projeto de Lei no 2728/2007, atualmente em anlise na Cmara, busca instituir a obrigatoriedade do uso de uniformes nas escolas pblicas de educao bsica, devendo, para tanto, o poder pblico distribuir durante todo ano letivo, gratuitamente, dois conjuntos completos de uniformes para cada aluno, incluindo calado. Segundo dados da Secretaria de Estado da Educao, em Santa Catarina, foram distribudos no ano de 2008 uniformes a cerca de 450 mil estudantes do ensino fundamental da rede pblica de ensino. Os kits de uniforme so compostos por dois conjuntos: um de inverno, que consiste em dois pares de meias, um agasalho completo, duas camisetas de manga curta e um par de tnis; outro de vero, a ser distribudo, at setembro, com mais uma camiseta, uma bermuda e um par de chinelos de dedo (Secretaria de Estado da Educao, 2008).
e) Os PrOgraMas cOntra a evasO escOlar:
A evaso escolar um problema muito srio em todo o Pas. Em Santa Catarina, estima-se que, anualmente, pelo menos 5% das crianas e dos adolescentes abandonam as salas de aula. Dados confirmam que de cada 100 crianas que ingressam no ensino fundamental, em mdia, apenas 57 chegam a complet-lo. Vrias razes ensejam tal evaso como, por exemplo, o desestmulo familiar e o provocado pelo processo pedaggico atual, que no valoriza a criana; a distncia entre a residncia e a escola, especialmente nas zonas rurais; a necessidade de contribuir com a renda familiar, seja trabalhando em subempregos nas grandes cidades, seja ajudando famlia nas pocas de colheita no campo; as meninas para ajudar a me a criar os irmos mais novos, entre tantos outros motivos.
Entre os adolescentes, uma pesquisa realizada pela Fundao Getlio Vargas com jovens com idades compreendidas entre 15 e 17 anos, foram apontados como principais motivos: o desinteresse (42%), atividade profissional ou domstica que impedia o estudo (21%) e falta de transporte (10%) (Menezes, 2007, p. 01). Um grave problema, ainda, o recesso escolar, perodo em que fica evidente o aumento do nmero de crianas e adolescentes trabalhando nas ruas das grandes cidades como engraxates, vendedores ambulantes nos semforos, e em outros subempregos , os quais, muitas vezes, passam a depender da nova renda, e acabam no retornando aos bancos escolares com o incio das aulas. Diante desse quadro, o Centro de Apoio Operacional da Infncia e da Juventude do Ministrio Pblico catarinense lanou, em 13 de maio de 2001, o Projeto Apia para combater a evaso escolar. O projeto almeja, primeiramente, garantir a permanncia na escola de crianas e adolescentes para que concluam o ensino fundamental e, em um segundo plano, promover o regresso escola de crianas e adolescentes que a abandonaram sem concluir o ensino fundamental. Outras informaes a respeito do Programa, o cronograma das principais atividades e seus formulrios podem ser localizadas na pgina eletrnica do Ministrio Pblico de Santa Catarina55.
f) a escOla PBlIca PrxIMa a resIdncIa:
O Estatuto da Criana e do Adolescente determina, em seu art. 53, inc. V, que dever ser garantido o acesso escola pblica prximo residncia da criana e do adolescente. A determinao estatutria importante porque visa facilitar seu acesso, minorar os riscos advindos de um eventual deslocamento, sem descurar, bem verdade, das finanas pblicas. No entanto, considerando que por diversas vezes o nmero de alunos superior ao de vagas, em Santa Catarina, a Secretaria de Desenvolvimento Regional ficou incumbida de, em conjunto com os
55 Disponvel em: <http://www.mp.sc.gov.br/portal/site/portal/portal_detalhe. asp?campo=2131> Acesso em: 4/ago/2008.
Municpios, estabelecer critrios de zoneamento para deferimento das matrculas, dando prioridade para aqueles que residam prximo escola. Entende-se por zoneamento a diviso de rea geogrfica, por zona ou setor que delimita e estabelece o raio de atendimento de cada unidade escolar, em relao ao nmero de unidades escolares existentes, considerando como critrio para a matrcula do aluno o seu endereo e ou local de trabalho dos pais ou responsveis. Caso no existam vagas em nmero suficiente para o atendimento das crianas e dos adolescentes da regio, caber instituio escolar encaminhar os alunos para as escolas que possuam vaga, obedecendo aos critrios de zoneamento. De outro lado, uma vez atendidas todas as crianas da regio, ainda restando vagas a serem preenchidas, estas podero ser distribudas aos estudantes das demais localidades, conforme entendimento do Diretor da Unidade Escolar. Dessa forma, evidente que o cumprimento do que prev o texto estatutrio est condicionado ao bom desempenho, por parte do Poder pblico, em fornecer nmero de vagas adequado demanda local, fato que sem sempre observado.
g) a estrutura da escOla:
Uma escola bem estruturada, com boa biblioteca e quadras esportivas, condio de qualidade do ensino e, em consequncia, de permanncia da criana e do adolescente nos bancos escolares. De acordo com o Ministrio da Educao, no perodo de 2001 a 2006, nas escolas de Santa Catarina, foram montadas 3.662 bibliotecas; criados 440 laboratrios de informtica e comprados 4.031 computadores; e 3.745 kits de DVD. No entanto, apenas a estrutura fsica no suficiente. imprescindvel o investimento em recursos humanos necessrio que sejam proporcionados treinamentos e cursos de aperfeioamento aos professores da rede de educao bsica, para que esses aprimorem suas tcnicas pedaggicas.
5.7.3 O ensInO BsIcO
Antes da reforma constitucional promovida pela Emenda Constitucional no 59/2009, o art. 208, inc. I, da Constituio Federal preconizava que to somente o ensino fundamental era obrigatrio e gratuito e que o seu no oferecimento pelo Poder Pblico, ou sua oferta irregular, importava na responsabilidade da autoridade competente. Em sua nova redao, no entanto, o inc. I do art. 208 passou a garantir a obrigatoriedade e gratuidade no apenas do ensino fundamental, mas de toda a educao bsica, dos quatro aos dezessete anos de idade, assegurada, inclusive, a sua oferta gratuita para todos os que a ela no tiveram acesso na idade prpria. A obrigatoriedade do ensino foi estendida, portanto, toda a educao bsica, exceto s creches, uma vez que cabe ao Estado garantir a oferta, mas no obrigar as famlias a matricularem as crianas com idade de at trs anos. Vale destacar, no entanto, que, por previso da prpria Emenda Constitucional no 59/2009, a universalizao do ensino obrigatrio dever ser implementada progressivamente, at 2016, nos termos do Plano Nacional de Educao, com apoio tcnico e financeiro da Unio. O termo educao bsica foi introduzido no ordenamento jurdico pela Emenda Constitucional no 53/2006 e definido pela Lei de Diretrizes e Bases da Educao Nacional, o qual compreende a educao infantil, o ensino fundamental e o ensino mdio, a seguir pormenoirizados.
a) educaO InfantIl
A educao infantil corresponde primeira etapa da educao bsica, que se destina aos processos pedaggicos capazes de garantir o desenvolvimento pleno da criana com idade inferior a cinco anos, o que incorpora os aspectos fsico, psicolgico, intelectual e social (art. 29, LDB). Ressalva-se, inicialmente, que, apesar de o texto da Lei de Diretrizes e Bases da Educao informar que a educao infantil
destina-se s crianas com idade inferior a seis anos, a Emenda Constitucional no 53, de 19 de dezembro de 2006, alterou a idade mxima de atendimento para cinco anos, uma vez que o ingresso ao ensino fundamental, hoje com durao de nove anos, tem incio aos seis anos de idade. Na primeira infncia, so formadas as sinapses nervosas pontes que enviam as informaes recebidas de um neurnio ao outro , situao que permite que o crebro se organize e reorganize. Dessa forma, durante esse perodo, a criana est apta a desenvolver habilidades e captar conhecimentos, estabelecendo, inclusive, as bases de sua personalidade. Em uma pesquisa patrocinada pela Universidade Cornell (Estados Unidos), o psiclogo Ulric Neisser percebeu que a mdia do QI (quociente intelectual) das crianas americanas havia subido mais de 20 pontos nos ltimos 50 anos. O pesquisador atribui o progresso aos estmulos na primeira infncia, vez que mudanas sociais, como a admisso da mulher no mercado de trabalho, resultaram no ingresso das crianas ainda mais cedo em escolas e creches local em que recebem o estmulo necessrio ao seu bom desenvolvimento. Outrossim, se, de um lado, h benefcios diretos ao desenvolvimento da criana; de outro, existem benefcios indiretos que alcanam toda a famlia. Uma avaliao das creches gratuitas em comunidades populares no Rio de Janeiro, realizada pelo Banco Mundial em 2002, constatou que as mulheres pobres cujos filhos pequenos estavam matriculados em creches e pr-escolas aumentavam sua renda em at 20% (Unicef, 2008, p. 37). A educao infantil ser oferecida em creches para as crianas, com at trs anos de idade (art. 30, inc. I, LDB), e, em pr-escolas, para as crianas com quatro e cinco anos (art. 30, inc. II, LDB c/c art. 1o, EC no 53/2006). Infelizmente, conforme expe a tabela desenvolvida pela Unicef (2008, p. 37), em 2006, apenas 15,5% das crianas com idade no superior a trs anos e 76% das com idade entre quatro e seis anos, no Brasil, tinham acesso educao infantil:
Regies Centro-Oeste Nordeste Norte Sudeste Sul Brasil
Crianas matriculadas em creches ou pr-escola Idade entre 0 a 3 anos 11,5% 13,3% 8,0% 19,2% 18,3% 15,5% Idade entre 4 a 6 anos 67,0% 80,4% 64,2% 80,9% 66,4% 76,0%
Contudo, apesar de o direito educao ainda no ser garantido a todas as crianas, de 2001 a 2006, o ndice de crianas com acesso educao em pr-escolas (para as com idade entre quatro e seis anos) elevou-se de 65,6% para 76%, ou seja, no curto intervalo de cinco anos ultrapassaram-se mais de dez pontos percentuais. O papel do Promotor de Justia para a proteo desse direito passa por exigir do poder pblico a oferta de vagas em centros de educao infantil (creches), conforme determina o art. 54, inc. IV, do Estatuto. Outra demanda bastante comum ocorre em funo do fechamento das creches nos meses de frias escolares. Sabe-se que os pais no deixam de trabalhar entre os meses de dezembro e fevereiro, nem em julho. Dessa forma, por entender que a formao educacional da criana contnua, dever do poder pblico manter as creches abertas nesses perodos, at mesmo para no inviabilizar o trabalho dos pais ou responsveis.
B) ensInO fundaMental
O ensino fundamental, por fora da Lei no 11.274/2006, teve sua durao prolongada de oito para nove anos, sendo o seu acesso definido em a partir dos seis anos de idade (art. 32, caput, LDB, com nova redao). As diretrizes e os objetivos do ensino fundamental encontram-se descritos no art. 32 da Lei de Diretrizes e Bases da Educao (Lei no 9.394/1996):
Art. 32. O ensino fundamental obrigatrio, com durao de 9 (nove) anos, gratuito na escola pblica, iniciando-se aos 6 (seis) anos de idade, ter por objetivo a formao bsica do cidado, mediante: I - o desenvolvimento da capacidade de aprender, tendo como meios bsicos o pleno domnio da leitura, da escrita e do clculo; II - a compreenso do ambiente natural e social, do sistema poltico, da tecnologia, das artes e dos valores em que se fundamenta a sociedade; III - o desenvolvimento da capacidade de aprendizagem, tendo em vista a aquisio de conhecimentos e habilidades e a formao de atitudes e valores; IV - o fortalecimento dos vnculos de famlia, dos laos de solidariedade humana e de tolerncia recproca em que se assenta a vida social.
O ensino fundamental dever ser ministrado em lngua portuguesa, no entanto, s comunidades indgenas assegurada a utilizao de suas lnguas maternas e os seus processos prprios de aprendizagem (art. 32, 3o, LDB). O ensino fundamental ser presencial, permitida a modalidade de ensino distncia apenas como complementao da aprendizagem ou em situaes emergenciais, como a educao de jovens e adultos (art. 32, 4o, LDB). Por fim, em obedincia determinao do art. 32, 5o da Lei no 9.394/1996, o currculo do ensino fundamental incluir, obrigatoriamente, contedo que trate dos direitos das crianas e dos adolescentes, tendo como diretriz o Estatuto da Criana e do Adolescente, o qual dever ser impresso e distribudo na qualidade de material didtico.
c) ensInO MdIO
O ensino mdio tem suas diretrizes bsicas traadas pelo art. 35 da da Lei de Diretrizes e Bases da Educao, que lhe determina a durao
mnima de trs anos e o condiciona s seguintes finalidades: - a consolidao e o aprofundamento dos conhecimentos adquiridos no ensino fundamental, possibilitando o prosseguimento de estudos (inc. I); - a preparao bsica para o trabalho e a cidadania do educando, para continuar aprendendo, de modo a ser capaz de se adaptar com flexibilidade a novas condies de ocupao ou aperfeioamento posteriores (inc. II); - o aprimoramento do educando como pessoa humana, incluindo a formao tica e o desenvolvimento da autonomia intelectual e do pensamento crtico (inc. III); e - a compreenso dos fundamentos cientfico-tecnolgicos dos processos produtivos, relacionando a teoria com a prtica, no ensino de cada disciplina (inc. IV). O currculo do ensino mdio tambm est pautado na Lei no 9.394/1996, mais precisamente pelos incs. e pargrafos do art. 36, in verbis:
Art. 36. O currculo do ensino mdio observar o disposto na Seo I deste Captulo e as seguintes diretrizes: I - destacar a educao tecnolgica bsica, a compreenso do significado da cincia, das letras e das artes; o processo histrico de transformao da sociedade e da cultura; a lngua portuguesa como instrumento de comunicao, acesso ao conhecimento e exerccio da cidadania; II - adotar metodologias de ensino e de avaliao que estimulem a iniciativa dos estudantes; III - ser includa uma lngua estrangeira moderna, como disciplina obrigatria, escolhida pela comunidade escolar, e uma segunda, em carter optativo, dentro das disponibilidades da instituio. IV sero includas a Filosofia e a Sociologia como disciplinas obrigatrias em todas as sries do ensino mdio.
O contedo, a metodologia de ensino e as formas de avaliao sero organizados de modo que concludo o ensino mdio, o estudante domine os princpios cientficos e tecnolgicos que presidem a produo moderna e conhea as formas contemporneas de linguagem (art. 36, 1o, LDB). O diploma expedido em razo da concluso do ensino mdio, por sua vez, ter equivalncia legal e habilitar o estudante ao prosseguimento dos estudos em nvel superior (art. 36, 3o, LDB). Dados da Unesco apontam progressiva melhora no ensino mdio brasileiro. Em 2005, foram matriculados no ensino mdio, aproximadamente, 9 milhes de estudantes, desses 7,9 milhes, o equivalente a 87,8%, no setor pblico; 43,3% destes (3,9 milhes), no turno da noite. O Exame Nacional do Ensino Mdio (Enem) confirma tal melhora. Em 2007, houve uma melhora correspondente a 40% nas provas objetivas com relao aos resultados obtidos em 2006, alm de 9% na prova de redao. Se de um lado a melhora deve ser comemorada, de outro de se lamentar que os resultados confirmem a desigualdade do ensino oferecido pelas escolas pblicas e privadas. Ainda com relao prova de 2007, no ranking das vinte escolas com maior pontuao, quinze so privadas, e as outras cinco, apesar de pblicas, encontram-se ligadas a Universidades ou Centros Federais de Educao Tecnolgica. Em Santa Catarina, enquanto a pontuao dos estudantes das escolas pblicas girava em 35,91, na prova objetiva, e 53,29, na redao, os estudantes das escolas particulares alcanaram 48,98 e 60,86, respectivamente.
5.7.4 a educaO tecnOlgIca e PrOfIssIOnalIzante
Uma das grandes prioridades do Pas tem sido, por meio da educao, preparar o adolescente para a sua futura vida profissional. Assim, sendo certo o escasso mercado de trabalho para aquele que no possui qualificao - que o caso do adolescente ao concluir o ensino mdio , foi aprovada a Lei no 11.741/2008, que, ao acrescentar Lei de Diretrizes
e Bases os arts. 36-A, 36-B, 36-C e 36-D, integrou o ensino profissional e tcnico ao ensino mdio. Pela nova Lei, o ensino mdio, desde que atenda formao geral do estudante, poder tambm prepar-lo para o exerccio das profisses tcnicas (art. 36-A, LDB), e a preparao necessria habilitao profissional poder ser desenvolvida tanto no prprio estabelecimento de ensino mdio quanto em cooperao com instituies especializadas em educao profissional (pargrafo nico, art. 36-A, LDB). A educao tcnica de nvel mdio poder ser articulada concomitantemente com o ensino mdio (art. 36-B, inc. I, LDB) ou ser a ele subsequente, em cursos destinados a estudantes que o houverem concludo (art. 36-B, inc. II, LDB). Todavia, no obstante a forma como venham a ser desenvolvidos, os programas dos cursos devero observar as diretrizes curriculares nacionais estabelecidas pelo Conselho Nacional de Educao (art. 36-B, pargrafo nico, inc. I, LDB) e as normas complementares dos respectivos sistemas de ensino (art. 36-B, pargrafo nico, inc. II, LDB). A educao profissionalizante tcnica de nvel mdio, por sua vez, ser desenvolvida de maneira integrada queles que j tenham concludo o ensino fundamental (art. 36-C, inc. I, LDB) ou concomitante aos que j ingressaram no ensino mdio ou j o estejam cursando (art. 36-C, inc. II, LDB). Os diplomas dos cursos de educao profissional ou tcnica de nvel mdio, quando devidamente registrados, sero vlidos em todo o territrio nacional, habilitando o estudante, inclusive, a prosseguir seus estudos em nvel superior (art. 36-D, LDB). Ainda, os cursos que optarem tanto pela forma concomitante quanto pela subsequente, quando estruturados e organizados em etapas, podero possibilitar a obteno de certificados de qualificao para o trabalho aps a concluso, com aproveitamento, de cada etapa que caracterize uma qualificao especfica para o trabalho (art. 36-D, pargrafo nico, LDB). De acordo com dados da Unesco, em 2005, foram registrados 707.300 estudantes matriculados em escolas tcnicas de nvel mdio (7,86% do total de alunos do ensino mdio), no entanto, com a modificao da Lei de Diretrizes e Base da Educao, h expectativas de
significativa elevao nesse nmero.

5.7.5 O ensInO nOturnO aO adOlescente traBalhadOr
A Constituio Federal de 1988 previu como dever do Estado oferecer vagas de ensino noturno regular, adequado s condies do educando (art. 208, inc. VI), permitindo, assim, que o adolescente trabalhador no abandonasse a escola. O Estatuto da Criana e do Adolescente limitou-se a repetir os termos da Carta Magna, em seu art. 54, inc. VI, in verbis:
Art. 54. dever do Estado assegurar criana e ao adolescente: [...] VI - oferta de ensino noturno regular, adequado s condies do adolescente trabalhador.
Poder frequentar a grade noturna, em princpio, os estudantes que tenham alcanado a idade mnima para o trabalho, qual seja, 16 anos, nos moldes do inc. XXXIII, art. 7o da Constituio Federal. No entanto, ao adolescente maior de 14 anos de idade, que tiver firmado contrato de aprendizagem, tambm dever ser permitido cursar o ensino noturno, recorrendo-se tutela jurisdicional, quando lhe for negada matrcula (Amin, 2007, p. 53). Ainda, h autores que defendem a possibilidade de matricular aquele que ainda no completou 16 anos em curso noturno quando a idade do adolescente for muito elevada com relao srie que se encontra, situao que configuraria, de certa forma, constrangimento ao adolescente (Amin, 2007, p. 53). Apesar de se entender que a prioridade seja para o ensino regular diurno, entende-se que nesses casos, quando a diferena entre a idade do adolescente e a mdia geral da turma bastante elevada, deve ser facultada a opo dele cursar a educao de jovens e adultos, sob pena do adolescente prejudicar sua formao por ficar na posio intermediria (nem o curso regular, nem o de jovens e adultos). No obstante o texto da lei, o ensino noturno matria controManual do Promotor de Justia da Infncia e Juventude - 219
vertida na doutrina jurdica e, principalmente, na literatura tcnica da pedagogia. Castilho e Castro (2006), em matria publicada na Revista Educao, denunciam que os alunos do ensino mdio noturno vivem diante de uma mentira: a garantia legal da mesma qualidade do curso diurno. Segundo os Autores, as condies em que oferecido o ensino noturno, hoje, tornam impossvel o cumprimento da carga horria exigida por lei, importando em perda de contedo e qualidade da educao. Confirmando o ponto de vista, Rose Neubauer, Secretria da Educao do Estado de So Paulo entre os anos de 1995 e 2002, confessa que o rendimento dos alunos do perodo noturno muito menor se comparado com os do diurno, declarando, ainda, que os alunos da mesma srie do noturno tm, no mnimo, um ano de evaso de contedo em relao ao diurno (Castro e Castilho, 2006). Esse quadro de excluso estampa os nmeros da Fuvest: Apenas 398 (3,5%) dos 11.402 alunos matriculados em 2004 estudaram exclusivamente noite quase quatro vezes menos que o percentual de inscries (12,4%) de oriundos do noturno em relao ao total (Castro e Castilho, 2006). Essa disparidade no nmero de inscritos revela a falta de perspectiva dos estudantes do perodo noturno, alm da baixa confiana nos seus prprios potenciais, haja vista que, apesar de representarem 43% dos de alunos do ensino mdio pblico no Brasil, nem sequer se arriscam a entrar em uma universidade como a USP (Castro e Castilho, 2006). De outro lado, os defensores da educao noturna colocam-na como um mal necessrio, pois a realidade social brasileira impe a meninos e meninas, nem alcanando a idade permitida em lei, que se lancem no mercado de trabalho e cumpram longas jornadas por baixos salrios. Em verdade, a maior parte desses adolescentes trabalha por necessidade e no por desejo prprio. Dessa forma, por ser meio de sobrevivncia, a no-oferta de educao noturna importaria, necessariamente, na elevao dos nmeros da evaso escolar e na diminuio, ainda mais acentuada, de oportunidades. O mais importante, portanto, que o Promotor de Justia garanta o ensino na modalidade mais adequada ao caso.
5.7.6 O PrOcessO educacIOnal
J dizia Kant:
por isso que se mandam as crianas escola: no tanto para que aprendam alguma coisa, mas para que se habituem a estar calmas e sentadas e a cumprir escrupulosamente o que se lhes ordena, de modo que depois no pensem mesmo que tm de pr em prtica as suas idias.
Desde o Sculo XVIII, o filsofo alemo apontava a necessidade de rever a figura da escola. Todavia, ainda hoje, a escola precisa passar por uma releitura e adequar-se s necessidades da sociedade hodierna. De acordo com a Lei de Diretrizes e Bases (Lei no 9.437/1996), a educao abrange os processos formativos que se desenvolvem na vida familiar, na convivncia humana, no trabalho, nas instituies de ensino e pesquisa, nos movimentos sociais e organizaes da sociedade civil e nas manifestaes culturais (art. 1o, LDB). O Estatuto da Criana e do Adolescente, por sua vez, determinou que, no processo educacional, respeitar-se-o os valores culturais, artsticos e histricos prprios do contexto social da criana e do adolescente, garantindo-se a estes a liberdade da criao e o acesso s fontes de cultura (art. 58, ECA). Nesse diapaso, pela leitura conjunta dos dois dispositivos, o processo educacional no poder ser mecnico, automtico, no condizente com a realidade que cerca a criana e o adolescente. Deve-lhes ser garantida uma educao livre e plena, em que a criana e o adolescente sintam-se estimulados a criar, questionar e pensar por si prprios, no servindo de palco de violncia simblica a que se referia Dulce Whitaker56. De outro lado, o que se observa, a cada dia, o gritante desinteresse do estudante pela escola situao que, muitas vezes, independe
56 A sociloga Dulce Whitaker afirma que a escola reflete o modelo violento de convivncia social. Todavia, se d de forma to sutil, que esta violncia simblica ajuda no s a obscurecer a violncia que est no dia-a-dia, no cotidiano, como tambm a esconder suas verdadeiras causas. Whitaker ainda aponta que, em regra, os professores no se do conta de que o que torna as crianas apticas no so propriamente os contedos ministrados, mas sim o ponto de partida da ao pedaggica que se apresenta carregado de autoritarismo e, portanto, de violncia simblica (Whitaker, 1994).
do estmulo dos pais e da conscincia da importncia da educao na sua formao. A escola vem sendo renegada porque, em geral, seus profissionais no so devidamente valorizados e qualificados. O antigo mtodo de memorizao no tem espao em uma sociedade com meios de comunicao to velozes. A criana e o adolescente de hoje pertencem era google, j nasceram com acesso ao computador e Internet, so mais geis e maduros que a criana de outrora. As propostas pedaggicas devero pensar nesses novos estudantes, e no nos de dez ou vinte anos atrs. De outro lado, no h como negar a posio que o Brasil impe ao magistrio. Os salrios irrisrios, a precariedade das escolas pblicas, a total insegurana, entre tantas outras razes levam o professor para longe das salas de aula - dados do Instituto Nacional de Estudos e Pesquisas Educacionais (INEP) apontam o dficit de 771 mil professores na rede pblica (Sayad, 2005). Por fim, ainda quanto ao processo pedaggico, por disposio do pargrafo nico do art. 53 do Estatuto da Criana e do Adolescente, direito dos pais ou do responsvel ter cincia dos processos pedaggicos, alm de participar das propostas educacionais, visando qualidade do ensino a que seus filhos esto submetidos.
5.7.7 O dIreItO cultura, aO esPOrte e aO lazer
Entre os vrios deveres da famlia, da sociedade e do Estado para com a criana e o adolescente, a Constituio Federal de 1988 determinou-lhes assegurar o direito cultura e ao lazer. O Estatuto da Criana e o Adolescente, por sua vez, determinou como atribuio dos Municpios, com apoio dos Estados e da Unio, o estmulo e a destinao de recursos e os espaos para programaes culturais, esportivas e de lazer voltadas para a infncia e juventude. A criana e o adolescente caracterizam-se como pessoas em desenvolvimento e, em razo dessa condio peculiar, recursos como a arte, a educao e a cultura servem de alimento a sua personalidade e fortalecem as bases do seu processo de formao.
A atividade esportiva, em especial, reveste-se de grande importncia na sociedade brasileira, por atuar como eficaz instrumento de incluso social. So comuns os programas sociais que, por meio da atividade esportiva, afastam a criana e o adolescente do universo das drogas e da criminalidade, e os mantm nos bancos escolares. O acesso da criana e do adolescente ao lazer, entretanto, dever ser adequado sua faixa etria, devendo o contedo respeitar a condio peculiar de pessoa em desenvolvimento. Dessa forma, o Estatuto da Criana e do Adolescente tratou de disciplinar a questo no Ttulo III da parte geral, intitulado de Da Preveno, que conta com os seguintes dispositivos:
Art. 74. O poder pblico, atravs do rgo competente, regular as diverses e espetculos pblicos, informando sobre a natureza deles, as faixas etrias a que no se recomendem, locais e horrios em que sua apresentao se mostre inadequada. Pargrafo nico. Os responsveis pelas diverses e espetculos pblicos devero afixar, em lugar visvel e de fcil acesso, entrada do local de exibio, informao destacada sobre a natureza do espetculo e a faixa etria especificada no certificado de classificao.
O rgo competente a que se refere o art. 74 o Ministrio da Justia, que hoje disciplina a questo por meio do Manual da Nova Classificao Indicativa, aprovado pela Portaria no 08, de 6 de julho de 2006, que se encontra disponvel na pgina eletrnica do Ministrio da Justia57. A Classificao Indicativa possui natureza informativa e pedaggica, devendo ser exercida de forma democrtica de modo objetivo (art. 2o da Portaria, do Ministrio da Justia, no 1.100/2006). Contudo, nem todas as espcies de diverses pblicas so classificadas diretamente pelo Ministrio da Justia. A classificao indicativa ocorrer de modo direto nas diverses pblicas indicadas no art. 3o da Portaria no 1.100/2006: I - cinema, vdeo, dvd e congneres; II jogos eletrnicos e de interpretao (RPG).
57 Disponvel em: <http://www.mj.gov.br/classificacao> Acesso em 04/ago/2008.
De outro lado, no esto sujeitas anlise prvia de contedo pelo Ministrio da Justia, as diverses pblicas exibidas ou realizadas ao vivo, tais como: I - espetculos circenses; II - espetculos teatrais; III - shows musicais; IV - outras exibies ou apresentaes pblicas ou abertas ao pblico (art. 4o da Portaria no 1.100/2006). Nesse caso, comum a prtica de Portarias expedidas pelos Juzes da Infncia e Juventude de cada Comarca. Ainda sobre o tema, dispe o art. 75:
Art. 75. Toda criana ou adolescente ter acesso s diverses e espetculos pblicos classificados como adequados sua faixa etria. Pargrafo nico. As crianas menores de dez anos somente podero ingressar e permanecer nos locais de apresentao ou exibio quando acompanhadas dos pais ou responsvel.
O pargrafo nico do art. 75 tem causado divergncias de interpretao. Ainda que acompanhada de seus pais, a criana menor de dez anos poder assistir apenas ao espetculo prprio sua idade. No tem condo o entendimento de que, na companhia dos pais, em razo do poder familiar, estaria dispensado o rigor da classificao indicativa do Ministrio da Justia. Na realidade, o poder familiar no absoluto, no sendo permitido aos pais ou aos responsveis pela criana e pelo adolescente expor-lhes a contedo que, apesar de inofensivo na sua opinio, foi avaliado pelo poder pblico como imprprio a determinada faixa etria. O texto estatutrio ao permitir a presena da criana com idade inferior a 10 anos em locais de apresentao ou exibio de espetculos se acompanhada dos pais, na realidade, proibiu que, mesmo sendo livre a classificao do evento, ela entre ou permanea desacompanhada no local.
Art. 76. As emissoras de rdio e televiso somente exibiro, no horrio recomendado para o pblico infanto juvenil, programas com finalidades educativas, artsticas, culturais e informativas. Pargrafo nico. Nenhum espetculo ser apresentado ou anunciado sem aviso de sua classificao,
antes de sua transmisso, apresentao ou exibio.
O horrio de exibio igualmente disciplinado pelo Ministrio da Justia, que lista a classificao indicativa de obras audiovisuais destinadas televiso e congneres por meio da Portaria no 1.220, de 11 de julho de 2007, cujo texto, na ntegra, encontra-se disponvel na pgina eletrnica do Ministrio da Justia58. O anncio de programa sem a indicao dos limites de idade a que se recomendam importa na infrao administrativa indicada no art. 253, j, a exibio de programa em horrio considerado inadequado pelo Ministrio de Justia, acarreta a infrao administrativa do art. 254, ambos do Estatuto da Criana e do Adolescente.
Art. 77. Os proprietrios, diretores, gerentes e funcionrios de empresas que explorem a venda ou aluguel de fitas de programao em vdeo cuidaro para que no haja venda ou locao em desacordo com a classificao atribuda pelo rgo competente. Pargrafo nico. As fitas a que alude este artigo devero exibir, no invlucro, informao sobre a natureza da obra e a faixa etria a que se destinam.
A venda ou a locao de fita VHS, DVD ou Blue-ray para a criana ou o adolescente em desacordo com a classificao etria que lhe foi atribuda, importa no cometimento da infrao administrativa prevista no art. 257 do Estatuto da Criana e do Adolescente.
Art. 78. As revistas e publicaes contendo material imprprio ou inadequado a crianas e adolescentes devero ser comercializadas em embalagem lacrada, com a advertncia de seu contedo. Pargrafo nico. As editoras cuidaro para que as capas que contenham mensagens pornogrficas ou obscenas sejam protegidas com embalagem opaca.
A desobedincia das determinaes do caput e do pargrafo nico do art. 78 implica a infrao administrativa descrita no art. 257 do Estatuto da Criana e do Adolescente.
58 Disponvel em: <http://www.mj.gov.br/classificacao> Acesso em 19/nov/2008.
A imposio de lacrar o material imprprio no se confunde com censura, medida que, se devidamente embalada, podero as revistas e as demais publicaes ser normalmente comercializadas a quem possua idade para tanto.
Art. 79. As revistas e publicaes destinadas ao pblico infanto-juvenil no podero conter ilustraes, fotografias, legendas, crnicas ou anncios de bebidas alcolicas, tabaco, armas e munies, e devero respeitar os valores ticos e sociais da pessoa e da famlia.
Assim, como ocorre com a desobedincia ao artigo anterior, a noobservao das determinaes do art. 79 publicar ilustrao, fotografia, legenda, crnica ou anncios em material destinado ao pblico infantojuvenil, com contedo imprprio - importa na infrao administrativa indicada pelo art. 257 do Estatuto da Criana e do Adolescente.
Art. 80. Os responsveis por estabelecimentos que explorem comercialmente bilhar, sinuca ou congnere ou por casas de jogos, assim entendidas as que realize apostas, ainda que eventualmente, cuidaro para que no seja permitida a entrada e a permanncia de crianas e adolescentes no local, afixando aviso para orientao do pblico.
A entrada ou permanncia da criana e do adolescente nos estabelecimentos indicados pelo art. 80, independentemente se acompanhadas ou no de seus pais, importa na infrao administrativa descrita no art. 258 do Estatuto. Verifica-se, portanto, a importncia do trabalho do Promotor de Justia na fiscalizao das opes de cultura e lazer que so oferecidas s crianas e aos adolescentes nas Comarcas, de modo que estejam eles livres de qualquer evento contrrio sua formao.
5.8 O dIreItO PrOfIssIOnalIzaO
De acordo com a redao da Constituio Federal, aps a Emen226 - Centro de Apoio Operacional da Infncia e Juventude
da Constitucional no 20/1998, a idade mnima para o trabalho de 16 anos, salvo condio de aprendiz, a partir dos 14 anos de idade, estando vetado ao menor de 18 anos o trabalho noturno, perigoso ou insalubre (art. 7o, inc. XXXIII, CF). No obstante o ingresso no mercado de trabalho aos 16 anos, o Estatuto da Criana e do Adolescente garante ao adolescente o direito profissionalizao e proteo do seu trabalho, devendo ser respeitada sua condio peculiar de pessoa em formao e observada sua capacitao profissional adequada ao mercado de trabalho (art. 69, ECA). Buscando materializar esse direito, o Estatuto previu duas figuras: a aprendizagem e a formao tcnico-profissional (art. 62, ECA). A aprendizagem encontra disciplina na Consolidao das Leis Trabalhistas, que lhe determina a assinatura de contrato de aprendizagem (contrato de trabalho especial), a respectiva anotao na Carteira de Trabalho e Previdncia Social, matrcula e frequncia do aprendiz escola caso no tenha concludo o ensino fundamental, e inscrio em programa de aprendizagem desenvolvido sob a orientao de entidade qualificada em formao tcnico-profissional metdica (art. 428, 1o, CLT). J a educao tcnico-profissional, por sua vez, aquela indicada no art. 39 da Lei de Diretrizes e Base da Educao e se prope cumprir os objetivos da educao nacional, integrando-se aos diferentes nveis e modalidades de educao e s dimenses do trabalho, da cincia e da tecnologia. Quanto formao tcnico-profissional, o Estatuto da Criana e do Adolescente previu os seguintes princpios: I - garantia de acesso e freqncia obrigatria ao ensino regular; II - atividade compatvel com o desenvolvimento do adolescente; III - horrio especial para o exerccio das atividades (art. 63, ECA). Ao trabalho aprendiz, por sua vez, so assegurados os direitos trabalhistas e previdencirios (art. 65, ECA). Todavia, tanto na figura da aprendizagem quanto na da formao tcnico-profissional, o trabalho educativo e a atividade laboral devero obedecer s exigncias pedaggicas relativas ao desenvolvimento pessoal e social do educando, de modo que prevaleam sobre o aspecto produtivo (art. 68, 1o, ECA). O contrato de aprendizagem disciplinado pelos arts. 424 a 433 da CLT, com as modificaes da Lei no 10.097/2000. Outrossim, a remunerao que o adolescente receber pelo trabalho
efetuado ou pela a participao na venda dos produtos de seu trabalho no desfigura, de modo algum, o seu carter educativo (art. 68, 2o, ECA). As disposies concernentes ao trabalho do adolescente encontram disciplina na Consolidao das Leis Trabalhistas (CLT), nos arts. 402 a 441, sob o ttulo Da proteo ao trabalho do menor, devendo, contudo, seus dispositivos ser interpretados luz da Constituio Federal e do Estatuto da Criana e do Adolescente. Algumas disposies da CLT merecem destaque. O art. 405, em seu 3o, considera prejudicial moralidade do menor o trabalho:
a) prestado de qualquer modo, em teatros de revista, cinemas, boates, cassinos, cabars, dancings e estabelecimentos anlogos; b) em empresas circenses, em funes de acrobata, saltimbanco, ginasta e outras semelhantes; c) de produo, composio, entrega ou venda de escritos, impressos, cartazes, desenhos, gravuras, pinturas, emblemas, imagens e quaisquer outros objetos que possam, a juzo da autoridade competente, prejudicar sua formao moral; d) consistente na venda, a varejo, de bebidas alcolicas.
As atividades indicadas nas alneas c e d no podero ser executadas pelo adolescente, enquanto as das alneas a e b so admitidas se autorizadas pela autoridade judiciria da Vara da Infncia e da Juventude (art. 406, CLT). O empregador, cuja empresa ou cujo estabelecimento contratar adolescente, ser obrigado a conceder-lhe o tempo que for necessrio para a frequncia s aulas (art. 427, CLT). O empregado adolescente que ainda estudar, ter direito a fazer coincidir suas frias com as frias escolares (art. 136, 2o, CLT). Sabe-se que a realidade financeira das famlias brasileiras, por vezes, faz com que crianas e adolescentes se lancem ao mercado de trabalho. Entretanto, o trabalho precoce, por meio das longas jornadas de trabalho e das pssimas condies, gera diversos problemas de sade
e aumento dos ndices de mortalidade, alm de criar um ciclo vicioso para a famlia carente. A infncia a poca na qual a pessoa est se formando fsica e psicologicamente. Nesse perodo, alm de freqentar a escola, que o trabalho precoce prejudica, a criana e o adolescente devem brincar. Deve-se tomar um cuidado muito grande quando se fala em profissionalizao dos adolescentes. Normalmente, aqueles que discursam muito acerca do trabalho como sada para os problemas da infncia e da juventude, so os mesmos que mantm seus filhos em boas escolas e universidades at que, j adultos, possam ingressar no mercado econmico.
5.9 aO de IncOnstItucIOnalIdade
O Ministrio Pblico, por fora do art. 129, inc. IV, da Constituio Federal, pessoa legtima para propor Ao Direta de Inconstitucionalidade diante de lei ou ato normativo em desacordo com as normas protetivas dispostas pelas Constituies Federal e Estadual. A Ao Direta de Inconstitucionalidade instrumento do controle direto da constitucionalidade de leis e atos normativos, exercido perante o Supremo Tribunal Federal (para contestar lei ou ato normativo federal ou estadual que contrarie dispositivo da Constituio Federal) ou os Tribunais da Justia Estadual (para contestar leis ou atos normativos estaduais e municipais contestados no texto da Constituio Estadual). Os legitimados pela Constituio Federal encontram-se listados pelos incisos do art. 103, quais sejam: I - o Presidente da Repblica; II - a Mesa do Senado Federal; III - a Mesa da Cmara dos Deputados; IV - a Mesa de Assemblia Legislativa ou da Cmara Legislativa do Distrito Federal; V - o Governador de Estado ou do Distrito Federal; VI - o Procurador-Geral da Repblica; VII - o Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil; VIII - partido poltico com representao no Congresso Nacional; IX - confederao sindical ou entidade de classe de mbito nacional. A Constituio do Estado de Santa Catarina determinou como competncia do Tribunal de Justia de Santa Catarina processar e julgar,
originariamente, as aes diretas de inconstitucionalidade de leis ou atos normativos estaduais e municipais contestados em face do seu prprio texto (art. 83, inc. XI, alnea f , CE). Ainda, de acordo com o texto constitucional estadual, so partes legtimas para propor a ao direta de inconstitucionalidade de lei ou ato normativo estadual ou municipal: I - O Governador do Estado; II - a Mesa da Assemblia Legislativa ou um quarto dos Deputados Estaduais; III - o Procurador-Geral de Justia; IV - o Conselho Secional da Ordem dos Advogados do Brasil; V - os partidos polticos com representao na Assemblia Legislativa; VI - as federaes sindicais e as entidades de classe de mbito estadual; VII - o Prefeito, a Mesa da Cmara ou um quarto dos Vereadores, o representante do Ministrio Pblico, a Subseo da Ordem dos Advogados do Brasil e as associaes representativas de classe ou da comunidade, quando se tratar de lei ou ato normativo municipal (art. 85, CE). Desse modo, h uma distino determinante entre a Ao Direta de Inconstitucionalidade movida perante o Supremo Tribunal Federal daquela interposta diante do Tribunal de Justia esta poder ser interposta por quaisquer dos membros do Ministrio Pblico, enquanto aquela apenas ser admitida se firmada pelo Procurador-Geral da Repblica. O processo e o julgamento da ao direta de inconstitucionalidade perante o Supremo Tribunal Federal encontram disciplina na Lei no 9.868/1999, cujos dispositivos aplicam-se subsidiariamente s Aes Diretas de Inconstitucionalidade promovidas pelo Parquet estadual catarinense. So requisitos da pea inicial da Ao Direta de Inconstitucionalidade: a) a transcrio do dispositivo da lei ou do ato normativo impugnado; b) a exposio dos fundamentos jurdicos do pedido em relao a cada uma das impugnaes; e c) o pedido, com suas especificaes (art. 3o, Lei no 9.868/1999). Uma vez proposta a Ao Direta de Inconstitucionalidade no ser admitida sua desistncia (art. 5o, Lei no 9.868/1999), alm de no ser admitida a interveno de terceiros ao longo do processo (art. 7o, Lei no 9.868/1999). Caso a Ao Direta de Inconstitucionalidade no tenha sido interposta pelo Parquet, dever seu representante atuar na qualidade de custos legis, manifestando-se no prazo de quinze dias (art. 8o, Lei no 9.868/1999,
art. 85, 1o, CE, e art. 103, 1o, CF). As decises proferidas em Ao Direta de Inconstitucionalidade possuem efeito erga omnes, ou seja, atingem todos, mesmo os que no participaram da relao processual em que se deu a deciso. Ademais, em razo do pargrafo nico do art. 28 da Lei no 9.868/1999, as decises emitidas pelo Supremo Tribunal Federal, por ocasio do julgamento de Ao Direta de Inconstitucionalidade, tero efeito vinculante, medida que se submete aos demais rgos do Poder Judicirio e Administrao Pblica federal, estadual e municipal.
6 o promotor de JuStiA e o Ato infrAcionAl

O ordenamento constitucional brasileiro, pelo art. 228 da Carta Constitucional, determina que a criana e o adolescente so penalmente inimputveis, estando sujeitos, entretanto, s normas da legislao especial, qual seja, a Lei no 8.069/1990, que instituiu o Estatuto da Criana e do Adolescente. O legislador conferiu tratamento diferenciado do imposto ao adulto por entender que o adolescente pessoa ainda em desenvolvimento, um ser humano em veloz processo de formao. A questo da inimputabilidade no se limita capacidade de discernimento do adolescente, ainda que muitos defensores da diminuio da menoridade penal tendam a fixar a a defesa de seu ponto de vista. Ao contrrio, o tratamento diferenciado fruto da evoluo histrica dos direitos humanos. Aos que, infelizmente, acompanham a corrente pr-menoridade, recomenda-se a leitura do trecho a seguir transcrito, fragmento da nota pblica redigida pelo Conselho Nacional dos Direitos da Criana e do Adolescente (Conanda), em solidariedade famlia do menino Joo Hlio, brutalmente assassinado, aos seis anos de idade, na Capital do Rio de Janeiro:
- No h dados que comprovem que o rebaixamento da idade penal reduz os ndices de criminalidade juvenil. Ao contrrio, o ingresso antecipado no falido sistema penal brasileiro expe os adolescente a mecanismos reprodutores da violncia, como o aumento das chances de reincidncia, uma vez que as taxas nas penitencirias ultrapassam 60% enquanto no sistema scio-educativo se situam abaixo de 20%; - A maioria dos delitos que levam os adolescentes internao no envolve crimes contra a pessoa e, assim sendo, utilizar o critrio da faixa etria penalizaria o infrator com 16 anos ou menos, que compulsoriamente iria para o sistema penal, independente da gravidade do ato; - A reduo da idade penal no resolve o problema da utilizao de crianas e adolescentes no crime organizado. Se reduzida a idade penal, estes sero recrutados cada vez mais cedo; - incorreta a afirmao de que a maioria dos pases adota idade penal inferior a 18 anos. Pesquisa realizada pela ONU (Crime Trends) aponta que em apenas 17% das 57 legislaes estudadas a idade penal inferior a 18 anos; - Por outro lado, errnea a idia de que o problema da violncia juvenil em nosso pas mais grave uma vez que a participao de adolescentes na criminalidade de 10% do total de infratores (pesquisa do ILANUD). No Brasil, o que se destaca a grande proporo de adolescentes assassinados (entre os primeiros lugares no ranking mundial), bem como o nmero elevado de jovens que crescem em contextos violentos. 59
59 Para a leitura completa da nota, vide a pgina eletrnica da CONANDA, Disponvel in: <www.presidencia.gov.br/estrutura_presidencia/sedh/noticias/ultimas_noticias/ not160207)>. Acesso em: 6/jun/2008.
A etapa da vida em que o adolescente se encontra lhe garante maiores chances de recuperao, e, consequentemente, maior probabilidade de sucesso em sua reintroduo sociedade. Dessa forma, sendo inegvel a falncia do crcere, especialmente se considerado o sistema prisional brasileiro, o legislador optou por responsabilizar o adolescente em vez de apenas pun-lo, opo que implica medidas com carter pedaggico e de resgate da cidadania, no caso, as de proteo do art. 101 e as socioeducativas estabelecidas no art. 112 do Estatuto da Criana e do Adolescente. Do campo terico, o ato infracional definido pelo texto estatutrio como a conduta descrita como crime ou contraveno penal (art. 103), ou seja, o ato que encontra similar tipificado na legislao penal. Isso, entretanto, no empresta carter penal medida. O procedimento para apurao de ato infracional e para aplicao de medida socioeducativa, da mesma forma, possui natureza diversa dos procedimentos criminais em respeito condio peculiar do adolescente. Eles se baseiam num processo pedaggico e de resgate da cidadania negada ao adolescente. O membro do Ministrio Pblico, quando provocado por questes do universo do ato infracional, dever ao longo de todo o procedimento zelar pelo respeito aos direitos e s garantias individuais do adolescente, especialmente aquelas incrustadas no texto constitucional. No obstante as garantias processuais conferidas ao adulto - em especial aquelas do art. 5o da Constituio Federal - serem sempre extensveis ao adolescente, o constituinte optou por refor-las, impondo nos incs. IV e V do 3o do art. 227 outras duas exclusivas, in verbis:
IV - garantia de pleno e formal conhecimento da atribuio de ato infracional, igualdade na relao processual e defesa tcnica por profissional habilitado, segundo dispuser a legislao tutelar especfica; V - obedincia aos princpios de brevidade, excepcionalidade e respeito condio peculiar de pessoa em desenvolvimento, quando da aplicao de qualquer medida privativa da liberdade;
Ademais, no campo da legislao infraconstitucional, as garantias

individuais (arts. 106 a 109) e processuais (arts. 110 e 111) do adolescente a quem se atribui a autoria de ato infracional so objeto da Lei no 8.069/1990, e sua observao dever ser to rigorosa quanto aquela auferida s garantias constitucionais. Defendendo que os direitos e as garantias ao adolescente podem partir do Estatuto interpretado de acordo com a Constituio, Alexandre Morais da Rosa (2007, p. 163-8) aponta que podem ser observadas as seguintes modificaes procedimentais: a) direito de defesa tcnica, com tempo e meios adequados, inclusive na remisso; b) direito presuno de inocncia e liberdade como regra, com excepcionalidade da internao provisria; c) direito de recorrer em liberdade, mesmo sem se recolher ao centro de internamento; d) direito a um juiz e Ministrio Pblico natural e competente; e) direito ampla defesa, com intimao para todos os atos processuais, inclusive precatria; f) direito ao silncio e de no se incriminar; g) vedao da reformatio in pejus; h) vedao do uso de provas ilcitas, salvo em benefcio da defesa; i) direito publicidade do processo em sua relao; j) direito de jurisdicionalizao da Execuo da medida socioeducativa; l) direito de estar presente nos atos processuais e se confrontar com as testemunhas e informantes; m) prescrio da medida socioeducativa; n) direito de solicitar a presena de seus pais e defensores a qualquer tempo; o) direito de no ficar internado por mais de quarenta e cinco dias; p) impetrar habeas corpus e mandado de segurana; q) noutilizao das provas no produzidas no processo e em contraditrio; r) inconstitucionalidade da internao-sano por violao do devido processo legal; s) assistncia mdica, social, psicolgica e afetiva; e t) anlise das condies da ao infracional em deciso fundamentada. Por fim, reiteramos as recomendaes constantes no Captulo Segundo, tpico 2.5, deste Manual, no sentido de utilizao da nova terminologia imposta pela Constituio Federal e pelo Estatuto da Criana e do Adolescente, abdicando do seu vocabulrio jurdico os termos revogados e de cunho pejorativo.
6.1 PrIMeIras cOnsIderaes
Recebida a notcia da prtica de ato infracional, o Promotor de Justia, antes de qualquer outra medida, dever observar se:60 -A Justia da Infncia e da Juventude competente para a anlise e o processamento do feito (art. 147, 1o, ECA); -A conduta praticada se equipara a um tipo penal (art. 103, ECA); e -A autoria est sendo imputada a adolescente, com idade compreendida entre 12 anos completos e 18 incompletos (art. 2o, ECA). Caso, por algum motivo, a atribuio para apurao dos fatos ventilados na notcia no pertena Justia da Infncia de Juventude, dever o Promotor de Justia encaminh-la a quem o seja. De outro lado, caso a conduta descrita no configure a prtica de ato equiparado ao fato tpico e antijurdico, ou seja, no caracterize infrao penal, dever proceder ao seu arquivamento, nos moldes do que disciplina o art. 181 do Estatuto da Criana e do Adolescente. Por fim, se a conduta estiver sendo atribuda criana (at 12 anos incompletos), dever enviar a questo ao Conselho Tutelar (art. 136, inc. I, ECA), ou, em sua falta, autoridade judiciria competente (art. 262, ECA), que adotaro dentre as medidas protetivas do art. 101 a mais aconselhvel ao caso concreto.
6.2 a aPresentaO dO adOlescente
A notcia do cometimento de ato infracional pode ser recepcionada pelo representante do Ministrio Pblico de formas distintas. O Estatuto da Criana e do Adolescente prev trs situaes em que o adolescente, a quem se atribua a autoria do ato infracional, deva comparecer presena do Promotor de Justia, quais sejam:
60 Na confeco do subtpico 6.1. buscamos, novamente, inspirao no Manual de Atuao Funcional dos Promotores de Justia do Estado de So Paulo, obra referenciada no terceiro tpico.
- o adolescente, apreendido em flagrante de ato infracional, liberado diante da presena de seus pais ou responsvel, aps a assinatura de termo de compromisso e responsabilidade de sua apresentao ao representante do Ministrio Pblico (art. 174, ECA); - o adolescente, apreendido em flagrante de ato infracional cometido mediante violncia ou grave ameaa, no liberado (art. 173, ECA), sendo imediatamente61 encaminhado ao representante do Ministrio Pblico juntamente com cpia do auto de apreenso ou do boletim de ocorrncia (art. 175, ECA); e - no ocorre o flagrante do ato infracional, mas informada a sua prtica. Aps a adoo das medidas que lhe competem, a autoridade policial remeter o relatrio das investigaes e os demais documentos ao representante do Ministrio Pblico (art. 179, ECA), qual expedir notificao para apresentao do adolescente 62. Recebido o adolescente por qualquer uma das trs modalidades acima descritas, o membro do Ministrio Pblico proceder oitiva informal do adolescente, de seus pais ou responsveis, da vtima e das testemunhas (art. 179, ECA). Caso o adolescente encontre-se provisoriamente internado, o Promotor de Justia dever analisar a possibilidade de liberao, manifestando expressamente a sua opinio, zelando, ainda, pela celeridade de todo o procedimento. Nessa primeira oitiva, dever o Promotor de Justia informar ao adolescente e a seus pais ou a seu responsvel a natureza do procedimento, o ato infracional que imputado quele, seus direitos e suas garantias. Aps, conforme determina o art. 180, o Promotor de Justia dever, em cada caso, optar por: I - promover o arquivamento dos autos; II - conceder a remisso; ou III - representar autoridade judiciria para aplicao de medida socioeducativa, opes que sero pormenorizadas nos tpicos a seguir.
61 No sendo possvel o encaminhamento imediato do adolescente ao representante do Ministrio Pblico, dever a autoridade policial faz-lo no prazo mximo e improrrogvel de 24 horas (art. 175, 1o). 62 Caso o adolescente no se apresente, sero notificados seus pais para apresent-lo, podendo ser requisitado o auxlio das polcias civil e militar se necessrio (art. 179, pargrafo nico).
6.3 O arQuIvaMentO da nOtcIa de atO InfracIOnal
Em analogia ao que determinado autoridade judiciria pelo art. 189, nas hipteses de estar provada a inexistncia do fato, de no haver prova da existncia deste, do fato no se constituir ato infracional, de no existir prova de ter o adolescente concorrido para o ato infracional, ou, ainda, em outras situaes que o Promotor de Justia julgar cabvel, dever ser determinado o arquivamento dos autos. Optando pelo arquivamento, o Promotor de Justia dever fazlo por meio de termo de arquivamento - documento composto por relatrio dos fatos apurados e pelos motivos de fato e de direito que consubstanciam sua deciso (art. 181, caput, ECA). Aps, devero ser remetidos os autos conclusos autoridade judiciria competente, no caso o magistrado vinculado Justia da Infncia e Juventude, o qual apreciar o pedido de homologao do arquivamento (art. 181, caput, ECA). Homologado o arquivamento, sero os autos arquivados (art. 181, 1o, ECA). Contudo, caso a autoridade judiciria discorde do pedido, despachar expondo as razes da negativa e remeter os autos ao Procurador-Geral de Justia (art. 181, 2o, ECA). O Procurador-Geral de Justia, por sua vez, poder oferecer pessoalmente a representao, designar outro membro do Ministrio Pblico para tanto, ou, ainda, ratificar o arquivamento, deciso que, em face da soberania do Ministrio Pblico, ser imposta autoridade judiciria, que no poder recusar nova homologao (art. 181, 2o, ECA). A deciso que homologa o arquivamento, independentemente, se por requerimento do Promotor de Justia, se por confirmao do ProcuradorGeral de Justia, tem natureza jurdica de sentena declaratria, haja vista que seu julgamento confirma o ato administrativo ministerial.
6.4 a reMIssO MInIsterIal
O legislador estatutrio, ao disciplinar a figura da remisso mi238 - centro de apoio Operacional da Infncia e Juventude
nisterial, introduziu no ordenamento jurdico brasileiro a regra do item 11.2 da Resoluo no 40/33 da Assemblia Geral, de 29 de Novembro de 1985, Regras Mnimas das Naes Unidas para a Administrao da Justia da Infncia e da Juventude (Regras de Beijing), qual seja:
11.2 - A polcia, o Ministrio Pblico e outros organismos que se ocupem de jovens infratores tero a faculdade de arrolar tais casos sob sua jurisdio, sem necessidade de procedimentos formais, de acordo com critrios estabelecidos com esse propsito nos respectivos sistemas jurdicos e tambm em harmonia com os princpios contidos nas presentes regras.
Nesse aspecto, ao inserir a possibilidade de o Ministrio Pblico extinguir o procedimento para apurao de ato infracional63, a Lei no 8.069/1990 almejou sanar os efeitos negativos que o procedimento judicial podem acarretar ao adolescente, tal como os danos decorrentes dos processos de estigmatizao e rotulagem. A remisso ministerial, estabelecida nos arts. 126, 201, inc. I, e 180, II, distingue-se da remisso judicial (art. 188, ECA) por ser conferida antes mesmo de iniciada, motivo pelo qual exige homologao da autoridade judiciria, tal como ocorre com o arquivamento (art. 181, ECA). No entanto, independentemente da modalidade, a remisso no implica necessariamente o reconhecimento ou a comprovao da responsabilidade, nem prevalece para efeito de antecedentes (art. 127, ECA). Outrossim, da mesma forma que ocorre com a deciso pelo arquivamento dos autos, a autoridade judiciria poder discordar da remisso, oportunidade em que remeter os autos, junto de despacho fundamentado, ao Procurador-Geral de Justia (art. 181, 2o). O Procurador-Geral de Justia, de igual modo, poder oferecer a representao, designar outro membro do Ministrio Pblico que o faa, ou, ainda, ratificar a remisso, deciso se sobrepe vontade do magistrado, qual fica obrigado a homologar (art. 181, 2o, ECA). Uma questo, entretanto, controversa na doutrina e na jurisprudncia: Muito embora o art. 127 autorize o Parquet a conceder a remisso
63 Desde que as circunstncias e as consequncias do fato, o contexto social e a personalidade do adolescente assim indiquem (art. 126, caput).
mediante cumprimento de uma das medidas previstas no Estatuto 64, se questiona se o legislador, equivocadamente, no teria lhe conferido o poder decisrio exclusivo do Poder Judicirio (Moraes e Ramos, 2007, p. 770). A discusso era tamanha que ensejou a publicao da Smula no 108, do Superior Tribunal de Justia: A aplicao de medidas socioeducativas ao adolescente, pela prtica de ato infracional, da competncia exclusiva do juiz. Contudo, no obstante a vigncia da Smula acima citada, no so raras as decises em que o prprio Superior Tribunal de Justia decide de forma contrria 65, entendendo no haver constrangimento ilegal na remisso cumulada com medida socioeducativa oferecida pelo Ministrio Pblico. Ademais, tendo em vista que o Estatuto da Criana e do Adolescente imps, em seu art. 181, a necessidade da homologao judicial da remisso ministerial, implicitamente afirma que ser o Juiz de Direito quem, homologando a transao efetuada, estar aplicando a medida socioeducativa ajustada entre as partes (Saraiva apud Moraes e Ramos, 2007, p. 771). Assim, semelhana da deciso que homologa o arquivamento, a homologao da remisso materializada por meio de sentena declaratria confirmativa do ato administrativo executado pelo Ministrio Pblico. Todavia, independentemente das controvrsias doutrinrias, importante ter em mente que a remisso ministerial, quando condicionada ao cumprimento de medida socioeducativa, fica caracterizada como uma proposta, de modo que a concordncia do adolescente se configura como elemento indissocivel para sua concretizao. No entanto, de outro lado, a recusa acarreta no consequente incio do procedimento contencioso com a representao dirigida ao rgo judicial (Garrido de Paula, 2003, p. 550).
64 Com exceo das medidas socioeducativas nas modalidades de colocao em regime de semiliberdade e a internao (art. 127). 65 Vide as decises proferidas pelo Superior Tribunal de Justia nos seguintes recursos: Recurso em Habeas Corpus no 11099/RJ, da Sexta Turma, publicado no Dirio de Justia do dia 18/fev/2002; Recurso Especial no 226159/SP, da Sexta Turma, publicado no Dirio de Justia do dia 21/ago/2000. Ainda, no Supremo Tribunal de Justia, a deciso proferida no Recurso Extraordinrio no 229382, publicada no Dirio de Justia do dia 31/out/2002.
Caso haja o condicionamento da remisso ao cumprimento de medida socioeducativa, tendo em vista que a situao configurar uma espcie de transao estatutria, o adolescente dever, necessariamente, estar acompanhado por advogado, devendo-lhe ser nomeado um caso no tenha constitudo defensor. O procedimento, portanto, de explicitao ao adolescente e aos seus pais ou responsveis deve ser o mais espontneo possvel e, ao contrrio de forar a aceitao da proposta de remisso, cabe ao Promotor de Justia apontar as conseqncias do ato perpetrado. O ltimo aspecto que se quer chamar a ateno o carter facultativo da medida socioeducativa. Diferentemente da pena, o art. 112 do Estatuto dispe que a autoridade poder aplicar as medidas. Assim, por vezes, o processo de passagem por uma delegacia de polcia, somado s orientaes familiares, j so fatos mais do que suficiente para levar o adolescente a refletir sobre sua conduta, sem necessitar cumprir uma medida socioeducativa.
6.5 a rePresentaO autOrIdade JudIcIrIa
Caso o Promotor de Justia entenda que as circunstncias e o contexto do ato infracional no permitam o arquivamento da notcia ou a concesso da remisso ao adolescente, dever oferecer representao autoridade judiciria, propondo a instaurao de procedimento para aplicao da medida socioeducativa que se afigurar a mais adequada (art. 182, caput, ECA). Conforme leciona Garrido de Paula (2003, p. 553):
Se do sistema processual penal deflui o princpio da obrigatoriedade de propositura da ao penal, o Estatuto da Criana e do Adolescente, ao instituir a remisso como forma de excluso do processo, expressamente adotou o princpio da oportunidade, conferindo ao titular da ao a deciso de invocar ou no a tutela jurisdicional. A deciso nasce do confronto dos interesses sociais e individuais tutelados (interessa sociedade defender-se de atos infracionais, ainda que praticados por adolescentes,
mas tambm lhe interessa proteger integralmente o adolescente, ainda que infrator).
A representao, portanto, a pea processual inaugural do procedimento para aplicao de medida socioeducativa, ou seja, o instrumento inicial de invocao da tutela jurisdicional (Garrido de Paula, 2003, p.553). O 1o do art. 182 faculta ao membro do Ministrio Pblico a apresentao da representao sob a forma de pea escrita ou sua deduo oral em sesso instalada pela autoridade judiciria, impondo-lhe, ainda, dois requisitos formais: 1) a breve exposio dos fatos; e, 2) a classificao do ato infracional. Alm dos requisitos formais da Lei no 8.069/1990, devero estar presentes as condies da ao, quais sejam: a legitimidade ad causan, o interesse de agir, e a possibilidade jurdica do pedido. A legitimidade para a propositura de procedimento objetivando a aplicao de medida socioeducativa exclusiva do Ministrio Pblico (arts. 182 e 201, inc. II, ECA), de modo que no h que se falar em procedimento privado para apurao de ato infracional ou para aplicao de medida socioeducativa. Todavia, importante ressaltar que, em razo das disposies do art. 206 A criana ou o adolescente, seus pais ou responsvel, e qualquer pessoa que tenha legtimo interesse na soluo da lide podero intervir nos procedimentos de que trata esta Lei, atravs de advogado, o qual ser intimado para todos os atos, pessoalmente ou por publicao oficial, respeitado o segredo de justia -, o entendimento de ser o Promotor de Justia o nico legitimado no unnime. Com base no artigo supracitado, algumas das vtimas contratam advogados e intervm no procedimento para aplicao de medida socioeducativa na qualidade de assistentes do Ministrio Pblico. No obstante, independentemente da corrente adotada pelo Promotor de Justia, caso o particular intervenha como interessado, dever faz-lo na mera condio de assistente, nunca como titular da representao, esta indiscutivelmente privativa do Ministrio Pblico. Outrossim, diante das disposies da Seo V do Captulo III do Livro Especial da Lei no 8.069/1990 Da apurao de ato infracional atribudo a adolescente conclui-se no ser admissvel a instaurao de procedimento pela autoridade judiciria ex officio, sendo indispensvel que o representante do Parquet nico legitimado provoque o impulso inicial.
O interesse de agir, diante das disposies do 2o do art. 182 - a representao independe de prova pr-constituda da autoria e materialidade - merece um olhar cauteloso do Promotor de Justia. Se, no processo penal, o interesse de agir repousa nos elementos de convico colhidos em fase anterior ao processo, se sorte a conferir idoneidade ao pedido, impedindo que o cidado sofra os constrangimentos inerentes ao processo (Garrido de Paula, 2003, p.556), por que no procedimento destinado ao adolescente no lhe seriam conferidos a mesma precauo? Os constrangimentos decorrentes do processo judicial atingem ainda com mais intensidade o adolescente, desse modo, sendo certa a extenso de todas as garantias constitucionais ao adolescente, dever o membro do Ministrio Pblico ter a precauo de utilizar com muita moderao a prerrogativa do 2o, que se entende um equvoco do legislador. A possibilidade jurdica do pedido na esfera estatutria, por sua vez, impede que o membro do Ministrio Pblico formule pedido contrrio pretenso teleolgica do Estatuto da Criana e do Adolescente. Assim, juridicamente impossvel o pedido de aplicao de medida socioeducativa a criana a quem se atribua a autoria de ato infracional, vez que a lei lhe reservou apenas as medidas de proteo, da mesma forma, no cabvel o pedido de aplicao de medida socioeducativa em face da conduta que no configure ato infracional (Garrido de Paula, 2003, p. 555-6). Caso o adolescente esteja provisoriamente internado (nas hipteses do art. 175), optando pela representao, o Promotor de Justia e Juiz devero concluir todo o procedimento no prazo mximo e improrrogvel de quarenta e cinco dias (art. 183). Recorda-se que o prazo de quarenta e cinco dias a que fazem meno os arts. 108 e 183, no ser dilatado em hiptese alguma, devendo ser rigorosamente observado, sob pena de caracterizao do delito tipificado no art. 235 do Estatuto, in verbis:
Art. 235. Descumprir, injustificadamente, prazo fixado nesta Lei em benefcio de adolescente privado de liberdade: Pena - deteno de seis meses a dois anos.
Ainda quanto ao adolescente previamente internado, dever o membro do Ministrio Pblico zelar para que a internao se d em instituio adequada (art. 123, ECA), promovendo eventuais medidas
necessrias para sua remoo. Outrossim, a opo pela representao autoridade judiciria impe ao Promotor de Justia o dever de atentar-se para a regularidade processual, pela observao das garantias individuais e processuais, e garantir o respeito ao contraditrio e ampla defesa.
6.6 as audIncIas de aPresentaO e eM cOntInuaO
Se durante procedimento para apurao de ato infracional, antes de oferecida a representao, o representante do Ministrio Pblico tem uma oportunidade para ouvir o adolescente (art. 174, ECA), aps instaurado o procedimento para aplicao de de medida socioeducativa, sero duas uma, na audincia de apresentao (art. 184, ECA), e outra, na audincia de continuao (art. 186, 4o, ECA). A ordem de citao dever ser expedida ao adolescente e aos seus pais ou ao seu responsvel, oportunidade em que sero notificados a comparecer primeira audincia (audincia de apresentao) e lhes ser dada cincia dos termos da representao (art. 184, 1o, ECA). Caso os pais ou responsveis pelo adolescente no sejam localizados, dever o Juiz designar-lhe curador especial (art. 184, 2o, ECA), no entanto, caso o adolescente no tenha sido localizado, dever o Juiz expedir mandado de busca e apreenso, suspendendo o procedimento at sua localizao (art. 184, 3o, ECA). Cabe ao membro do Ministrio Pblico o zelo pela cientificao do adolescente e de seus pais ou seu responsvel, pela nomeao do curador especial sempre que necessrio e atentar-se para a necessidade de nomear advogado ao adolescente que no tiver defensor constitudo (art. 186, 3o, ECA). Caso o adolescente, apesar de devidamente notificado, no comparecer audincia de apresentao, ser determinada nova data para a realizao da audincia, alm de a sua conduo coercitiva (art. 187, ECA). Na hiptese de o adolescente encontrar-se preventivamente internado e seus pais no tenham sido localizados, ser a apresentao daquele sem prejuzo da notificao de daqueles (art. 184, 4o, ECA).
Dessa forma, presentes o adolescente e seus pais ou responsveis, ou, nas hipteses dos pargrafos 2o e 4o, apenas o adolescente acompanhado do curador especial que lhe foi designado ter lugar a audincia de apresentao. Aberta a audincia, caso o adolescente se encontre preventivamente internado, dever o magistrado, primeiramente, decidir acerca da manuteno da internao (art. 184, caput, ECA), observando sempre o perodo mximo de quarenta e cinco dias estabelecido no art. 108. A primeira audincia a oportunidade para a oitiva do adolescente e de seus pais, bem como para solicitar a opinio de profissional qualificado sempre que necessrio (art. 186, caput, ECA). Ao final da audincia, o magistrado poder, de acordo com o caso concreto, ouvido o representante do Ministrio Pblico, decidir pela concesso da remisso judicial (art. 186, 1o, ECA), ou optar pelo prosseguimento do feito, designando audincia de continuao (art. 186, 2o, ECA). Havendo designao de nova audincia, dever ser nomeado defensor ao adolescente sem advogado constitudo, ao qual ser conferido o prazo de trs dias a contar da audincia de apresentao para a apresentao de defesa prvia e rol de testemunhas (art. 186, 2o e 3o, ECA). A segunda audincia a oportunidade para serem ouvidas as testemunhas arroladas tanto na representao e quanto na defesa prvia e para a juntada do relatrio formulado pela equipe interprofissional (art. 186, 4o, ECA). Aps a instruo probatria, executadas todas as diligncias necessrias, ser aberto o prazo de vinte minutos, prorrogveis por mais dez, para o membro do Ministrio Pblico e o defensor do adolescente, sucessivamente, apresentarem suas alegaes finais oralmente e, ao final, ser proferida a deciso da autoridade judiciria (art. 186, 4o, ECA). Por ocasio das alegaes finais, dever o Promotor de Justia analisar integralmente as provas ventiladas aos autos, destacar a questo dos antecedentes infracionais e avaliar as condies sociais e psicolgicas do adolescente. Ao final de sua exposio, verificando a necessidade de cominao de medida socioeducativa, o Promotor de Justia dever indicar a que lhe parece mais adequada e os motivos para tanto, pleiteando medida privativa de liberdade apenas nas hipteses listadas no Estatuto (art. 122, ECA).
Recorda-se que a remisso pode ser concedida como forma de extino ou suspenso do processo, mesmo aps a audincia de continuao, possibilidade que se estende at a sentena (art. 188, ECA).
6.7 a aPlIcaO de MedIda sOcIOeducatIva
Ao final da audincia de continuao, ser proferida deciso pela autoridade judiciria (art. 186, 4o, ECA). Apurada a necessidade de responsabilizao do adolescente em razo ato infracional, de acordo com as circunstncias e a gravidade da infrao, poder ser aplicada qualquer uma das medidas socioeducativas, isoladas ou cumuladas s medidas de proteo, estas ltimas limitadas aos incs. I a VI do art. 101. As medidas socioeducativas so, necessariamente, aquelas indicadas nos incs. do art. 112, no se admitindo a cominao de medida diversa das ali estabelecidas, in verbis:
Art. 112. Verificada a prtica de ato infracional, a autoridade competente poder aplicar ao adolescente as seguintes medidas: I - advertncia; II - obrigao de reparar o dano; III - prestao de servios comunidade; IV - liberdade assistida; V - insero em regime de semi-liberdade; VI - internao em estabelecimento educacional; VII - qualquer uma das previstas no art. 101, I a VI.
s medidas de proteo, por sua vez, ainda que indicadas nos incisos do art. 101, admite-se a aplicao de modalidade diversa do texto estatutrio, haja vista que seu rol meramente exemplificativo, vejamos:
Art. 101. Verificada qualquer das hipteses previstas no art. 98, a autoridade competente poder determinar, dentre outras, as seguintes medidas:
I - encaminhamento aos pais ou responsvel, mediante termo de responsabilidade; II - orientao, apoio e acompanhamento temporrios; III - matrcula e freqncia obrigatrias em estabelecimento oficial de ensino fundamental; IV - incluso em programa comunitrio ou oficial de auxlio famlia, criana e ao adolescente; V - requisio de tratamento mdico, psicolgico ou psiquitrico, em regime hospitalar ou ambulatorial;
Todavia, por determinao expressa no inc. VII do art. 112, no poder o magistrado cominar as medidas protetivas de abrigo em entidade (art. 101, inc. VII) e colocao em famlia substituta (art. 101, inc. VIII, ECA) -, a primeira, diante da possibilidade de seu uso desvirtuado configure cominao indevida da medida de internao; a segunda, por destinar-se exclusivamente aos procedimentos de perda e de suspenso do poder familiar. Ademais, quando forem cominadas as medidas socioeducativas nas modalidades de internao ou regime de semiliberdade, o adolescente e seu defensor devero ser intimados da sentena e de seus efeitos (art. 190, inc. I, ECA). No sendo localizado o adolescente, seus pais ou responsvel, sem prejuzo do defensor (art. 190, inc. II, ECA). Para as demais medidas, a intimao recair unicamente na pessoa do defensor (art. 109, 1o, ECA). No obstante essas questes, vedada a aplicao de qualquer medida em sentena em quatro hipteses: I - estar provada a inexistncia do fato; II - no haver prova da existncia do fato; III - no constituir o fato ato infracional; IV - no existir prova de ter o adolescente concorrido para o ato infracional (art. 189, ECA). Outrossim, conforme determina o pargrafo nico do art. 189, caso o adolescente encontre-se provisoriamente internado, sendo proferida sentena que reconhea uma das quatro hipteses acima transcritas, dever ser imediatamente posto em liberdade. Quanto s entidades de cumprimento das medidas privativas de liberdade, recomenda-se que o Promotor de Justia, periodicamente, visite suas instalaes existentes em sua Comarca, apurando as condiManual do Promotor de Justia da Infncia e Juventude - 247
es de segurana e higiene e a existncia de eventuais irregularidades. Durante a execuo da medida, o Ministrio Pblico fica incumbido de zelar para que sejam garantidos ao adolescente todos os direitos a ele assegurados pela lei. Quando cominada medida em regime de semiliberdade, atentarse para o cumprimento do que determina o art. 119. Para a medida de internao, por sua vez, dever zelar para que seja realizada a avaliao semestral do art. 121, 2o; seja observado o prazo mximo de internao de trs anos (art. 121, 3o, ECA) e o limite etrio obrigatrio para liberao de 21 anos (art. 121, 5o, ECA). interessante, por fim, que sejam estimuladas as medidas em meio aberto, de responsabilidade do Municpio, que podem surtir melhores efeitos tanto como forma de evitar a internao, como meio de passagem da internao para a liberdade.
6.8 O recursO
O Estatuto da Criana e do Adolescente, nos procedimentos afetos Justia da Infncia e da Juventude, adotou o sistema recursal do Cdigo de Processo Civil (art. 198), impondo-lhe as seguintes modificaes:
I - os recursos sero interpostos independentemente de preparo; II - em todos os recursos, salvo o de agravo de instrumento e de embargos de declarao, o prazo para interpor e para responder ser sempre de dez dias; III - os recursos tero preferncia de julgamento e dispensaro revisor; IV - (Revogado pela Lei no 12.010, de 2009) V - (Revogado pela Lei no 12.010, de 2009) VI - (Revogado pela Lei no 12.010, de 2009) VII - antes de determinar a remessa dos autos superior instncia, no caso de apelao, ou do ins248 - Centro de Apoio Operacional da Infncia e Juventude
trumento, no caso de agravo, a autoridade judiciria proferir despacho fundamentado, mantendo ou reformando a deciso, no prazo de cinco dias; VIII - mantida a deciso apelada ou agravada, o escrivo remeter os autos ou o instrumento superior instncia dentro de vinte e quatro horas, independentemente de novo pedido do recorrente; se a reformar, a remessa dos autos depender de pedido expresso da parte interessada ou do Ministrio Pblico, no prazo de cinco dias, contados da intimao.
Dessa forma, contra a sentena proferida no procedimento para a aplicao de medida socioeducativa, dever o Promotor de Justia optar pelo recurso de Apelao nos moldes do que disciplina a legislao adjetiva. Ressalta-se, novamente, a questo da nomenclatura do recurso de Apelao66. O recurso cabvel o de Apelao Cvel, ou simplesmente Apelao, mas nunca ser Apelao Criminal, pois tal no figura no texto do Cdigo de Processo Civil.
6.9 fluxOgraMa dO PrOcedIMentO
Para uma visualizao completa das disposies deste Captulo Sexto, so apresentados a seguir trs fluxogramas que esquematizam as fases do procedimento de apurao de ato infracional fase policial, fase ministerial e fase judicial. Na sua elaborao, foram utilizadas as representaes grficas propostas pelo Ministrio Pblico do Rio Grande do Sul, disponveis no Portal da Infncia e da Juventude da pgina eletrnica daquela instituio67.
66 Vide o tpico 2.5, letra o. 67 Disponveis in: <http://www.mp.rs.gov.br/areas/infancia/arquivos/policial.gif> <http://www.mp.rs.gov.br/areas/infancia/arquivos/ministerial.jpeg> < http://www.mp.rs.gov.br/areas/infancia/arquivos/judicial.jpeg> Acesso em 03/jun/2008.
6.9.1 fase POlIcIal
APREENSO EM FLAGRANTE (artigo 172)
AUTORIDADE POLICIAL
Informa ao adolescente de seus direitos ( artigo 106, p. nico). Comunica da apreenso ao Juiz famlia ou , pessoa indicada pelo adolescente (artigo 107)
NOTCIA DE ATO INFRACIONAL (artigo 177)
Ato infracional cometido sem violncia ou grave ameaa (artigo 173, p. nico)
Ato infracional cometido com violncia ou grave ameaa (artigo 173) Boletim de Ocorrncia ou Termo Circunstanciado
Boletim de ocorrncia ou termo circunstanciado
Auto de apreenso Oitiva do adolescente e das testemunhas
Apreenso do produto do crime e requisio de exames e percias
Apreenso do produto do crime e requisio de exames e percias
Investigao Autoria + Materialidade
Anlise de possibilidade de liberao imediata
LIBERAO (artigo 174)
NO LIBERAO (artigo 174)
Encaminha relatrio e documentos ao Ministrio Pblico
Adolescente entregue aos seus pais mediante assinatura de termo de compromisso e responsabilidade de apresentao ao Ministrio Pblico
Adolescente encaminhado ao Ministrio Pblico junto de cpia do Auto de Apreenso ou do Boletim de Ocorrcia
MINISTRIO PBLICO
6.9.2 fase MInIsterIal
MINISTRIO PBLICO
Recebido o Boletim de Ocorrncia Auto , de Apreenso ou Relatrio Policial , munido das informaes sobre antecedentes do adolescente . (artigo 179)
Adolescente apresentado ao Promotor de Justia (artigo 179)
Adolescente no apresentado ao Promotor de Justia ( artigo 179, p. nico)
Oitiva informal do adolescente de seus , pais, da vtima e das testemunhas
Notificao aos pais ou responsveis para apresentao do adolescente , podendo requisitar o concurso das polcias civil e militar
Promovido o arquivamento dos autos (artigo 180, I)
Concedida a remisso (artigo 180, II)
Oferecida representao autoridade judiciria (artigo 180, III)
AUTORIDADE JUDICIRIA
Homologa a remisso ou o arquivamento ( artigo 181, 1 o)
Discorda da remisso ou do arquivamento (artigo 180, 2 o)
Recebe a repreentao
Rejeita a representao
Promove o arquivamento e determina o cumprimento da medida ( artigo 181, 1 o)
PROCURADOR-GERAL DE JUSTIA (artigo 181,2 )

o
Instaura procedimento para aplicao de medida scio educativa -
Recurso de Apelao (artigo 198)
Ratifica a deciso do Promotor de Justia
No ratifica a deciso do Promotor de Justia
Autoridade judiria homologa o arquivamento ou a remisso
Oferece pessoalmente representao
Designa outro membro para oferecer representao
6.9.3 fase JudIcIal
Representao
JUIZ
Adolescente internado provisoriamente (artigo 184, 4 o )
Recebe representao Designa audincia de apresentao Decide sobre a internao (artigo 184)
Adolescente no internado provisoriamente (artigo 184, 1 o )
Requisita a apresentao do adolescente sem , prejuzo da notificao de seus pais ou responsvel
Cita o adolescente e cientifica seus pais ou responsvel dos termos da representao notificando os a , comparecer a audincia
Pais ou responsvel no localizados
Adolescente no localizado
Adolescente notificado, no comparece
Nomeado curador especial (artigo 184, 2 o)
Expedido mandado de busca e apreenso e sobrestamento do feito at sua apresentao o (artigo 184, 3 )
Conduo coercitiva do adolescente (artigo 187)
AUDINCIA DE APRESENTAO Oitiva do adolescente Oitiva dos pais ou responsvel (artigo 186)
Concedida a remisso com ou sem , aplicao de medida (artigo 186, 1 o)
No concedida a remisso
Apurado que: Inexiste o fato No h provas de sua existncia O fato no configura ato infracional No h prova da participao do adolescente no ato infracional
Determinadas as diligncias necessrias e o estudo de caso
Procedimento extinto ou suspenso (artigo 188)
Defesa prvia e apresentao do rol de testemunhas (artigo 186, 3 o )
Procedimento extinto e o adolescente internado provisoriamente imediatamente colocado em liberdade (artigo 189, p. nico)
AUDINCIA EM CONTINUAO Oitiva das testemunhas Juntada dos relatrios Alegaes finais doparquet e do advogado do adolescente (artigo 186, 4 o )
Sentena aplica medida scio educativa privativa de liberdade
Sentena aplica medida scio educativa no privativa de liberdade
Intima o adolescente e seu defensor (artigo 190)
Intima o defensor do adolescente o (artigo 190, 1 )
7 O PrOmOtOr
de
Justia
cOmO fiscal da lei
O Estatuto da Criana e do Adolescente aponta a necessidade de ouvir o Ministrio Publico em diversas oportunidades, situaes que, se no observadas, podero acarretar a nulidade de todo o processo. Assim, diante da importncia das manifestaes do Promotor de Justia, nos processos e procedimentos afetos aos interesses da criana e do adolescente, o Stimo Captulo deste Manual destina-se atuao do Ministrio Pblico na modalidade de fiscal da lei. Antes de tratar diretamente das situaes previstas pela Lei no 8.069/1990, necessrio discorrer acerca de algumas peculiaridades das atribuies tpicas das atividades na modalidade de custos legis.
7.1 PeculIarIdades da atuaO na QualIdade de custos legis
Do latim, custos legis, significa o guardio da lei. Apesar das origens histricas do Ministrio Pblico estarem diretamente ligadas com o poder do Estado de acusar, ou seja, de promover a ao penal, aps a Revoluo Francesa (1789), nasceu um Parquet delineando a diviso dos Poderes do Estado: no momento em que os reis deixam de realizar justia
pessoalmente, delegando tal funo aos magistrados, surge a necessidade de um rgo fiscalizador da atuao dos juizes, o Ministrio Pblico (Maia Neto, 2008). O sistema processual civil brasileiro prev duas formas de atuao do Ministrio Pblico: 1) como parte, tanto no plo ativo quanto no plo passivo; e, 2) como fiscal da lei nos demais casos (arts. 81 a 84, CPC). Dal Pozo (2003, p. 688-9) aponta que a figura de um guardio da ordem legal surge no Brasil como herana do direito francs, todavia, ainda hoje no existe um conceito cientfico para a terminologia custos legis. Ao citar Pontes de Miranda, o autor afirma que a expresso fiscal da lei apenas evita o trabalho mental de se precisar qual figura, e devemos risc-la de toda a exposio cientfica. Apesar de algumas teses da doutrina processualista, a dicotomia parte vs custos legis existe. Quando atua como parte, o Parquet assume os mesmos nus e recebe as mesmas prerrogativas conferidas s partes, constituindo-se como vrtice da relao processual triangular. De outro lado, ao atuar como fiscal da lei, o representante do Ministrio Pblico perde estas caractersticas, sendo-lhe atribudo o dever de imparcialidade e desinteresse no resultado final da lide. O reconhecimento dessa dicotomia, entretanto, no nega a natureza pblica do Parquet nos processos que atua a ttulo de fiscal da lei - o Ministrio Pblico ser sempre parte pblica, pois provoca a tutela jurisdicional do Estado com fins em valer o interesse pblico (Dal Pozo, 2003, p. 689).
a) a OBrIgatOrIedade da IntervenO:
De acordo com o Cdigo de Processo Civil, quando a lei considerar obrigatria a interveno do Ministrio Pblico, a parte interessada dever promover-lhe intimao, sob pena de nulidade do processo (art. 84, CPC). O Estatuto da Criana e do Adolescente, no mesmo sentido, determinou que nos processos que tratem de interesse da criana e do adolescente, quando no for parte, o Ministrio Pblico atuar como fiscal da lei, sendo sua presena obrigatria, sob pena de recair nulidade sob todo o processo (art. 202, ECA).
Vrios motivos levaram o legislador a conferir tamanha importncia interveno ministerial na modalidade de custos legis. Dal Pozo (2003, p. 686-7), a respeito da matria, entende que a imprescindibilidade da atuao do Parquet ocorrer sempre porque:
1o Quando a parte litigante se apresente de tal maneira inferiorizada que, sem a participao do Ministrio Pblico, no estaria assegurada a igualdade das partes no processo (...). 2o Quando a condio pessoal da parte torna seu direito indisponvel ou disponvel de forma limitada. 3o Quando est em jogo um bem da vida (independentemente da qualidade de seu titular), seja material, seja imaterial, que fundamental para a sobrevivncia da sociedade, o que, normalmente, se pode aferir pela nota da indisponibilidade absoluta ou relativa que o atinge. 4o Quando o bem da vida tem por titulares uma poro significativa dos membros da sociedade (como os interesses difusos ou coletivos).
Diante de tudo isso, sendo certa a importncia do olhar ministerial nos procedimentos atinentes infncia e juventude, uma vez que seu representante poder e dever influenciar na deciso da lide, no deve ser subestimada sua atuao a ttulo de custos legis.
B) a IntIMaO:
O Estatuto da Criana e do Adolescente determinou em seu art. 203 que a intimao do Ministrio Pblico, necessariamente, dar-sede modo pessoal. Tal regra j encontrava igual disciplina no Cdigo de Processo Civil, conforme se vislumbra da leitura do 2o do art. 236, in verbis: A intimao do Ministrio Pblico, em qualquer caso ser feita pessoalmente. Mesma lgica anunciada pela Lei Orgnica do Ministrio Pblico (Lei no 8625/1993), que confirma tal necessidade.
Apenas por meio da intimao pessoal est garantida a regularidade do processo, haja vista que somente assim h certeza absoluta da cincia das decises judiciais. Destarte, no h que se falar em intimao por Dirio Oficial, devendo o cartrio judicial remeter os autos ao Ministrio Pblico para cincia de cada deciso.
c) a falta da IntervenO:
Conforme exposto anteriormente, a falta de interveno do Ministrio Pblico, quando a lei consider-la obrigatria, acarretar na nulidade do feito, o que ser declarado de ofcio pelo juiz ou a requerimento de qualquer interessado (art. 204 do ECA e art. 84 e 246 do CPC). Indica expressamente o art. 246 do Cdigo de Processo Civil:
Art. 246. nulo o processo, quando o Ministrio Pblico no for intimado a acompanhar o feito em que deva intervir. Pargrafo nico. Se o processo tiver corrido, sem conhecimento do Ministrio Pblico, o juiz o anular a partir do momento em que o rgo devia ter sido intimado.
Trata-se, portanto, de causa de nulidade absoluta, ou seja, o vcio grave e insanvel, de modo que, por contrariar o interesse pblico, no admitida sua convalidao. A autoridade judiciria dever, assim que constat-la, declar-la de ofcio, independentemente de provocao das partes. As partes, por sua vez, podero aleg-la a qualquer tempo, no prevalecendo o instituto da precluso. Todavia, assim como ocorre no processo civil, a declarao de nulidade no poder beneficiar a parte que lhe deu causa (art. 243, CPC) e a nulidade de uma parte do ato no prejudicar as outras que dela sejam independentes (art. 248, CPC). Muito embora a lei tenha expressamente declarado que a nointerveno do Parquet torna o feito nulo, no h como olvidar que parte da doutrina pretende lhe conferir efeitos apenas da nulidade relativa. Tesheiner (2004) defende que, antes de declarar tal nulidade, deveria o magistrado remeter aos autos ao Ministrio Pblico, que, por sua vez,
decidiria se houve ou no prejuzo dos interesses para o qual foi chamado a defender. Dessa maneira, o Ministrio Pblico poderia recusar-se a intervir e optar pelo no-pronunciamento da nulidade. De acordo com o Autor, caberia ao Ministrio Pblico, e no ao Poder Judicirio, decidir acerca da existncia de interesse pblico ou de prejuzo decorrente de sua prpria interveno, citando o seguinte parecer (Machado apud Tesheiner, 2004):
Temos nos convencido de que o melhor posicionamento o que sustenta a viabilidade da sanao do vcio pela ratificao manifestada pelo Ministrio Pblico de primeiro ou de segundo grau na hiptese deste considerar ausente o prejuzo para o incapaz. Ora, se a funo de assistncia visa ao prevalecimento do interesse do autor ou ru hipossuficiente e a sentena proferida atende integralmente a esse interesse, ainda que para tal no haja contribudo o parquet, no h motivo que justifique a anulao. Muito mais relevante para o Estado e a sociedade o reconhecimento do interesse do incapaz, que indisponvel, do que a estrita observncia do meio para se chegar a esse fim. A anulao neste caso, e a bem da verdade, s teria o condo de prejudicar o assistido. Por tais motivos que entendemos aplicvel interveno da curadoria de incapazes a regra contida no 2o do art. 249 do Cdigo de Processo Civil e o princpio da instrumentalidade nele consagrado, uma vez que em tais situaes o sucesso da parte sinnimo do sucesso da defesa espontnea do incapaz e, conseqentemente, do interesse que o inciso I do art. 82 quis resguardar. Pelo contrrio, se na causa houver sucumbncia parcial do hipossuficiente, caber ao rgo do parquet analisar com cuidado todas as nuanas do processo para, ento, concluir se mais vantajoso pedir a anulao (percebida a possibilidade de melhor sorte na demanda com o retrocesso e a atividade ministerial coadjuvante) ou ratificar todos os atos do incapaz (se percebida
a adequao da sentena aos fatos provados com eficincia nos autos).
No obstante a coerncia da corrente doutrinria, no h como negar a letra da lei. O Estatuto da Criana e do Adolescente e o Cdigo de Processo Civil determinaram-lhe nulidade absoluta que merece ser declarada. Ademais, se o legislador determinou que o Promotor de Justia participasse de todos os atos processuais, f-lo para que este, na qualidade de guardio da lei, pudesse conhecer e influenciar no processamento da lide. Destarte, a mera atuao formal ao trmino do procedimento, realizada a partir da simples leitura da tese jurdica, no tem fora para convalidar tal vcio (Dal Pozzo, 2003, p. 693). Dessa forma, ciente de que sua atuao capaz de orientar a deciso da autoridade judiciria, espera-se que o Promotor de Justia da Infncia e da Juventude prime por sua interveno em todos os atos processuais, cumprindo suas atribuies constitucionais e estatutrias, e no apenas os requisitos formais da lei.
d) a fOrMa de atuaO:
O Estatuto da Criana e do Adolescente, assim como o Cdigo de Processo Civil cujas previses lhe so aplicadas subsidiariamente (art. 152, ECA), prevem algumas condies atuao do Ministrio Pblico na modalidade de fiscal da lei. Determina o art. 83 do Cdigo de Processo Civil:
Art. 83. Intervindo como fiscal da lei, o Ministrio Pblico: I - ter vista dos autos depois das partes, sendo intimado de todos os atos do processo; II - poder juntar documentos e certides, produzir prova em audincia e requerer medidas ou diligncias necessrias ao descobrimento da verdade.
No mesmo sentido, a Lei no 8.069/1990, ao prever a interveno obrigatria do Parquet nos procedimentos afetos infncia e juventude
em que no for parte, facultou-lhe vista dos autos depois das partes, permitindo-lhe, ainda, juntar documentos e requerer diligncias (art. 202, ECA). As manifestaes do representante do Ministrio Pblico devero ser, necessariamente, sempre fundamentadas, conforme determina o texto constitucional (art. 129, inc. VIII, CF) e estatutrio (art. 205, ECA). Por fim, recorda-se que, embora no esteja atuando como parte, mas apenas na qualidade de custos legis, o representante do Ministrio Pblico dever declarar-se impedido ou suspeito nas hipteses que determina a lei (art. 138, inc. I, CPC).
7.2 as PrevIses estatutrIas
Realizada as ponderaes imprescindveis a respeito da atuao do Promotor de Justia na modalidade de fiscal da Lei, passa-se a identificar as ocasies em que o legislador estatutrio previu expressamente sua atuao. Antes, no entanto, recorda-se da determinao do art. 202: nos processos e procedimentos em que no for parte, atuar obrigatoriamente o Ministrio Pblico na defesa dos direitos e interesses de que cuida esta Lei.
7.2.1 nOs PrOcedIMentOs de cunhO faMIlIar
a) para a perda ou suspenso do poder familiar: A autoridade judiciria dever ouvir o representante do Ministrio Pblico antes da decretar a suspenso do poder familiar, independentemente dela se dar na forma liminar ou incidental (art. 157, ECA). Ainda quanto ao procedimento para a perda ou suspenso do poder familiar, aps o prazo contestatrio, tendo ou no o requerido apresentando defesa, a autoridade judiciria conferir vista dos autos ao parquet pelo prazo de cinco dias (art. 161 e 162, ECA). b) na concesso ou revogao da guarda: para a revogao ou concesso do pedido de guarda, dever ser ouvido o Ministrio Pblico
(art. 35, ECA). c) na adoo: tanto o deferimento da inscrio de criana ou adolescente, em condies de serem adotados em listas de adoo, quanto o deferimento da inscrio de interessados em adotar ocorrero aps ouvido o Ministrio Pblico (art. 50, 1o, ECA).
7.2.2 nas MedIdas sOcIOeducatIvas
a) na modificao da medida: para modificar, prorrogar ou revogar medida de liberdade assistida, devero ser ouvidos o orientador, o defensor do adolescente e o Ministrio Pblico (art. 118, 2o, ECA). b) na desinternao: em qualquer uma das hiptese de desinternao, dever ser ouvido o Ministrio Pblico (art. 121, 6o, ECA).
7.2.3 nO afastaMentO PrOvIsrIO dO dIrIgente de entIdade de atendIMentO
Para decretar o afastamento provisrio do dirigente de entidade de atendimento criana e ao adolescente, a autoridade judiciria dever ouvir o Ministrio Pblico (art. 191, pargrafo nico, ECA).
7.2.4 nOs PrOcedIMentOs nO dIscIPlInadOs Pela leI nO 8.069
Caso seja apurada a necessidade de, em nome da garantia do direito da criana e do adolescente, ser auferida medida judicial no correspondente a procedimento previsto pelo Estatuto da Criana e do Adolescente ou em outra lei que lhe seja aplicada subsidiariamente, facultado autoridade judiciria investigar os fatos e ordenar de ofcio as providncias necessrias, devendo antes, para tanto, ouvir o Ministrio Pblico (art. 153, ECA).
7.2.5 nas Infraes adMInIstratIvas
As aes de responsabilidade pelo cometimento de infrao administrativa s normas de proteo criana e ao adolescente, quando interpostas por outro legitimado que no o Parquet (Conselho Tutelar ou servidor cadastrado art. 194, ECA), aps o prazo de defesa, dever ser conferida vista dos autos ao Ministrio Pblico para manifestao (art. 196, ECA).
7.2.6 na aPuraO de IrregularIdade eM entIdade de atendIMentO
Assim como ocorre com o procedimento que apura infrao administrativa, quando o procedimento de apurao de irregularidade em entidade de atendimento no tiver sido proposto pelo Ministrio Pblico, mas sim por outro legitimado (Conselho Tutelar ou portaria de autoridade judiciria art. 191, ECA), dever ser conferido o prazo de cinco dias, a contar da audincia, para o representante do Parquet apresentar suas alegaes (art. 193, 1o, ECA).
8 o promotor de JuStiA e oS
procedimentoS no JuriSdicionAiS
No Oitavo Captulo deste Manual ser tratado o campo da atuao no jurisdicional do Promotor de Justia da Infncia e da Juventude, com especial enfoque nas disposies do Estatuto da Criana e do Adolescente. A esfera extrajudicial muito importncia, uma vez que, por meio dela, o Ministrio Pblico obtm solues preventivas, rpidas e, muitas vezes, na dimenso consensual, seja a outra parte o Estado ou o particular. Santos (2007, p. 59) defende a tese de que, por meio da tutela extrajurisdicional dos direitos coletivos, o Ministrio Pblico estaria promovendo uma revoluo silenciosa na sua gama de atuaes. De acordo com a Autora, a ampliao de funes do Parquet decorre do aumento da demanda pela tutela dos direitos difusos, que se traduz na expectativa de atendimento de direitos sociais. O Estatuto da Criana e do Adolescente, ciente desta importncia, determinou como competncia do Ministrio Pblico o zelo pelo efetivo respeito aos direitos e garantias legais assegurados s crianas e adolescentes, promovendo as medidas judiciais e extrajudiciais cabveis (art. 201, inc. VIII, ECA).
Desta forma, para defender e garantir o interesse da criana e do adolescente, o Promotor de Justia no est restrito ao universo dos processos judiciais e aos gabinetes dos juzes, na medida que a lei autorizou e determinou sua atividade administrativa. Cabe ao Promotor de Justia desmitificar este sentimento que enlaa a tutela do direito ao Poder Judicirio, ultrapassando a cultura judicialista hoje enraizada no sentimento do operador jurdico, porquanto nem sempre a prestao jurisdicional representa a efetiva proteo do direito em especial quando a sua efetivao ocorre apenas aps o trnsito em julgado da deciso final, o que pode atravessar dcadas de contnua espera. A atuao extrajudicial atribuio constitucional e estatutria do Ministrio Pblico, e seu exerccio em nada fere o direito constitucional de livre acesso justia previsto pelo art. 5o, inc. XXXV, da Constituio Federal.
8.1 as PrerrOgatIvas na atuaO extraJudIcIal
Para o bom desempenho das funes indicadas no seu art. 201, inc. VIII adotar medidas judiciais e extrajudiciais cabveis para o efetivo respeito aos interesses da criana e do adolescente o Estatuto da Criana e do Adolescente conferiu ao Parquet algumas faculdades e prerrogativas. Nesse diapaso, pela permisso do art. 201, 5o, o representante do Ministrio Pblico poder: - reduzir a termo as declaraes do reclamante, instaurando o competente procedimento, sob sua presidncia (alnea a); - entender-se diretamente com a pessoa ou autoridade reclamada, em dia, local e horrio previamente notificados ou acertados (alnea b); - efetuar recomendaes visando melhoria dos servios pblicos e de relevncia pblica afetos criana e ao adolescente, fixando prazo razovel para sua perfeita adequao (alnea c). Sem a previso destas trs faculdades, o Promotor de Justia verManual do Promotor de Justia da Infncia e Juventude - 263
se-ia atado, no conseguindo desenvolver suas funes extrajudiciais e, em consequncia, no garantindo a efetiva tutela do direito da criana e do adolescente para alm dos pleitos jurisdicionais. O termo de declarao poder instruir o procedimento administrativo ou mesmo servir como meio probante em via judicial. Da mesma foram, caso seja apurada a inverdade da notcia e a m-f de seu informante, sua assinatura ao final do termo tambm meio de prova para a promoo da ao penal pelos crimes de denunciao caluniosa (art. 339, CP) e de comunicao falsa de crime ou de contraveno (art. 340, CP), in verbis:
Art. 339. Dar causa instaurao de investigao policial, de processo judicial, instaurao de investigao administrativa, inqurito civil ou ao de improbidade administrativa contra algum, imputando-lhe crime de que o sabe inocente: Pena - recluso, de dois a oito anos, e multa. 1o - A pena aumentada de sexta parte, se o agente se serve de anonimato ou de nome suposto. 2o - A pena diminuda de metade, se a imputao de prtica de contraveno. Art. 340. Provocar a ao de autoridade, comunicando-lhe a ocorrncia de crime ou de contraveno que sabe no se ter verificado: Pena - deteno, de um a seis meses, ou multa.
Ao permitir o Parquet a promoo do acordo consensual com a pessoa ou autoridade reclamada, o legislador autorizou a aplicao do termo de ajustamento de conduta como instrumento de efetividade dos direitos da criana e do adolescente. O termo de ajustamento matria discutida no tpico 5.2.3 deste Manual. Da mesma maneira, a expedio de recomendaes que visem melhoria dos servios afetos criana e ao adolescente conferem ao Promotor de Justia a liberdade para sanar irregularidades sem, necessariamente, a via jurisdicional. O Estatuto da Criana e do Adolescente determinou ainda que,
no exerccio de suas atribuies, o representante do Ministrio Pblico ter livre acesso a todo local onde se encontre criana ou adolescente (art. 201, 3o, ECA), podendo requisitar fora policial para tanto (art. 201, inc. XII, ECA).
8.2 Os PrOcedIMentOs adMInIstratIvOs e as sIndIcncIas
Diariamente, notcias de desrespeito aos direitos da criana e do adolescente chegam ao conhecimento do Promotor de Justia. Para a apurao destas denncias, o legislador criou a figura do procedimento administrativo-instrumento que permite, inclusive, a produo das provas necessrias ao pleito pela tutela jurisdicional. Na instruo do procedimento administrativo, a Carta Constitucional permitiu que o Ministrio Pblico expedisse notificaes requisitando informaes e documentos (art. 129, inc. VI, CF). O Estatuto da Criana e do Adolescente foi alm, na medida em que listou diversas prerrogativas na instruo do procedimento administrativo, o que se observa da leitura do art. 201, inc. VI:
Art. 201. Compete ao Ministrio Pblico: (...) VI - instaurar procedimentos administrativos e, para instru-los: a) expedir notificaes para colher depoimentos ou esclarecimentos e, em caso de no comparecimento injustificado, requisitar conduo coercitiva, inclusive pela polcia civil ou militar; b) requisitar informaes, exames, percias e documentos de autoridades municipais, estaduais e federais, da administrao direta ou indireta, bem como promover inspees e diligncias investigatrias; c) requisitar informaes e documentos a particulares e instituies privadas.
A soluo dos conflitos de interesse, quando resolvidos por meio do procedimento administrativo, apresenta incontveis benefcios com relao aos processos jurisdicionais dada de modo mais clere, pode decorrer do consenso e, principalmente, no eleva a sobrecarga do Poder Judicirio.
8.3 a fIscalIzaO s entIdades de atendIMentO.
Compete ao Ministrio Pblico, por previso do art. 201, inciso XI do Estatuto da Criana e do Adolescente, inspecionar as entidades pblicas ou particulares de atendimento e os programas de que trata o prprio Estatuto, adotando as medidas administrativas ou judiciais necessrias remoo de irregularidades que venham ser verificadas. Considerando o histrico das entidades de atendimento criana e ao adolescente no Brasil, permeado de irregularidades, abusos e desrespeito, o Promotor de Justia da Infncia e da Juventude dever fiscaliz-las de modo bastante rigoroso. Em 1999, no Complexo dos Imigrantes em So Paulo, ocorreu a maior rebelio da histria da FEBEM, quando um dos internos foi decapitado pelos colegas. Naquela poca, o ento presidente do Sindicato dos Monitores da FEBEM, Antonio Gilberto da Silva, em entrevista, contou as condies oferecidas pela instituio aos meninos:
Fisicamente aquilo parece Auschwitz. um campo de concentrao. Parece o inferno. parede desabando, banheiro entupido, menino tomando banho com gua suja at a canela. No Complexo Imigrantes, so trs chuveiros para cada ala de 400 adolescentes. Quando terminam, esto piores do que quando comearam. Fica resduo de sabo no corpo, d micose. As doenas de pele passam de um para o outro, porque a roupa de cama lavada, no mximo, uma vez por semana. As roupas com que eles dormem so as mesmas com que jogam bola e jantam. (...)
A comida um arroz duro, com um feijo duro e um ovo duro e sem sal. (...) No tem atividade nenhuma. Tem algumas horas de escola e futebol, quando tem bola. Mas vigora um esquema de revezamento para uso da quadra. Tirando isso, eles ficam sentados no cho do ptio (Oyama, 1999).
Na ocasio, ao ser questionado se a FEBEM capaz de recuperar aqueles adolescentes, o sindicalista confessou que a grande maioria deles, ao trmino da medida, estava muito mais violento do que quando entrou pelos portes da instituio. Infelizmente notcias desanimadoras das instituies de atendimento no ficaram no passado. H poucos anos, a presidente da Fundao Casa (que substituiu a Febem de So Paulo), Berenice Maria Giannella, foi afastada do cargo em razo de reiterado descumprimento de ordem judicial. As unidades apresentavam constantemente quadros de expressiva superpopulao e a Unidade de Atendimento Inicial um centro de triagem abrigava vrios adolescentes j sentenciados medida de internao, muitos deles h mais de trs meses no local (Consultor Jurdico, 2007). Alm da superpopulao, o atendimento inadequado ao adolescente e o pedido reiterado de prazos para adequao - situao que perdurava, judicialmente, desde o ano 2000 motivaram a deciso (Consultor Jurdico, 2007). Apesar das disposies estatutrias, o poder pblico no foi capaz de modificar suas estruturas de atendimento criana e ao adolescente, que, em sua maioria, apenas se prope a copiar a estrutura do crcere, largando o adolescente ociosidade e no promovendo o processo de ressocializao que a ela atribudo. O Promotor de Justia ter acesso livre a qualquer das instituies de atendimento, independentemente de dia ou horrio, haja vista que o art. 201, 3o do texto estatutrio conferiu-lhe livre acesso a todo local onde se encontre criana ou adolescente. Caso o dirigente ou funcionrio da entidade tente impedir o acesso
do representante do Parquet, este poder requisitar auxlio de fora policial (art. 201, inc. XII, ECA) e aquele responder pelo tipo penal indicado no art. 236 do Estatuto, in verbis:
Art. 236. Impedir ou embaraar a ao de autoridade judiciria, membro do Conselho Tutelar ou representante do Ministrio Pblico no exerccio de funo prevista nesta Lei: Pena - deteno de seis meses a dois anos.
A fiscalizao compreende inmeros aspectos: - dever estudar a documentao e os registros da entidade, observando se esto em dia. - dever apurar: a) se a estrutura da entidade adequada s suas propostas; b) se os alimentos oferecidos aos internos e abrigados suficiente em quantidade e valor nutricional; c) se os procedimentos de higiene so satisfatrios; d) se h profissionais qualificados, em nmero suficiente para o atendimento de todos os internos e abrigados. - dever analisar se as entidades que desenvolvem programas de abrigo encontram-se em harmonia com os princpios ditados pelo art. 9268 do Estatuto da Criana e do Adolescente. - dever analisar se as entidades que desenvolvem programas de internao esto cumprindo as obrigaes que lhe so impostas no art. 9469 do Estatuto da Criana e do Adolescente.
68 Art. 92. As entidades que desenvolvam programas de acolhimento familiar ou institucional devero adotar os seguintes princpios: I - preservao dos vnculos familiares e promoo da reintegrao familiar; II - integrao em famlia substituta, quando esgotados os recursos de manuteno na famlia natural ou extensa; III - atendimento personalizado e em pequenos grupos; IV - desenvolvimento de atividades em regime de co-educao; V - no desmembramento de grupos de irmos; VI - evitar, sempre que possvel, a transferncia para outras entidades de crianas e adolescentes abrigados; VII - participao na vida da comunidade local; VIII - preparao gradativa para o desligamento; IX - participao de pessoas da comunidade no processo educativo. 69 Art. 94. As entidades que desenvolvem programas de internao tm as seguintes obrigaes, entre outras:
Para a formalizao da fiscalizao, Bordallo (2007, p.384) recomenda que seja instaurado um procedimento administrativo para cada instituio, onde sero emitidos relatrios de fiscalizao. Por meio desta formalizao, ser possvel acompanhar a execuo de eventual recomendao, uma vez que todo o histrico da entidade estar devidamente registrado. Durante a fiscalizao, importante que o Promotor de Justia tenha contato direto com as crianas e os adolescentes, conversando privativamente com cada um deles, aproveitando para questionar-lhes acerca
I - observar os direitos e garantias de que so titulares os adolescentes; II - no restringir nenhum direito que no tenha sido objeto de restrio na deciso de internao; III - oferecer atendimento personalizado, em pequenas unidades e grupos reduzidos; IV - preservar a identidade e oferecer ambiente de respeito e dignidade ao adolescente; V - diligenciar no sentido do restabelecimento e da preservao dos vnculos familiares; VI - comunicar autoridade judiciria, periodicamente, os casos em que se mostre invivel ou impossvel o reatamento dos vnculos familiares; VII - oferecer instalaes fsicas em condies adequadas de habitabilidade, higiene, salubridade e segurana e os objetos necessrios higiene pessoal; VIII - oferecer vesturio e alimentao suficientes e adequados faixa etria dos adolescentes atendidos; IX - oferecer cuidados mdicos, psicolgicos, odontolgicos e farmacuticos; X - propiciar escolarizao e profissionalizao; XI - propiciar atividades culturais, esportivas e de lazer; XII - propiciar assistncia religiosa queles que desejarem, de acordo com suas crenas; XIII - proceder a estudo social e pessoal de cada caso; XIV - reavaliar periodicamente cada caso, com intervalo mximo de seis meses, dando cincia dos resultados autoridade competente; XV - informar, periodicamente, o adolescente internado sobre sua situao processual; XVI - comunicar s autoridades competentes todos os casos de adolescentes portadores de molstias infecto-contagiosas; XVII - fornecer comprovante de depsito dos pertences dos adolescentes; XVIII - manter programas destinados ao apoio e acompanhamento de egressos; XIX - providenciar os documentos necessrios ao exerccio da cidadania queles que no os tiverem; XX - manter arquivo de anotaes onde constem data e circunstncias do atendimento, nome do adolescente, seus pais ou responsvel, parentes, endereos, sexo, idade, acompanhamento da sua formao, relao de seus pertences e demais dados que possibilitem sua identificao e a individualizao do atendimento. 1o Aplicam-se, no que couber, as obrigaes constantes deste artigo s entidades que mantm programas de acolhimento institucional e familiar. 2o No cumprimento das obrigaes a que alude este art. as entidades utilizaro preferencialmente os recursos da comunidade.
do funcionamento da casa e de eventuais irregularidades ocultas. Ao final da fiscalizao, caso sejam apurados problemas passveis de regularizao, o Promotor de Justia expedir recomendaes direo da instituio, conferindo-lhes prazo para regularizar a situao. De outro lado, caso os problemas apurados sejam demasiadamente graves, no sanveis, ou, ainda, caso no tenham sido acatada as recomendaes no prazo indicado, dever o representante do Ministrio Pblico impetrar procedimento de apurao de irregularidade em entidade de atendimento, cuja disciplina objeto dos arts. 191 a 193 do Estatuto, tema tratados neste Manual no tpico 4.3.
8.4 a fIscalIzaO da aPlIcaO das verBas dO fundO MunIcIPal
O Estatuto da Criana e do Adolescente encarregou o Ministrio Pblico de determinar, em cada comarca, a forma de fiscalizao da aplicao dos incentivos fiscais referidos no seu art. 260 pelo Fundo Municipal dos Direitos da Criana e do Adolescente, (art. 260, 4o, ECA). O art. 260 trata da possibilidade de o contribuinte deduzir do imposto devido, na declarao do Imposto sobre a Renda, o total das doaes feitas aos Fundos dos Direitos da Criana e do Adolescente - nacional, estaduais ou municipais - devidamente comprovadas, obedecidos, alm dos limites estabelecidos em Decreto do Presidente da Repblica, o limite de 10% (dez por cento) da renda bruta para pessoa fsica (art. 260, inc. I) e de 5% (cinco por cento) da renda bruta para pessoa jurdica (art. 260, inc. II). No o caso de mero reforo atribuio do Ministrio Pblico de fiscalizar o uso do dinheiro pblico, pois o legislador foi muito alm. Na realidade, atribuiu-se ao Parquet o poder de comando da fiscalizao das verbas do fundo, qual determinar o modo que a fiscalizao se desenvolver (Bordallo, 2007, p. 385). No entanto, h de se ressalvar que este poder est restrito aos valores que impliquem em incentivo fiscal, conforme se observa da leitura da parte final do 4o do art. 260. Ao vislumbrar os motivos que levaram o legislador a conferir esta
importante atribuio ao Ministrio Pblico, Bordalo (2007, p. 386), em nome do Parquet fluminense, assim expe:
Cremos ter sido uma tentativa de incrementar as doaes para os fundos municipais, pois verificamos que em um grande nmero de localidades, estes no saram do papel, tendo em vista a inexistncia de doaes. Pensamos que, com a interveno do Ministrio Pblico, no comando da fiscalizao, cresa a confiana da populao na correta aplicao das doaes, o que far com que estas sejam incrementadas e projetos comecem a ser beneficiados, fazendo com que um maior nmero de crianas e adolescentes venham a ser atendidos e passem a ter seus direitos assegurados.
O Autor ainda lista uma srie de orientaes que facilitam o desempenho desta funo (Bordalo, 2007, p. 385): - as regras da fiscalizao devero constar em Portaria expedida com esta nica finalidade. - a portaria dever abordar, entre outras previses que atendam as peculiaridades de cada localidade, os seguintes contedos: a) existncia de percia contbil, b) visitas aos executores dos projetos beneficiados, c) entrevistas com os destinatrios. - elaborada a Portaria, dever ser dada cincia ao Conselho Municipal de Direitos da Criana e do Adolescente, determinando sua adaptao e aparelhamento para o cumprimento das suas determinaes. - havendo a necessidade de equipe ou corpo tcnico, podero seus membros ser indicados pelo Ministrio Pblico. Ainda, nas comarcas que contam com mais de uma Promotoria de Justia da infncia e da Juventude, sendo compartilhada a competncias quanto fiscalizao das verbas do Fundo Municipal da Infncia e da Adolescncia, necessrio que seja expedida portaria conjunta. Por fim, destaca-se que a atribuio do art. 260, 4o do Estatuto da Criana e do Adolescente no retira do Tribunal de Contas a competncia de atuar na fiscalizao contbil, financeira oramentria, operacional e patrimonial pblico.
8. 5 a atuaO na artIculaO da rede de garantIa
Pode-se dizer, sem medo de errar, que a maior parte do trabalho de um Promotor de Justia da Infncia e Juventude, ocorre no momento da atuao extrajudicial. E o fundamental neste trabalho que haja uma rede articulada de garantia dos direitos da criana e do adolescente. Nenhum rgo, ou da rea da sade, da educao, da segurana, da assistncia social, ou os Conselhos, ou, ainda, o Poder Judicirio consegue, sozinho, resolver a imensa gama de problemas existentes nesta seara. Somente por meio da conjuno de esforos que se pode atingir bons resultados. Nesse contexto, o Promotor de Justia passa a ser um grande articulador dos rgos diretamente envolvidos na defesa das garantias. importante, portanto, que conhea bem as instituies e seus dirigentes. Uma rede bem articulada trabalha por si s e d celeridade ao atendimento das crianas e adolescentes, sem a necessidade de se recorrer via judicial cada vez que um direito ameaado.
9 conSiderAeS finAiS: A
infnciA e A Juventude que deSeJAmoS
Ultrapassada a maioridade legislativa do Estatuto da Criana e do Adolescente, a maturidade cultural ainda o desafio mais importante imposto sociedade, afinal, a efetivao dos direitos da criana e do adolescente elemento essencial da prpria continuidade da espcie humana. Neste processo, ocupa lugar central a construo da cidadania infncia, de modo que possam, crianas e adolescentes participar de forma ativa na sociedade democrtica da sociedade, hoje centrada no adulto. Longe do pessimismo e do ceticismo, normalmente presentes nos discursos, h muito que comemorar com a chegada da Constituio e do Estatuto, em especial a adoo da Doutrina da Proteo Integral e, com ela, a afirmao da prioridade absoluta para a infncia e para a adolescncia e a responsabilidade dividida solidariamente entre a famlia, a sociedade e o Estado. H um caminho longo a ser percorrido. O Estatuto precisa continuar ganhando vida. Investimento em polticas pblicas, estruturao dos Conselhos Tutelares, ampliao do atendimento s questes de sade e assistncia social, garantia do pleno acesso educao e respeito aos
adolescentes em cumprimento de medida scioeducativas so demandas que nos batem porta cotidianamente. Criana e adolescente combinam com vida e alegria e, portanto, precisam eles ser inseridos no pacto social da modernidade, com investimento em polticas pblicas, dando-lhe uma oportunidade de futuro, sem esquecer as necessidades do presente. O Estatuto, antes de ser criticado, merece uma chance de ser cumprido. A importncia que o Poder Pblico d as suas crianas e seus adolescentes talvez o melhor indicador de como respeita os direitos humanos e se interessa pela dignidade de suas pessoas. Nesse sentido que o Centro de Apoio Operacional da Infncia e Juventude, ao encerrar esta primeira edio do Manual espera que sua utilizao seja til aos colegas que atuam nesta seara to trabalhosa quanto recompensadora, cativante, nobre e desafiadora.
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11 Anexo
11.1 as dOenas dIagnOstIcveIs a PartIr dO teste dO PezInhO a) Fenilcetonria: Doena gentica em que a criana no tem a enzima fenilalanina hidroxilase, que promove o metabolismo do aminocido fenilalanina existente em todas as formas de protena da nossa alimentao (carne, leite, ovos, etc.). Com isso, a fenilalanina se acumula no sangue e em todos os tecidos. Este excesso provoca leses graves e irreversveis no sistema nervoso central (inclusive o retardo mental) e o seu tratamento precoce pode prevenir estas seqelas. O tratamento consiste em uma dieta pobre em fenilalanina. Como esta substncia est presente em todas as protenas, a dieta exige que alimentos proticos (carne, ovos, leite, etc.) sejam substitudos por uma mistura de aminocidos com pouca ou nenhuma fenilalanina. O controle no tratamento feito atravs de dosagens peridicas dos nveis desta enzima no soro. O prazo para o tratamento muito varivel conforme cada caso, podendo ser para o resto da vida ou interrompido em algum momento. Esta deciso, no entanto, s deve ser tomada pelo mdico que acompanha o paciente (SBTN, 2008).
b) Hipotireoidismo Congnito: um distrbio causado pela produo deficiente de hormnios da tireide, geralmente devido a um defeito na formao da glndula, ou a um problema bioqumico que ocorre na sntese dos hormnios tireoidianos. Os hormnios tireoidianos so fundamentais para o adequado desenvolvimento do sistema nervoso. A sua deficincia pode provocar leso grave e irreversvel, levando ao retardo mental grave. Se institudo bem cedo, o tratamento eficaz e pode evitar estas seqelas. Deve ser tratado atravs da administrao oral de T4 (SBTN, 2008). c) Anemia Falciforme e outras Hemoglobinopatias: A hemoglobina a protena que existe dentro dos glbulos vermelhos, responsvel pelo transporte de oxignio a todas as partes do organismo. Quando ela tem sua estrutura alterada, o glbulo vermelho tambm tem a sua forma modificada, o que prejudica o seu transporte atravs das artrias e veias. Isso pode levar oxigenao deficiente do organismo. Em geral, so classificadas em dois grupos: doena falciforme e talassemias. As principais complicaes clnicas da anemia falciforme so tratadas com as seguintes medidas profilticas: antibiticos, suplementao de cido flico, suplementao hormonal, nutrientes e vitaminas, analgsicos, oxigenao e hipertransfuso. A hidroxiuria (HU) a medicao mais estudada para o tratamento da doena. possvel a cura de pacientes por meio de transplante de medula ssea, sendo o doador um irmo. Os pacientes talassmicos podem ser tratados atravs de um regime de transfuses, terapia quelante intensiva e esplenectomia, na tentativa de reduzir as necessidades de transfuso (SBTN, 2008). d) Hiperplasia Adrenal Congnita: As glndulas adrenais produzem diversos hormnios essenciais para o organismo. Para isso, elas dependem de enzimas especficas. Quando uma destas enzimas est ausente, ocorre um desbalano na produo dos hormnios e um aumento na sntese de h uma tendncia de aumentar a produo dos demais como compensao. A enzima que mais freqentemente deficiente a 21-hidroxilase. Quando isso acontece, o cortisol o hormnio que se torna deficiente e os hormnios andrgenos (masculinizantes) aumentam seus nveis. Em meninas, isso pode levar ao aparecimento de caracteres sexuais masculinos (plos, aumento do clitris)
e, em ambos os sexos, podendo levar ou no a uma perda acentuada de sal e ao bito. O tratamento com corticides pode reverter estes quadros, quando institudo precocemente. No caso da perda de sal, o tratamento requer a administrao de hormnios mineralocorticides com a mxima urgncia. A suplementao de cortisona provoca a diminuio da sntese de hormnios andrognicos, relacionados virilizao. Medidas cirrgicas auxiliam a recompor o aspecto anatmico da genitlia nas meninas afetadas. Na forma perdedora de sal, a administrao de mineralocorticides deve ser continuamente monitorizada. O tratamento deve ser feito por toda a vida (SBTN, 2008). e) Fibrose Cstica: uma doena gentica, tambm conhecida como mucoviscidose, que causa mau funcionamento do transporte de cloro e sdio nas membranas celulares. Esta alterao faz com que se produza um muco espesso nos brnquios e nos pulmes, facilitando infeces de repetio e causando problemas respiratrios e digestivos, entre outros. Outra manifestao o bloqueio dos ductos pancreticos, causando problemas no sistema digestivo. Apesar de ainda no ter cura, diversas medidas teraputicas tm melhorado a qualidade de vida e a sobrevida dos pacientes afetados. (SBTN, 2008). f) Galactosemia: A galactosemia ocorre quando a criana no pode digerir o acar chamado galactose, proveniente da lactose do leite materno. Esta condio pode levar catarata, danos no fgado, retardamento mental e morte prematura. uma doena hereditria rara, com ao devastadora caso no seja diagnosticada rapidamente. O nico tratamento a eliminao da galactose da dieta. O leite deve ser substitudo por uma frmula especial de aleitamento nos primeiros dias de vida, o que ajuda a prevenir os problemas. Em substituio pode-se usar produtos base de soja. Para crianas maiores, a dieta pode ser mais variada, evitando-se alimentos que contenham galactose. (SBNT, 2008). g) Deficincia de Biotinidase: uma doena gentica que consiste na deficincia da enzima biotinidase, responsvel pela absoro e regenerao orgnica da biotina,
uma vitamina existente nos alimentos que compem a dieta normal. Esta vitamina indispensvel para a atividade de diversas enzimas. O quadro mais severo marcado por convulses, retardo mental e leses de pele. Seu diagnstico difcil a partir dos sinais clnicos, que so poucos caractersticos. O tratamento simples, e consiste na administrao, por via oral, de uma dose diria suplementar de biotina, a qual permite o funcionamento normal das diversas enzimas que dela dependem (SBTN, 2008). h) Deficincia de Glicose-6-fosfato Desidrogenase: G6PD uma enzima presente em todas as clulas, e tem como finalidade auxiliar na produo substncias que as protegem de fatores oxidantes. Ao contrrio das outras clulas, os glbulos vermelhos dependem exclusivamente da G6PD para esta finalidade. A deficincia de G6PD uma doena gentica associada ao cromossomo X e, ao contrrio do que se esperaria, afeta igualmente indivduos dos dois sexos. (...). Sua incidncia no Brasil ainda no est estabelecida, mas estima-se que pode atingir at 7% da populao. A doena no tem tratamento, mas seus sintomas podem ser evitados com medidas profilticas que impeam o uso de algumas drogas indutoras de hemlise e da ingesto do feijo de fava. (SBTN, 2008). i) Toxoplasmose Congnita: causada por um parasita intracelular, o protozorio Toxoplasma gondii. Pode ser congnita ou adquirida. Em adultos assintomtica em 90% dos casos. No entanto, quando a mulher adquire a infeco durante a gestao, a doena pode ser transmitida ao feto. Infeces maternas primrias ocorridas no primeiro trimestre de gestao normalmente induzem ao aborto. A severidade da contaminao fetal maior quando a infeco materna adquirida no segundo trimestre, podendo provocar mal-formaes congnitas. Quando a infeco pelo protozorio ocorre no terceiro trimestre gestao, o feto pode ser contaminado, apresentando graus variados de manifestaes clnicas que incluem, principalmente, problemas neurolgicos (retardo mental e motor) e visuais (leso da retina cegueira). A doena costuma ser assintomtica ao nascimento, podendo apresentar sintomas clnicos aps alguns meses. O tratamento feito com medicaes como a pirimetamina, a sulfadiazina e o cido folnico (SBTN, 2008).
j) Sfilis Congnita: A sfilis congnita uma infeco causada pela disseminao hematolgica do Treponema pallidum da gestante para o feto via transplacentria, ou durante o parto atravs de contato com leses vaginais. A transmisso materna pode ocorrer em qualquer fase gestacional. A transmisso vertical da sfilis em mulheres no tratadas de 70% a 100% durante os primeiros 4 anos em que a doena adquirida, e ocorre morte perinatal em 40% das crianas infectadas. A contaminao do feto est na dependncia do estgio da doena na gestante: quanto mais recente a infeco materna, mais treponemas estaro circulantes e, portanto, mais severo ser o comprometimento fetal. O tratamento feito com penicilina. As pessoas alrgicas podem ser dessensibilizadas, ou ento, tratadas com eritromicina. As tetraciclinas e o estolato de eritromicina no devem ser empregados na gestao (SBTN, 2008). k) Citomegalovirose Congnita: Doena associada infeco do feto pelo citomegalovrus (CMV). Cerca de 10 a 20% das crianas infectadas so sintomticas ao nascimento. Entre as manifestaes clnicas destacam-se retinocoroidite, microcefalia, calcificaes cerebrais, hepatoesplenomegalia e hidrocefalia. Uma parcela dos casos inicialmente assintomticos poder apresentar mais tarde problemas como deficincia visual, perda auditiva e retardo mental. O CMV considerado a causa mais comum de infeco congnita no homem, porque tem a capacidade de infectar o feto mesmo quando a me j possui anticorpos, ao contrrio do que ocorre com a rubola e a toxoplasmose. Estima-se que o vrus afete 1% dos nascidos vivos. No h tratamento especfico, mas algumas drogas, como o ganciclovir, tm sido usadas com xito para a diminuio das seqelas (SBTN, 2008). l) Doena de Chagas Congnita: Doena provocada pelo protozorio Trypanosoma cruzi. O parasita tende a se alojar em tecidos musculares e impedir que estes funcionem adequadamente. comum comprometerem a funo do msculo cardaco e da musculatura do esfago. Os recm-nascidos com infeco chagsica congnita podem apresentar sinais clnicos desde o nascimento, ou podem passar assintomticos por vrios anos. Embora assintomtica, a criana infectada pelo Trypanosoma cruzi pode apresentar alteraes muito discretas
ao exame clnico e no valorizadas como sinal de infeco. O tratamento realizado com nifurtimox e benzonidazol. Os resultados dependem da idade em que se inicia. Quando comea antes dos seis meses, os exames sorolgicos e parasitolgicos tornam-se negativos (SBTN, 2008). m) Rubola Congnita: Infeco viral aguda, normalmente benigna, a rubola se caracteriza por trs dias de pele avermelhada, aumento dos gnglios (que podem estar dolorosos) e leves sinais que aparecem antes da disseminao do vrus pelo corpo todo. Quando adquirida durante a gestao, pode resultar em morte fetal, parto prematuro e graves malformaes fetais. No existe tratamento especfico para a rubola. Mas importante o diagnstico precoce das deficincias auditivas e a interveno atravs de medidas de reabilitao nos casos da Sndrome da Rubola Congnita (SBTN, 2008). n) SIDA Congnita: A sndrome da imunodeficincia adquirida (SIDA) causada pela infeco pelos vrus HIV-1 ou HIV-2, adquirida por via sexual, transfuso com sangue infectado, uso de drogas com seringas ou agulhas contaminadas. Pode tambm ser transmitida ao feto pela gestante infectada ou atravs da amamentao. O vrus atinge o sistema imunolgico do paciente, particularmente os linfcitos T, tornando-os mais suscetveis a infeces. Estima-se que 0,5 a 2,0% dos recm-nascidos no Brasil so portadores do vrus (SBTN, 2008). o) Deficincia de MCAD: A deficincia da desidrogenase das acil-CoA dos cidos graxos de cadeia mdia (MCAD) um erro inato do metabolismo que interfere na utilizao dos cidos graxos como fonte de energia para o organismo. uma doena gentica potencialmente fatal que pode provocar o quadro da Sndrome da Morte Sbita na Infncia. A primeira crise metablica ocorre em geral entre o quarto e o dcimo quinto ms de vida, sendo letal em 40% das crianas que manifestam os sintomas antes dos 2 anos de vida. (...) O tratamento simples e de baixo custo. Durante episdios agudos de jejum ou vmito, a infuso intravenosa de glicose e a suplementao de L-carnitina levam a uma rpida recuperao (SBTN, 2008).
Composio da Administrao do Ministrio Pblico

Procurador-Geral de Justia Gercino Gerson Gomes Neto Subprocurador-Geral de Justia para Assuntos Administrativos Jos Eduardo Orofino da Luz Fontes Subprocuradora-Geral de Justia para Assuntos Jurdicos Gladys Afonso Grupo Especial de Apoio ao Gabinete do Procurador-Geral de Justia Gladys Afonso - Coordenadora Raul Schaefer Filho Secretria-Geral do Ministrio Pblico Cristiane Roslia Maestri Bell Procurador de Justia Assessor do Procurador-Geral de Justia Raul Schaefer Filho Promotores de Justia Assessores do Procurador-Geral de Justia Alex Sandro Teixeira da Cruz Carlos Alberto de Carvalho Rosa Leonardo Henrique Marques Lehmann Luiz Ricardo Pereira Cavalcanti Colgio de Procuradores de Justia Presidente: Gercino Gerson Gomes Neto Anselmo Agostinho da Silva Paulo Antnio Gnther Demtrio Constantino Serratine Jos Galvani Alberton Robison Westphal Odil Jos Cota Paulo Roberto Speck Jobel Braga de Arajo Raul Schaefer Filho Pedro Srgio Steil Jos Eduardo Orofino da Luz Fontes Raulino Jac Brning Humberto Francisco Scharf Vieira Srgio Antnio Rizelo Joo Fernando Quagliarelli Borrelli Herclia Regina Lemke Mrio Gemin Gilberto Callado de Oliveira Antenor Chinato Ribeiro Narcsio Geraldino Rodrigues Nelson Fernando Mendes Jacson Corra Anselmo Jeronimo de Oliveira Baslio Elias De Caro Aurino Alves de Souza Paulo Roberto de Carvalho Roberge Tycho Brahe Fernandes Guido Feuser Plnio Cesar Moreira Francisco Jos Fabiano Andr Carvalho Gladys Afonso Paulo Ricardo da Silva Vera Lcia Ferreira Copetti Sidney Bandarra Barreiros Lenir Roslindo Piffer Paulo Cezar Ramos de Oliveira Paulo de Tarso Brando Ricardo Francisco da Silveira

O Manual do Promotor de Justia da Infncia e Juventude apresentado como um instrumento de apoio ao Promotor de Justia que atua perante as varas com competncia para discutir os assuntos de interesse da criana e do adolescente. A obra busca introduzir a nova tica do direito da criana e do adolescente, indicar os meios de defesa colocados disposio do membro do Ministrio Pblico pela Constituio Federal e pelo Estatuto da Criana e do Adolescente e, ainda, contemplar todos os modos de articulao dispostos pela Lei n 8.069/1990, o que facilitar a atuao do Promotor de Justia e permitir, por consequncia, uma resposta mais clere e adequada por parte de toda a Instituio.
Conselho Superior do Ministrio Pblico Pedro Srgio Steil Presidente: Gercino Gerson Gomes Neto Jos Eduardo Orofino da Luz Fontes Paulo Ricardo da Silva Antenor Chinato Ribeiro Paulo Roberto Speck Narcsio Geraldino Rodrigues Jacson Corra Secretria: Cristiane Roslia Maestri Bell Jos Galvani Alberton Corregedor-Geral do Ministrio Pblico Paulo Ricardo da Silva Subcorregedora-Geral Lenir Roslindo Piffer Promotor de Justia Secretrio da Corregedoria-Geral Ivens Jos Thives de Carvalho Promotores de Justia Assessores do Corregedor-Geral Eliana Volcato Nunes Monika Pabst Marcelo Wegner Thais Cristina Scheffer
Coordenadoria de Recursos Tycho Brahe Fernandes - Coordenador Promotores Assessores do Coordenador de Recursos Laudares Capella Filho Rodrigo Silveira de Souza
Ouvidor Guido Feuser Centro de Estudos e Aperfeioamento Funcional Gustavo Viviani de Souza - Diretor Centro de Apoio Operacional da Cidadania e Fundaes Luiz Fernando Ges Ulyssa - Coordenador-Geral Centro de Apoio Operacional do Controle de Constitucionalidade Raulino Jac Brning - Coordenador-Geral Mauro Canto da Silva - Coordenador Centro de Apoio Operacional do Consumidor Rodrigo Cunha Amorim - Coordenador-Geral Centro de Apoio Operacional Criminal Csar Augusto Grubba - Coordenador-Geral Onofre Jos Carvalho Agostini - Coordenador
Centro de Apoio Operacional da Infncia e Juventude Priscilla Linhares Albino - Coordenador-Geral Centro de Apoio Operacional de Informaes e Pesquisas Robison Westphal - Coordenador-Geral Alexandre Reynaldo de Oliveira Graziotin - Coordenador de Inteligncia e Dados Estruturados Rafael de Moraes Lima - Coordenador de Contra-Inteligncia e Segurana Institucional Adalberto Exterktter - Coordenador de Assessoramento Tcnico Alexandre Reynaldo de Oliveira Graziotin - Coordenador de Investigaes Especiais Benhur Poti Betiolo - Coordenador Regional de Investigaes Especiais de Chapec Andrey Cunha Amorim - Coordenador Regional de Investigaes Especiais de Joinville Centro de Apoio Operacional do Meio Ambiente Lus Eduardo Couto de Oliveira Souto - Coordenador-Geral Centro de Apoio Operacional da Moralidade Administrativa Ricardo Paladino - Coordenador-Geral Carlos Eduardo Abreu S Fortes - Coordenador Centro de Apoio Operacional da Ordem Tributria Rafael de Moraes Lima - Coordenador-Geral Conselho Consultivo de Polticas e Prioridades Institucionais Procurador de Justia: Paulo Cezar Ramos de Oliveira Representantes do Primeiro Grau: 1 Regio - Extremo Oeste Jackson Goldoni 3 Regio - Meio Oeste Daniel Wesphal Taylor 4 Regio - Planalto Serrano Amlia Regina da Silva 5 Regio - Alto Vale do Itaja Fabrcio Franke da Silva 6 Regio - Mdio Vale do Itaja Ricardo Marcondes de Azevedo 7 Regio - Vale do Rio Itaja e Tijucas Norival Accio Engel 8 Regio - Grande Florianpolis Newton Henrique Trennepohl 9 Regio - Planalto Norte Wagner Pires Kuroda 10 Regio - Norte Affonso Ghizzo Neto 11 Regio - Sul Roberta Mesquita e Oliveira 12 Regio - Extremo Sul Digenes Viana Alves
Assessoria Militar Ten. Cel. Rogrio Martins Coordenadoria-Geral dos rgos e Servios Auxiliares de Apoio Tcnico e Administrativo Nelson Alex Lorenz Coordenadoria de Auditoria e Controle Jair Alcides dos Santos Coordenadoria de Comunicao Social Silvia Pinter Pereira Coordenadoria de Finanas e Contabilidade Mrcio Abelardo Rosa Gerncia de Contabilidade Nelcy Volpato Gerncia de Finanas Ivania Maria de Lima
Coordenadoria de Operaes Administrativas Doris Mara Eller Brggmann Gerncia de Almoxarifado Lus Antnio Buss Gerncia de Compras Samuel Wesley Elias Gerncia de Manuteno e Conservao Rmulo Csar Carlesso Gerncia de Patrimnio ngelo Vitor Oliveira Gerncia de Transportes e Servios Gerais Nair Terezinha da Silva
Coordenadoria de Pagamento de Pessoal Eliane Maria DallOglio Hoffmann Coordenadoria de Planejamento e Estratgias Organizacionais Cinthya Garcia Gerncia de Informaes e Projetos Paulo Cesar Allebrandt Coordenadoria de Processos e Informaes Jurdicas
Denis Moreira Cunha Gerncia de Arquivo e Documentos Selma de Souza Neves Machado Gerncia de Biblioteca Terezinha Weber Coordenadoria de Recursos Humanos Silvana Maria Pacheco Gerncia de Cadastro e Legislao de Pessoal Janete Aparecida Coelho Probst Coordenadoria de Tecnologia da Informao Oldair Zanchi Gerncia de Desenvolvimento Giorgio Santos Costa Merize Gerncia de Rede e Banco de Dados Alexandre Tatsch Gerncia de Suporte Rodrigo de Souza Zeferino
Promotores de Justia, por Entrncia e Antigidade na Carreira

Rog Macedo Neves Jayne Abdala Bandeira Abel Antunes de Mello Leonardo Felipe Cavalcanti Lucchese Carlos Henrique Fernandes Davi do Esprito Santo Csar Augusto Grubba Rui Carlos Kolb Schiefler Henrique Limongi Ary Capella Neto Ktia Helena Scheidt Dal Pizzol Hlio Jos Fiamoncini Andr Fernandes Indalencio Paulo Antonio Locatelli Alex Sandro Teixeira da Cruz Cid Luiz Ribeiro Schmitz Protsio Campos Neto Rosemary Machado Silva Vera Lcia Coro Bedinoto Flvio Duarte de Souza Marcelo Truppel Coutinho Margaret Gayer Gubert Rotta ngela Valena Bordini Ricardo Marcondes de Azevedo Miguel Lus Gnigler Marcelo Wegner Alexandre Reynaldo de Oliveira Graziotin Srgio Ricardo Joesting Andreas Eisele Leonardo Henrique Marques Lehmann Gustavo Mereles Ruiz Diaz Fernando Linhares da Silva Jnior Maristela Nascimento Indalencio Thais Cristina Scheffer Darci Blatt Maury Roberto Viviani Eduardo Paladino Jlio Csar Mafra Isaac Newton Belota Sabb Guimares Felipe Martins de Azevedo Daniel Paladino Francisco de Paula Fernandes Neto Luis Eduardo Couto de Oliveira Souto Vnia Augusta Cella Piazza Fabiano David Baldissarelli
Entrncia Especial Ernani Dutra Donaldo Reiner Eroni Jos Salles Saulo Torres Moacir Jos Dal Magro Francisco Bissoli Filho Newton Henrique Trennepohl Helosa Crescenti Abdalla Freire Norival Accio Engel Fbio de Souza Trajano Carlos Eduardo Abreu S Fortes James Faraco Amorim Ivens Jos Thives de Carvalho Walkyria Ruicir Danielski Paulo Roberto Luz Gottardi Alexandre Herculano Abreu Durval da Silva Amorim Ernani Guetten de Almeida Vnio Martins de Faria Genivaldo da Silva Amrico Bigaton Janir Luiz Della Giustina Aor Steffens Miranda Eliana Volcato Nunes Sandro Jos Neis Mrio Luiz de Melo Lio Marcos Marin Rogrio Antnio da Luz Bertoncini Rui Arno Richter Viviane D`Avila Winckler Cristiane Roslia Maestri Bell Luiz Ricardo Pereira Cavalcanti Murilo Casemiro Mattos Sidney Eloy Dalabrida Fbio Strecker Schmitt Neori Rafael Krahl Monika Pabst Sonia Maria Demeda Groisman Piardi Marclio de Novaes Costa Jorge Orofino da Luz Fontes Onofre Jos Carvalho Agostini Carlos Alberto de Carvalho Rosa
Assis Marciel Kretzer Joubert Odebrecht Andrey Cunha Amorim Julio Andr Locatelli Marcelo Brito de Arajo Juliana Padro Serra de Arajo Rafael de Moraes Lima Luiz Augusto Farias Nagel Joel Rogrio Furtado Jnior Rogrio Ponzi Seligman Helen Crystine Corra Sanches Geovani Werner Tramontin George Andr Franzoni Gil Ktia Rosana Pretti Armange Luciano Trierweiller Naschenweng Rosangela Zanatta Cristina Balceiro da Motta Maria Luzia Beiler Girardi Anelize Nascimento Martins Machado Fabrcio Nunes Nazareno Bez Batti Affonso Ghizzo Neto Celso Antonio Ballista Junior Fabrcio Jos Cavalcanti Marcelo Gomes Silva Diana Spalding Lessa Garcia Fabiano Henrique Garcia Wilson Paulo Mendona Neto Benhur Poti Betiolo Fernando da Silva Comin Silvana Schmidt Vieira Ana Paula Cardoso Teixeira Alexandre Piazza Ricardo Paladino Hlio Sell Jnior Carlos Alberto Platt Nahas Jackson Goldoni Luciana Rosa Andr Otvio Vieira de Mello Entrncia Final Aristeu Xenofontes Lenzi Maria Regina Dexheimer Lakus Forlin Jdel da Silva Jnior Elizabete Mason Machado Ruy Vladimir Soares de Sousa Jos Eduardo Cardoso
Mrcia Aguiar Arend Leda Maria Hermann Raul de Araujo Santos Neto Vera Lcia Butzke Cludia Mara Nolli Debora Wanderley Medeiros Santos Rosan da Rocha Ricardo Luis DellAgnolo lvaro Luiz Martins Veiga Andra da Silva Duarte Alexandre Schmitt dos Santos Cristina Costa da Luz Bertoncini Alexandre Daura Serratine Alexandre Wiethorn Lemos Luis Suzin Marini Jnior Havah Emlia Piccinini de Arajo Mainhardt Mrio Vieira Jnior Sandro Ricardo Souza Rodrigo Millen Carlin Sandro de Araujo Milani Maurilio Bento Jonnathan Augustus Kuhnen Gustavo Viviani de Souza Mrcio Conti Junior Aurlio Giacomelli da Silva Marcelo Mengarda Maria Amlia Borges Moreira Abbad Gilberto Polli Joo Carlos Teixeira Joaquim Pedro Roberto Decomain Eraldo Antunes Karla Bardio Meirelles Menegotto Viviane Damiani Valcanaia Ricardo Figueiredo Coelho Leal Vnia Lcia Sangalli Jos Orlando Lara Dias Joo Carlos Linhares Silveira Simone Cristina Schultz Cristian Richard Stahelin Oliveira Jos de Jesus Wagner Douglas Alan Silva Laudares Capella Filho Jean Michel Forest Odair Tramontin Sandra Goulart Giesta da Silva Ricardo Viviani de Souza Heloisa Melo Enns Jos Renato Crte Deize Mari Oechsler
Osvaldo Juvencio Cioffi Junior Mauricio de Oliveira Medina Amlia Regina da Silva Alexandre Carrinho Muniz Rodrigo Silveira de Souza Rodrigo Kurth Quadro Gustavo Wiggers Leonardo Todeschini Alvaro Pereira Oliveira Melo Luiz Fernando Ges Ulyssa Rafael Alberto da Silva Moser Alan Boettger Fbio Fernandes de Oliveira Lyrio Marco Antonio Schtz de Medeiros Alicio Henrique Hirt Max Zuffo Susana Perin Carnaba Jussara Maria Viana Andra Machado Speck Daniel Westphal Taylor Murilo Adaghinari Cristiano Jos Gomes Caio Csar Lopes Peiter Mauro Canto da Silva Marcus Vincius Ribeiro de Camillo Adalberto Exterktter Giovanni Andrei Franzoni Gil Wagner Pires Kuroda Renee Cardoso Braga Marcio Andr Zattar Cota Clber Augusto Hanisch Roberta Mesquita e Oliveira Andrea Gevaerd Rafael Meira Luz Ana Cristina Boni Jorge Eduardo Hoffmann Jadson Javel Teixeira Cssio Antnio Ribas Gomes Priscilla Linhares Albino Marcelo de Tarso Zanellato Fabrcio Franke da Silva Caroline Moreira Suzin Luciana Uller Cristine Angulski da Luz Entrncia Inicial Victor Emendrfer Filho Cristina Elaine Thom
Luciana Schaefer Filomeno Joo Alexandre Massulini Acosta Nilton Exterkoetter Maria Cristina Pereira Cavalcanti Ribeiro Silvana do Prado Brouwers Luiz Mauro Franzoni Cordeiro Cesar Augusto Engel Carla Mara Pinheiro Miranda Patricia Dagostin Tramontin Lenice Born da Silva Ndea Clarice Bissoli Glucio Jos Souza Alberton Nataly Lemke Lara Peplau Fred Anderson Vicente Luis Felipe de Oliveira Czesnat Andr Braga de Arajo Cludio Everson Gesser Guedes da Fonseca Tatiana Rodrigues Borges Agostini Digenes Viana Alves Raul Gustavo Juttel Eduardo Chinato Ribeiro Belmiro Hanisch Jnior Rodrigo Cunha Amorim Ernest Kurt Hammerschmidt Marcionei Mendes Andr Teixeira Milioli Henrique da Rosa Ziesemer Jean Pierre Campos Guilherme Luis Lutz Morelli Glauco Jos Riffel Marcio Rio Branco Nabuco de Gouva Eduardo Sens dos Santos Samuel Dal-Farra Naspolini Carlos Renato Silvy Teive Fernanda Crevanzi Vailati Fabiano Francisco Medeiros Carlos Eduardo Cunha Germano Krause de Freitas Jlio Fumo Fernandes Diego Rodrigo Pinheiro Alexandre Estefani Mnica Lerch Lunardi Alessandro Rodrigo Argenta Henrique Laus Aieta Fernanda Broering Dutra Caroline Cristine Eller Mirela Dutra Alberton Arthur Koerich Inacio
Elaine Rita Auerbach Felipe Prazeres Salum Mller Marcelo Sebastio Netto de Campos Maycon Robert Hammes Roberta Magioli Meirelles Aline Dalle Laste Larissa Mayumi Karazawa Takashima Ouriques Graziele dos Prazeres Cunha Eder Cristiano Viana Dbora Pereira Nicolazzi Marcio Gai Veiga Caroline Sartori Velloso Andria Soares Pinto Favero Barbara Elisa Heise Anderson Adilson de Souza Mrcia Denise Kandler Bittencourt Massaro Kariny Zanette Vitoria Giselli Dutra Chimelly Louise de Resenes Marcon Substitutos Regina Kurschus Raul Rogrio Rabello Ivanize Souza de Oliveira Henriqueta Scharf Vieira Mrio Waltrick do Amarante Vanessa Wendhausen Cavallazzi Gomes Anal Librelato Longo Thiago Carrio de Oliveira Luiz Fernando Fernandes Pacheco Rejane Gularte Queiroz Alceu Rocha Marina Modesto Rebelo Tehane Tavares Fenner Sandra Faitlowicz Sachs Giancarlo Rosa Oliveira Letcia Baumgarten Filomeno
Promotores de Justia em 25/05/2010

Manual Promotor Vol1 2ed

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MINISTRIO PBLICO

Estado de Santa Catarina

Manual do Promotor de Justia da Infncia e da Juventude

Manual do Promotor de Justia da Infncia e da Juventude

Catalogao na publicao por: Clarice Martins Quint CRB 14/384

2 - Centro de Apoio Operacional da Infncia e Juventude

Manual do Promotor de Justia da Infncia e Juventude - 9

2 o novo direito dA criAnA

12 - Centro de Apoio Operacional da Infncia e Juventude

Manual do Promotor de Justia da Infncia e Juventude - 17

18 - Centro de Apoio Operacional da Infncia e Juventude

em nome de uma falsa harmonia propaga a violncia, propiciando sua legitimao.

Manual do Promotor de Justia da Infncia e Juventude - 19

um ms de convalescena e, passado este, durante o ano, no trabalhar longe da cria.

ros e criminosos, os proscritos e os hspedes das penitencirias (Monteiro, 2006).

interno da FEBEM e, hoje, Professor Doutor da Faculdade de Educao da USP, exps:

Manual do Promotor de Justia da Infncia e Juventude - 27

2.4.1 PrIncPIO da PrIOrIdade aBsOluta

30 - centro de apoio Operacional da Infncia e Juventude

de preciso semntica que a natureza da funo a ser cumprida impe.

Manual do Promotor de Justia da Infncia e Juventude - 35

38 - centro de apoio Operacional da Infncia e Juventude

Manual do Promotor de Justia da Infncia e Juventude - 39

40 - Centro de Apoio Operacional da Infncia e Juventude

42 - Centro de Apoio Operacional da Infncia e Juventude

13 Vide <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Codigos/quadro_cod.htm> Acesso em: 30/ jun/2008.

Manual do Promotor de Justia da Infncia e Juventude - 43

46 - Centro de Apoio Operacional da Infncia e Juventude

48 - Centro de Apoio Operacional da Infncia e Juventude

Manual do Promotor de Justia da Infncia e Juventude - 49

3 AS primeirAS AtribuieS do promotor de JuStiA dA infnciA e dA Juventude

50 - centro de apoio Operacional da Infncia e Juventude

17 Neste Manual, vide tpico 2.5 - A nova linguagem jurdica.

52 - centro de apoio Operacional da Infncia e Juventude

4 o promotor de JuStiA e A defeSA doS

60 - Centro de Apoio Operacional da Infncia e Juventude

Manual do Promotor de Justia da Infncia e Juventude - 63

4.2.2 PrOcedIMentO de destItuIO e susPensO dO POder faMIlIar

64 - Centro de Apoio Operacional da Infncia e Juventude

Manual do Promotor de Justia da Infncia e Juventude - 65

66 - Centro de Apoio Operacional da Infncia e Juventude

Manual do Promotor de Justia da Infncia e Juventude - 67

68 - Centro de Apoio Operacional da Infncia e Juventude

Manual do Promotor de Justia da Infncia e Juventude - 69

Manual do Promotor de Justia da Infncia e Juventude - 71

72 - centro de apoio Operacional da Infncia e Juventude

Manual do Promotor de Justia da Infncia e Juventude - 75

76 - centro de apoio Operacional da Infncia e Juventude

4.2.6 Para a aO de alIMentOs eM favOr da crIana Ou dO adOlescente

78 - centro de apoio Operacional da Infncia e Juventude

Cdigo Processual Civil, in verbis:

Manual do Promotor de Justia da Infncia e Juventude - 79

80 - Centro de Apoio Operacional da Infncia e Juventude

volvimento do Pas, nas palavras de Tavares (2007, p. 265):

4.4 a aO de resPOnsaBIlIzaO eM razO de InfraO adMInIstratIva

90 - centro de apoio Operacional da Infncia e Juventude

Manual do Promotor de Justia da Infncia e Juventude - 91

4.4.2 as Infraes adMInIstratIvas eM esPcIe

92 - centro de apoio Operacional da Infncia e Juventude

94 - centro de apoio Operacional da Infncia e Juventude

98 - centro de apoio Operacional da Infncia e Juventude

belecimento por at quinze dias.

destinada ao pblico infanto-juvenil.

Em regra, compete quele que deu incio ao procedimento em