Noes de Direito Constitucional Dos Direitos e Deveres Individuais e Coletivos (art.

5) A Carta Magna estabeleceu direitos e deveres, individuais e coletivos, bem como as garantias constitucionais. O Art. 5, na prtica trata de valores humanos em quatro reas de delimitao: a) Os chamados direitos personalssimos; b) disposies sobre o Poder Judicirio; c) normas de Direito Penal, e d) os chamados remdios constitucionais (compreendidos entre as chamadas garantias constitucionais). Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: O artigo 5, com seus 77 incisos, retrata a prpria essncia do ps-positivismo, ou seja, os valores tpicos do Direito Natural, devidamente protegidos pelo Direito Positivo. Ao inferir que todos so iguais perante a lei, o legislador constituinte, preconiza a existncia do princpio da isonomia. I - homens e mulheres so iguais em direitos e obrigaes, nos termos desta Constituio; Desdobramento natural do princpio da isonomia temos aqui o chamado princpio da igualdade. Tal avano extinguiu, por exemplo, o domiclio necessrio da mulher e, pela primeira vez, a mulher adquiriu igualdade legal em relao ao homem. II - ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei; Princpio da legalidade ou da reserva legal. O enunciado claro, somente a lei pode determinar que algum faa ou deixe de fazer algo, ainda que contra sua vontade. III - ningum ser submetido tortura nem a tratamento desumano ou degradante; Reflexo dos traumas da ditadura militar, onde direitos fundamentais quanto integridade fsica eram desrespeitados pelo prprio Estado. Cabe lembrar que a questo do tratamento desumano est intrinsecamente atada aplicao de penas. IV - livre a manifestao do pensamento, sendo vedado o anonimato; lcito a qualquer pessoa manifestar seu pensamento, cabendo responsabilidade pelos excessos. Isso justifica, portanto, a vedao do anonimato, pois se assim no fosse, prevaleceria leviandade de se levantar calnias, injrias e difamaes, sem que se pudesse alcanar o autor. V - assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm da indenizao por dano material, moral ou imagem; Continuao lgica do inciso precedente garante ao ofendido o direito de resposta. comum em relao citao de personalidades em noticirios e em campanhas eleitorais. VI - inviolvel a liberdade de conscincia e de crena, sendo assegurado o livre exerccio dos cultos religiosos e garantida, na forma da lei, a proteo aos locais de culto e a suas liturgias; O Brasil adota a forma de Estado laico, porm garante a todos o direito de livre escolha a crena, ou como pretendem alguns autores a livre ideologia filosfica e poltica. VII - assegurada, nos termos da lei, a prestao de assistncia religiosa nas entidades civis e militares de internao coletiva;

A Carta garante a faculdade de se obter servio religioso nas entidades de internao coletiva, independentemente da sua natureza (quartis, presdios, hospitais, etc.). VIII - ningum ser privado de direitos por motivo de crena religiosa ou de convico filosfica ou poltica, salvo se as invocar para eximir-se de obrigao legal a todos imposta e recusar-se a cumprir prestao alternativa, fixada em lei; garantido ao cidado escusar-se de cumprir obrigao legal (servir exrcito, por exemplo), desde que cumpra uma prestao alternativa (servios comunitrios). No pode, contudo, se escusar de cumprir tal obrigao quando no haja possibilidade da prestao alternativa. IX - livre a expresso da atividade intelectual, artstica, cientfica e de comunicao, independentemente de censura ou licena; Outro dispositivo que reflete o repdio ao perodo da Ditadura Militar que precedeu Carta de 88. A censura a limitao prvia de determinado pensamento antes de sua divulgao. Da mesma forma, no se admite prvia autorizao para divulgao de idia. X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao; Este dispositivo protege alguns dos chamados direitos personalssimos que, qualificados como absolutos, merecem proteo especial. O desrespeito de terceiros gera a obrigao de indenizar o ofendido. Destarte, ningum pode publicar foto de outrem sem a devida autorizao. No direito imagem, de importncia basilar a questo do consentimento, pois o que se pretende evitar o uso indevido, ou mesmo no consentido da imagem de uma pessoa. Alis, nem o consentimento permite abuso, caso tpico do direito de arena. XI - a casa asilo inviolvel do indivduo, ningum nela podendo penetrar sem consentimento do morador, salvo em caso de flagrante delito ou desastre, ou para prestar socorro, ou, durante o dia, por determinao judicial; Inicialmente, cabe lembrar que o domiclio, na tica do Direito Constitucional coaduna com a linha adotada pelo novo CC, por sua vez, inspirado no Direito Germnico que permite a pluralidade de domiclios. Isso importa dizer que tanto doutrina quanto jurisprudncia apontam no sentido de que o conceito de domiclio abrange, inclusive, o local onde se exerce a profisso ou atividade laborativa. O STF vem garantindo a inviolabilidade do domiclio profissional do profissional liberal. Nos casos de dengue, por exemplo, ou nos demais casos de sade pblica, o STF admite a entrada arbitrria nos quintais, preservando a residncia. A Carta Magna garante a inviolabilidade do domiclio, permitindo a violao sem consentimento apenas nas seguintes hipteses: Dia: Flagrante delito ou desastre para prestar socorro, ou, ainda, por determinao judicial. Somente durante o dia, a proteo constitucional deixar de existir por determinao judicial. Noite: Flagrante delito ou desastre para prestar socorro. XII - inviolvel o sigilo da correspondncia e das comunicaes telegrficas, de dados e das comunicaes telefnicas, salvo, no ltimo caso, por ordem judicial, nas hipteses e na forma que a lei estabelecer para fins de investigao criminal ou instruo processual penal; Aqui se busca proteger a intimidade, protegendo o acesso a correspondncia alheia. A exegese restritiva no que concerne investigao civil, porm a interpretao extensiva no caso de correspondncia eletrnica. XIII - livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as qualificaes profissionais que a lei estabelecer;

A lei pode estabelecer qualificao profissional em alguns casos (medicina, direito, etc.). Caso no haja lei nesse sentido, ou cumpridas as exigncias requeridas em lei, ningum pode vedar o acesso ao ofcio. XIV - assegurado a todos o acesso informao e resguardado o sigilo da fonte, quando necessrio ao exerccio profissional; Na medida em que a prpria Constituio veda o anonimato, todo jornalista obrigado a assinar suas matrias. No entanto, no obrigado a revelar suas fontes. Mais do que isso, legitima instrumentos de controle, tal como servios pblicos tipo disque denncia. XV - livre a locomoo no territrio nacional em tempo de paz, podendo qualquer pessoa, nos termos da lei, nele entrar, permanecer ou dele sair com seus bens; Ningum pode ser impedido de adentrar ou sair no territrio brasileiro, salvo em caso de guerra. O termo genrico e no faz distino entre brasileiros ou estrangeiros. Em caso de restrio, salvo em hiptese de guerra, cabe a impetrao de hbeas corpus. XVI - todos podem reunir-se pacificamente, sem armas, em locais abertos ao pblico, independentemente de autorizao, desde que no frustrem outra reunio anteriormente convocada para o mesmo local, sendo apenas exigido prvio aviso autoridade competente; Outro reflexo do perodo da ditadura, a garantia constitucional de se reunir em pblico, desde que, pacificamente e sem portar armas, permite que grupo de pessoas possa realizar passeatas, manifestaes pblicas, independentemente de autorizao, mas simplesmente de prvio aviso. No caso de prvio aviso, o mesmo se faz necessrio, caso o evento enseje interdio do trnsito, proteo policial, etc. Tambm se justifica para impedir que, p.exemplo duas manifestaes venham a ocorrer no mesmo horrio e lugar. XVII - plena a liberdade de associao para fins lcitos, vedada a de carter paramilitar; Associao, de acordo com o novo CC, a pessoa jurdica sem finalidade lucrativa, criada para exercer atividades, tais como culturais, educacionais, religiosas, desportivas, dentre outras. vedada, contudo, a associao criada para fins paramilitares, por ser funo tpica de Estado, portanto, intransfervel. XVIII - a criao de associaes e, na forma da lei, a de cooperativas independem de autorizao, sendo vedada interferncia estatal em seu funcionamento; Tal dispositivo garante s associaes e cooperativas, a autonomia para criao, cumpridos os requisitos legais exigidos. Uma vez estabelecidos legalmente, no pode o Estado intervir em seu funcionamento, salvo na hiptese do inciso XIX. Aqui, diga-se, o Estado abdica de seu papel interventor permitindo que essas entidades se auto-regulem, inclusive, sem necessidade de prvia autorizao governamental. XIX - as associaes s podero ser compulsoriamente dissolvidas ou ter suas atividades suspensas por deciso judicial, exigindo-se, no primeiro caso, o trnsito em julgado; Somente o Poder Judicirio, de forma motiva, pode intervir em sua independncia e determinar a sua suspenso ou dissoluo. Evidente, pois, sua ligao com o inciso anterior. Note-se que, no caso da dissoluo, por mais grave, a Lei determina que a mesma s se concretize aps a sentena transitar em julgado, quando no h mais possibilidade recursal. XX - ningum poder ser compelido a associar-se ou a permanecer associado;

Aqui consagra-se a liberdade de associao. No obstante, existe divergncia quanto ao alcance deste dispositivo, j alguns rgos de classe no admitem o exerccio profissional (OAB, CFM, CREA, etc.), com base no art. 149 da CR. XXI - as entidades associativas, quando expressamente autorizadas, tm legitimidade para representar seus filiados judicial ou extrajudicialmente; O texto, ao proclamar expressamente autorizadas despertou polmica, j pacificada pelo STF. A questo da representao, a princpio, exige ou procurao ou autorizao em assemblia para agir em nome dos associados. O STF, porm, entende que essa autorizao existir expressamente no estatuto da entidade, pode a mesma ingressar, p.exemplo, com MS em nome dos associados sem termo especfico de autorizao. XXII - garantido o direito de propriedade; A questo da propriedade no Brasil, em razo dos incisos XXII e XXIII, assume caracterstica de direito misto. Se por um lado neste inciso consagrou o Direito propriedade, historicamente absoluto e tpico do direito privado. XXIII - a propriedade atender a sua funo social; Por outro, ao atribuir-lhe funo social deu-lhe caracterstica de direito pblico, pois, pode o Estado promover expropriao (desapropriao punitiva) em caso de descumprimento da funo social, respeitadas as diferenas entre imvel rural e urbano. XXIV - a lei estabelecer o procedimento para desapropriao por necessidade ou utilidade pblica, ou por interesse social, mediante justa e prvia indenizao em dinheiro, ressalvados os casos previstos nesta Constituio; O Instituto da desapropriao vem a ser um dos instrumentos mais tpicos do ius imperium, atravs do qual o Estado toma para si imvel pertencente a particular, visando o benefcio coletivo. A CR estabeleceu que o pagamento corresponde ao valor real do imvel, cuja quantia deve ser paga antecipadamente. No obstante, estabelece excees em que o Estado pode pagar em ttulos da dvida pblica, ou mesmo, a desapropriao sem indenizao que o legislador denominou expropriao. XXV - no caso de iminente perigo pblico, a autoridade competente poder usar de propriedade particular, assegurada ao proprietrio indenizao ulterior, se houver dano; O instituto a ser analisado aqui o da Requisio Administrativa, atravs do qual, o Estado pode requisitar imvel de particular, em caso de perigo, para a sua utilizao. Aqui no h transmisso de propriedade, mas sim da posse temporria, finda a qual, o imvel deve ser restitudo ao particular, garantido o direito a indenizao em caso de dano. A CR estabeleceu que o pagamento corresponde ao valor real do imvel, cuja pelo Estado em casos que no h perigo, mas to somente uma extrema necessidade. Ex: Requisio de escola pblica para a instalao de zona eleitoral. XXVI - a pequena propriedade rural, assim definida em lei, desde que trabalhada pela famlia, no ser objeto de penhora para pagamento de dbitos decorrentes de sua atividade produtiva, dispondo a lei sobre os meios de financiar o seu desenvolvimento; A pequena propriedade rural mereceu especial ateno na atual Constituio, sendo que nesse caso especfico, a pequena propriedade, desde que trabalhada pela famlia, no pode ser penhorada em razo de dvida decorrente de sua propriedade produtiva, ou seja, um emprstimo para a aquisio de tratores. A proteo no se estende, contudo, dvida oriunda do no pagamento de tributos. 5 Ver art. 182, 2 c/c art. 186 da Constituio da Repblica.

XXVII - aos autores pertence o direito exclusivo de utilizao, publicao ou reproduo de suas obras, transmissvel aos herdeiros pelo tempo que a lei fixar; Bem de natureza incorprea, a idia de direito autoral visa proteger a propriedade intelectual, no campo especfico das artes, garantido, ainda, o direito dos herdeiros. XXVIII - so assegurados, nos termos da lei: a) a proteo s participaes individuais em obras coletivas e reproduo da imagem e voz humanas, inclusive nas atividades desportivas; b) o direito de fiscalizao do aproveitamento econmico das obras que criarem ou de que participarem aos criadores, aos intrpretes e s respectivas representaes sindicais e associativas; Um desdobramento da mesma idia de proteo atividade intelectual, visando proteo individual em trabalho coletivo. Ex: Uma montagem teatral, onde muitos colaboram para a consecuo de um objetivo comum. XXIX - a lei assegurar aos autores de inventos industriais privilgio temporrio para sua utilizao, bem como proteo s criaes industriais, propriedade das marcas, aos nomes de empresas e a outros signos distintivos, tendo em vista o interesse social e o desenvolvimento tecnolgico e econmico do Pas; O outro desdobramento da proteo ao intelecto se d em relao aos inventos cujo registro da patente protege seu autor, sendo que, nesse caso, h de ser sempre um direito temporrio e jamais, perptuo. Outro ponto fundamental o de que, caso o interesse particular se contraponha ao interesse pblico, dever prevalecer este ltimo, em razo de adotarmos o princpio da supremacia do interesse pblico sobre o privado. XXX - garantido o direito de herana; A garantia ao direito de herana impede, antes de tudo que o Estado se aproprie dos bens do de cujus, em detrimento de herdeiros. Tal idia se estende impossibilidade de desero, ainda em caso de filho ilegtimo. XXXI - a sucesso de bens de estrangeiros situados no Pas ser regulada pela lei brasileira em benefcio do cnjuge ou dos filhos brasileiros, sempre que no lhes seja mais favorvel lei pessoal do "de cujus"; Norma de Direito Internacional Privado trazida ao status de norma Constitucional, protege herdeiros, sempre que a lei natal do pas de origem do de cujus lhe for desfavorvel. XXXII - o Estado promover, na forma da lei, a defesa do consumidor; O direito do consumidor envolve a interferncia do Estado em problemas ligados qualidade do produto, relao de consumo, ao preo, aos contratos de fornecimento de produtos e servios, publicidade, dentre outras questes. Ver Lei n. 9.610/98. XXXIII - todos tm direito a receber dos rgos pblicos informaes de seu interesse particular, ou de interesse coletivo ou geral, que sero prestadas no prazo da lei, sob pena de responsabilidade, ressalvadas aquelas cujo sigilo seja imprescindvel segurana da sociedade e do Estado; Novamente, o legislador constituinte trouxe proteo contra abusos cometidos durante a ditadura, neste caso, garantindo o direito informao (individual ou coletiva), desde a sua concesso no enseje riscos sociedade e/ou ao Estado. A fim de garantir efetividade a este inciso, existe a previso do hbeas data para obrigar a autoridade pblica a entreg-los, sob pena de responsabilidade.

XXXIV - so a todos assegurados, independentemente do pagamento de taxas: a) o direito de petio aos Poderes Pblicos em defesa de direitos ou contra ilegalidade ou abuso de poder; b) a obteno de certides em reparties pblicas, para defesa de direitos e esclarecimento de situaes de interesse pessoal; Aqui, consagra-se o direito de petio, atravs do qual, pode-se insurgir contra ato praticado pela administrao, eivado de vcio. Pode o licitante impedido de participar de certame, sem justa motivao, peticionar ao Tribunal de Contas para denunciar vcio no procedimento licitatrio. Alm disso, todo cidado tem direito a obter informaes de seu interesse, mediante certido. Na verdade, a questo referente ao pagamento de taxas, no vem eximindo o peticionrio do pagamento de custas judiciais, de emolumentos, ou mesmo do custo do material. XXXV - a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito; O princpio da Inafastabilidade da Jurisdio est insculpido no art. 5, XXXV, objetivando acertadamente que a lei no excluir da apreciao do poder judicirio leso ou ameaa de direito. Estreitamente correlacionado com o princpio da legalidade, o princpio da inafastabilidade do controle jurisdicional fundamental para manuteno do Estado de Direito. Manoel Gonalves Ferreira Filho, destaca o direito de o indivduo fazer passar pelo crivo do Judicirio toda leso a seus direitos essencial a todo regime cioso das liberdades fundamentais. XXXVI - a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada; Ato Jurdico Perfeito - aquele que se realizou inteiramente sob a vigncia de determinada lei. Assim, se algum comprou alguma coisa, pagando na hora o respectivo preo total, o direito daquela pessoa sobre tal coisa est consumado, no podendo ser atingido por lei nova. Ressalte-se que se o ato no tiver sido aperfeioado durante a vigncia da lei anterior, poder ser atingido pela lei nova. Direito adquirido aquele que, na vigncia de determinada lei, incorporou-se ao patrimnio de seu titular. Pode ser de natureza patrimonial ou personalssimo. Ex: O servidor pblico de carreira lotado em cargo de confiana por mais de cinco anos tem direito a incorporar o salrio do cargo ao seu salrio base; ao final de cinco anos o servidor A completou o tempo e adquiriu o direito. A lei nova extingue esse instituto jurdico. No caso do servidor A, ainda que o governo no tenha apostilado suas vantagens, no poder negar-lhe o direito incorporao, pois o direito se aperfeioou na vigncia da lei anterior. Coisa Julgada Uma vez decidida determinada questo pelo Judicirio, transitada em julgado, ou seja, no mais havendo possibilidade de recurso, gera norma entre as partes, estabelecendo obrigaes e direitos entre as mesmas. Nesse caso, a nova lei no poder alcanar e desfazer o efeito da sentena definitiva. XXXVII - no haver juzo ou tribunal de exceo; Somente os rgos com atribuio tpica previstos constitucionalmente podem realizar julgamentos. Aqui inclui-se o dever de julgar atribudo ao Poder Legislativo, que tem competncia exclusiva para julgar determinadas matrias, tal como cassao de mandato parlamentar por improbidade administrativa. XXXVIII - reconhecida a instituio do jri, com a organizao que lhe der a lei, assegurados: a) a plenitude de defesa; b) o sigilo das votaes;

c) a soberania dos veredictos; d) a competncia para o julgamento dos crimes dolosos contra a vida; A figura do jri, uma das mais emblemticas do mundo do Direito, no Brasil, se compe de 07 pessoas do povo para o julgamento de crimes dolosos contra a vida: Homicdio; Infanticdio; Aborto; e, Induo, auxlio ou instigao ao suicdio. Aps a anlise do caso, os jurados deliberam e, em voto secreto, declaram se o acusado culpado ou inocente, no cabendo ao juiz o poder de alterar a deciso, mas somente a aplicao da pena compatvel. garantida ao acusado a ampla defesa e o contraditrio, sob pena de invalidade. XXXIX - no h crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem prvia cominao legal; Outra manifestao do Princpio da Legalidade ou da Reserva Legal. Ningum poder ser condenado por crime no prescrito em Lei, nem poder cumprir qualquer tipo de pena que, igualmente, a Lei no preveja. Uadi Lammgo Bulos com toda propriedade afirma que o princpio da legalidade vem a ser o Mandamento nuclear do direito penal. 10 Continua, afirmando que a existncia de um delito est condicionada ao surgimento de uma lei prvia. Algum s poder ser punido se houver comando legislativo anterior. Considerando o seu comportamento criminoso. Tal disposio, em respeito tradio constitucional brasileira, constitucionalizou o artigo 1 do Cdigo Penal que, por sua vez j consagrava o princpio nullum crimen, nulla poena sine lege. Sua constitucionalizao de forma geral bastante antiga e tem como marco a Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado (1793). XL - a lei penal no retroagir, salvo para beneficiar o ru; Na definio de Paulo Dourado de Gusmo, Entende-se por retroatividade a incidncia dos efeitos jurdicos da lei nova sobre fatos ou atos ocorridos anteriormente a ela. Discute-se, ento, se a nova lei aplicvel a situaes jurdicas constitudas sob o imprio da lei anterior (revogada). Muito embora alguns autores defendam a retroao das leis como Slvio Rodrigues , existe toda uma corrente (majoritria) dentre eles Paulo D. Gusmo e Paulo Nader que aponta no sentido de que a retroatividade como regra constitui fator de insegurana jurdica, pois permitiria a modificao do passado legalmente estabelecido. Fosse admitida a retroatividade como princpio absoluto ao invs da exceptio no haveria o Estado de Direito, mas o imprio da desordem. Logo, o Princpio da Irretroatividade das Leis adotado no Direito Positivo Brasileiro relativizado, na medida em que o Direito Penal admite a pretensa exceo como regra. XLI - a lei punir qualquer discriminao atentatria dos direitos e liberdades fundamentais; Aqui temos um dos muitos dispositivos constitucionais de eficcia contida, j que dependem de lei que o regulamente. No , portanto, auto-aplicvel. XLII - a prtica do racismo constitui crime inafianvel e imprescritvel, sujeito pena de recluso, nos termos da lei; Em respeito miscigenao do povo brasileiro, combinada com o repdio ao racismo, o legislador considerou grave a prtica do racismo, tratando-o como crime inafianvel (no cabe fiana) e imprescritvel (no suscetvel a prescrio). O condenado por esse crime, sofrer pena de recluso na forma da lei, ou seja, pena privativa de liberdade. No se olvide que, muito embora o cumprimento da pena se d, em regime fechado, pode ser transformado em semi-aberto ou aberto. XLIII - a lei considerar crimes inafianveis e insuscetveis de graa ou anistia a prtica da tortura, o trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, o terrorismo e os

definidos como crimes hediondos, por eles respondendo os mandantes, os executores e os que, podendo evit-los, se omitirem; Da mesma forma que o racismo, a tortura, o trfico de entorpecentes, terrorismo e crimes hediondos, so insuscetveis de fiana, alm de, nesse caso, graa ou anistia, ou seja, o perdo presidencial mediante decreto, ou aquele decorrente de lei ordinria aprovada pelo Congresso. XLIV - constitui crime inafianvel e imprescritvel a ao de grupos armados, civis ou militares, contra a ordem constitucional e o Estado Democrtico; A defesa do Estado Democrtico de Direito passa pela premissa de que s o Estado pode se utilizar da fora, razo pela qual, toda ao de grupos armados que no seja no interesse do prprio Estado ilegtima e sujeita ao status de crime inafianvel e imprescritvel. XLV - nenhuma pena passar da pessoa do condenado, podendo a obrigao de reparar o dano e a decretao do perdimento de bens ser, nos termos da lei, estendidas aos sucessores e contra eles executadas, at o limite do valor do patrimnio transferido; A pena no poder passar da pessoa do condenado. o princpio da personalidade ou intransmissibilidade da pena. A consagrao desse princpio extirpou a imputao objetiva que vigia no ordenamento anterior. Antigamente, as penas poderiam atingir no apenas o criminoso, mas toda a sua famlia, inclusive as geraes subseqentes. A ttulo de ilustrao, cita-se o caso da sentena de Tiradentes, que contm, em seu corpo, a seguinte passagem: declaram o ru infame, e seus filhos e netos, tendo-os, e os seus bens aplicam para o Fisco e Cmara Real, e a casa em que vivia em Vila Rica ser arrasada e salgada, para que nunca mais no cho edifique, e no sendo prpria ser avaliada e paga a seu dono pelos bens confiscados, e no mesmo cho se levantar um padro, pelo qual se conserve em memria a infncia deste abominvel ru. XLVI - a lei regular a individualizao da pena e adotar, entre outras, as seguintes: Graas Constituio Federal, a individualizao da pena um expresso direito fundamental do condenado, obrigando o legislador e o aplicador da lei a lhe dar a mxima eficcia possvel, sob pena de incidir em inconstitucionalidade por omisso. Alexandre de Moraes ressalta que O princpio da individualizao da pena exige estreita correspondncia entre a responsabilizao da conduta do agente e a sano a ser aplicada, de maneira que a pena atinja suas finalidades de preveno e represso. a) privao ou restrio da liberdade; A privao de liberdade se d atravs de recluso, ou seja, necessariamente em regime fechado (que depois, poder sofrer relaxamento) ou deteno. b) perda de bens; O perdimento dos bens se d quando o Estado toma os bens (e frutos) decorrentes da prtica do ato delituoso. c) multa; A administrao impe uma punio de carter pecunirio, por falta cometida. Ex: pagamento de tributo em atraso. d) prestao social alternativa; O princpio da ultima ratio segue uma tendncia mundial, consagrada nas Regras de Tquio, e que visa criao e ampliao de leis penais mais humanitrias, como as Medidas Alternativas. Ao lado do princpio da lesividade e adequao social, justificam o princpio da insignificncia (princpio da bagatela). e) suspenso ou interdio de direitos; A suspenso (temporria) ou perda (permanente) so punies que podem ser aplicadas pelo Estado, em casos especficos. Ex: O cidado que ultrapassa o nmero de pontos na carteira de motorista tem a habilitao suspensa; assim como o poltico que tem as contas reprovadas pelo TCE, torna-se inelegvel.

XLVII - no haver penas: a) de morte, salvo em caso de guerra declarada, nos termos do art. 84, XIX; b) de carter perptuo; c) de trabalhos forados; d) de banimento; e) cruis; O legislador constituinte optou por abolir penas de excessivo rigor, como pena de morte, trabalhos forados, priso perptua, banimento ou qualquer espcie de pena considerada cruel. decorrncia do princpio da ultima ratio, pois a caracterstica do Direito Penal moderno a da interveno mnima. A pena de morte, contudo, pode ser aplicada em caso de guerra. No caso dos trabalhos, no Brasil, o preso dever ser sempre remunerado, pois, de forma geral, a Carta no admite trabalho no-remunerado considerando-o, escravo. XLVIII - a pena ser cumprida em estabelecimentos distintos, de acordo com a natureza do delito, a idade e o sexo do apenado; A idia cristaliza a preocupao em separar presos de baixo potencial lesivo com criminosos perigosos. Alm do mais, jovens devem ser separados de adultos e mulheres, dos homens. XLIX - assegurado aos presos o respeito integridade fsica e moral; O Brasil optou pela Responsabilidade Civil Objetiva, de modo que o Estado, na qualidade de tutor do preso, tem o dever de garantir a sua integridade, respondendo pelos danos que esse vier a sofrer, salvo se o preso concorrer para a culpa. L - s presidirias sero asseguradas condies para que possam permanecer com seus filhos durante o perodo de amamentao; A proteo da criana no deixa de existir, nem na hiptese da me presidiria, que poder permanecer com o filho durante todo o perodo de lactao. No houvesse tal proteo, a ounio se estenderia aos filhos, contrario sensu do disposto no inciso XLV deste artigo. LI - nenhum brasileiro ser extraditado, salvo o naturalizado, em caso de crime comum, praticado antes da naturalizao, ou de comprovado envolvimento em trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, na forma da lei; A extradio vem a ser a transferncia impositiva de uma pessoa para outro pas em decorrncia de delito que l tenha praticado. O Brasil no admite a extradio de brasileiros em hiptese alguma, e de naturalizados, desde que crime comum tenha ocorrrido antes da naturalizao ou em caso de envolvimento com o trfico de entorpecentes. LII - no ser concedida extradio de estrangeiro por crime poltico ou de opinio; A extradio, aqui, sofre outra limitao, especfica para estrangeiros, de forma a vedar a transferncia forada em razo de crimes polticos ou de opinio. Assim, o asilado poltico tambm possui garantias constitucionais, mas a conceituao de crime poltico suscetvel de controvrsias. LIII - ningum ser processado nem sentenciado seno pela autoridade competente; O Juiz natural somente aquele integrado no Poder Judicirio, com todas as garantias institucionais e pessoais previstas na Constituio. Ou seja, juiz natural somente aquele, a quem a Carta Magna atribuiu o poder de julgar. LIV - ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal; Criao do Direito Norte Americano, o Due Process of Law, no trata como muitos pretendem apenas do contedo processual (formal), como tambm, e principalmente, do princpio da Razoabilidade (substancial). O emrito prof. Lus Roberto Barroso, com muita propriedade lembra que o Divido Processo Legal Tratava-se, inicialmente, de uma garantia voltada para a regularidade do processo penal, depois estendida ao processo civil e ao processo administrativo. Seu campo de incidncia recaa notadamente no direito ao

contraditrio e ampla defesa, incluindo questes como o direito a advogado e ao acesso justia para os que no tinham recursos. O Devido Processo Legal confere proteo dplice ao indivduo. Alexandre de Moraes assevera com propriedade que o Devido Processo Legal atuando tanto no campo material de proteo ao direito de liberdade, quanto no mbito formal, ao assegurar-lhe paridade total de condies com o Estado-persecutor e plenitude de defesa (direito a defesa tcnica, publicidade do processo, citao, de produo ampla de provas, de ser processado e julgado pelo juiz competente, aos recursos, deciso imutvel, reviso criminal). Logo, o Devido Processo Legal enquanto fomentador da ampla defesa e do contraditrio aplica-se na esfera judicial, administrativa e acusados em geral, a includos os atos infracionais cometidos por menor infrator (criana ou adolescente). LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes; Os Princpios de que estamos a cuidar (contraditrio e ampla defesa) se encontram estampados no art. 5, LV, da Constituio Federal em vigor, assim redigido: Aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral, so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes. Podemos afirmar, por isso, que o contraditrio uma clusula constitucional tpica dos Estados-de-Direito e segundo a qual todos os atos processuais devem ser realizados no apenas com transparncia, mas com o indispensvel conhecimento daquele a quem tais atos possam afetar. Por esse princpio se garante, ainda, a participao ampla dos litigantes em todo o processo e no apenas na fase de produo de provas, porquanto, como dissemos h pouco, a instruo no est limitada coleta de provas compreendendo, tambm, a preparao que enfeixa um complexo de atos diversificados, dentre os quais se incluem p.ex., as razes finais. Assim sendo, ambas as partes tm direito de aduzir essas razes (e em igual prazo), direito que promana, a um s tempo, dos princpios do contraditrio e da igualdade, que se interrelacionam. Esses dois princpios atuam, inclusive, nos procedimentos administrativos, como deixa patente a norma constitucional comentada, que o contraditrio e ampla defesa so aplicveis, indiferentemente, ao processo civil (litigantes) e ao processo penal (acusados). Na esfera administrativa, importante lembrar, ainda, que o princpio da ampla defesa ps termo aos ritos sumrios da verdade sabida e do termo administrativo. LVI - so inadmissveis, no processo, as provas obtidas por meios ilcitos; A rvore podre no gera bons frutos. Tal metfora consagra a tese de que os meios ilcitos no podem ser considerados vlidos para efeito de prova, em razo do vcio em sua consecuo. Assim excessos, tais como: confisso mediante tortura, escuta clandestina, violao de correspondncia (inclusive eletrnica), dentre outras so ilegais. LVII - ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado de sentena penal condenatria; Aqui consagra-se o Princpio da Presuno da Inocncia. Ningum pode ser condenado at que o Estado prove a sua culpa. Cabe ao Estado e no ao acusado o nus da prova. Em relao terminologia, o correto deveria ser Princpio da Presuno da No-Culpabilidade, pois ningum pode ser presumidamente inocente nem culpado. LVIII - o civilmente identificado no ser submetido identificao criminal, salvo nas hipteses previstas em lei; A datiloscopia uma forma de identificao judiciria que vem resistindo ao tempo, em face da segurana e certeza que apresenta. Com o advento da Carta de 88, a pessoa identificada civilmente no est mais obrigada a submeter-se identificao criminal, salvo em casos especiais a serem determinados em lei, p. ex., quando no apresenta o documento solicitado ou se este contm rasuras suspeitas ou indcios de falsificao. Ocorre que, como bem observa

Damsio de Jesus, tais hipteses previstas em lei ainda no existem, j que no houve regulamentao especfica deste dispositivo. Desse modo, o inciso deve ser interpretado restritivamente, de modo que no cabe, p. ex. a aplicao do art. 6, VIII, do CPP. LIX - ser admitida ao privada nos crimes de ao pblica, se esta no for intentada no prazo legal; Vale salientar que o MP que detm a iniciativa de propor ACP. Assim, o particular lesado em caso de perda de prazo por parte do promotor, pode propor subsidiariamente. A lei sempre definir os casos em que o crime de ao penal privada (crimes contra a honra, p.ex), j que, via de regra, os crimes, de modo geral, so de ao penal pblica. LX - a lei s poder restringir a publicidade dos atos processuais quando a defesa da intimidade ou o interesse social o exigirem; Outra variao do princpio da publicidade, em forma de exceo. A supresso da publicidade s se justifica em casos excepcionais, como o caso de segurana nacional, ou, mais comumente, nas aes de famlia que correm em segredo de justia para natural preservao das partes. LXI - ningum ser preso seno em flagrante delito ou por ordem escrita e fundamentada de autoridade judiciria competente, salvo nos casos de transgresso militar ou crime propriamente militar, definidos em lei; Qualquer cidado pode dar voz de priso, independentemente de mandado, em casos de flagrante delito. Nos demais casos, a priso somente pode ser decretada pelo Juiz. A exceo real se d nos casos de justia militar previstos em lei. Aqui, da mesma forma, que a Constituio pulverizou a verdade sabida na esfera administrativa, proibiu-se a priso administrativa de cidado para averiguao, prevista no CP. LXII - a priso de qualquer pessoa e o local onde se encontre sero comunicados imediatamente ao juiz competente e famlia do preso ou pessoa por ele indicada; To logo haja priso, deve o juiz ser comunicado para aferir sobre a sua legalidade. Igualmente fundamental a comunicao famlia, primeiro, para que saiba do paradeiro do preso e, num segundo momento, providenciar os meios legais de defesa. LXIII - o preso ser informado de seus direitos, entre os quais o de permanecer calado, sendo-lhe assegurada a assistncia da famlia e de advogado; O Direito ao silncio est assegurado pela vigente Constituio. um direito fundamental que, por isto mesmo, nem por emenda constitucional pode ser abolido. A garantia do devido processo legal, cifrado na ampla defesa, expressa-se igualmente no direito de calar. Ademais, interpretar o silncio em prejuzo do ru significa negar o princpio da presuno de inocncia, mentir o contraditrio, o direito e a garantia ampla defesa. A autoridade competente tem o dever de informar ao preso seus direitos, inclusive o de permanecer calado (o ru pode at mentir), para no produzir prova contra si. Dever, ainda, contar com assistncia da famlia e de um advogado, sendo que, no tendo condies financeiras para contratar um, o Estado arcar com a sua defesa. Uma interpretao literal do dispositivo da Constituio que garante o direito ao silncio nos levaria a afirmar que somente o preso tem esse direito. To absurdo entendimento, porm, j est fora de cogitao. Admite-se pacificamente que os acusados em geral tm direito ao silncio. Subsiste, porm, a questo de saber se esse direito pode ser invocado por quem chamado a depor como testemunha. Nas CPIs em geral prevalece o entendimento de que as testemunhas no podem invocar o direito ao silncio, ao passo que o STF vem decidindo reiteradamente o contrrio. Conforme ocorreu no caso do ex-prefeito Celso Pitta.

LXIV - o preso tem direito identificao dos responsveis por sua priso ou por seu interrogatrio policial; O preso tem o direito, ainda, de saber quem so os seus captores (ou mesmo denunciantes), para, em caso de abuso (no ato da priso ou interrogatrio) possa exigir a apurao da responsabilidade. Na verdade, tal instrumento vem se transformando em transtorno, pois no apenas a autoridade fica vulnervel vingana, como tambm eventual cidado denunciante. LXV - a priso ilegal ser imediatamente relaxada pela autoridade judiciria; Uma vez constatada a ilegalidade da priso, o juiz tem o dever de relax-la imediatamente, mesmo ex officio, ou seja, independentemente de provocao pela via do hbeas corpus. LXVI - ningum ser levado priso ou nela mantido, quando a lei admitir a liberdade provisria, com ou sem fiana; A autoridade competente tem o dever de informar ao preso seus direitos, inclusive o de permanecer calado (o ru pode at mentir), para no produzir prova contra si. Dever, ainda, contar com assistncia da famlia e de um advogado, sendo que, no tendo condies financeiras para contratar um, o Estado arcar com a sua defesa. LXVII - no haver priso civil por dvida, salvo a do responsvel pelo inadimplemento voluntrio e inescusvel de obrigao alimentcia e a do depositrio infiel; So duas, portanto, as hipteses de priso civil: O inadimplemento de penso alimentcia decorrente de penso judicial, quando o agente tenha condies de faz-lo e se nega. O depositrio infiel, a quem se incumbiu guarda de patrimnio de terceiros e no o devolveu quando solicitado, ou ainda que tenha negligenciado o bem durante a sua guarda. Nenhuma outra dvida capaz de gerar priso civil, a despeito de seu montante ou de quem seja o credor, inclusive o Estado. Remdios Constitucionais Aqui, temos os chamados Remdios Constitucionais, ou seja, aes previstas na Constituio para a garantia dos direitos nela previstos (incisos LXVIII a LXXIII). LXVIII - conceder-se- "habeas-corpus" sempre que algum sofrer ou se achar ameaado de sofrer violncia ou coao em sua liberdade de locomoo, por ilegalidade ou abuso de poder; Art. 5, LXVIII e art. 142, 2, CR; e artigos 646 a 667 do CPC. Definio: Remdio constitucional sob procedimento especial dirigido tutela da liberdade de locomoo, ameaada ou lesada de violncia, coao, eivada de ilegalidade ou abuso de poder. Trata-se de uma garantia individual ao direito de locomoo. LXIX - conceder-se- mandado de segurana para proteger direito lquido e certo, no amparado por "habeas-corpus" ou "habeas-data", quando o responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do Poder Pblico; O MS garantido aos cidados para que se defendam de atos ilegais ou praticados com abuso de poder (abuso e desvio), ou seja, a proteo (individual ou coletiva) de direito lquido e certo lesado (repressivo) ou ameaado de leso (preventivo) e que no seja amparado por hbeas corpus. Qualquer pessoa natural ou jurdica, brasileira ou no, alm das universalidades legais (massa falida, esplio, etc.) e rgos despersonalizados, mas dotados de capacidade processual (parlamentos, MP, etc.). O STF considerou constitucional o prazo de 120 dias para interposio de MS, entendendo recepcionado pela nova Carta. LXX - o mandado de segurana coletivo pode ser impetrado por:

a) partido poltico com representao no Congresso Nacional; b) organizao sindical, entidade de classe ou associao legalmente constituda e em funcionamento h pelo menos um ano, em defesa dos interesses de seus membros ou associados; O MS coletivo visa evitar a multiplicidade de demandas idnticas e o conseqente inchao do judicirio, que ocasionar demora na prestao jurisdicional. LXXI - conceder-se- mandado de injuno sempre que a falta de norma regulamentadora torne invivel o exerccio dos direitos e liberdades constitucionais e das prerrogativas inerentes nacionalidade, soberania e cidadania; Oriundo de direito americano, especificamente, do writ of injunction, o Mandado de Injuno tem semelhana com a Ao Direta de Inconstitucionalidade por Omisso. Busca a regulamentao de norma constitucional de eficcia contida, ou seja, suprir a omisso do legislador que deve, por exemplo, aprovar lei complementar para operacionalizar um direito previsto na Constituio, mas no regulamentado. A omisso deve ser em relao a direitos e liberdades constitucionais e das prerrogativas inerentes nacionalidade, soberania e cidadania. LXXII - conceder-se- "habeas-data": a) para assegurar o conhecimento de informaes relativas pessoa do impetrante, constantes de registros ou bancos de dados de entidades governamentais ou de carter pblico; b) para a retificao de dados, quando no se prefira faz-lo por processo sigiloso, judicial ou administrativo; o direito que assiste ao cidado de requerer judicialmente a exibio de registros pblicos ou privados, onde se encontrem seus dados pessoais, para tomar conhecimento e, quando necessrio, retific-los. O hbeas data poder ser ajuizado por pessoa natural, brasileira ou no, e tambm por pessoa jurdica. No entanto a informao pleiteada deve ser de interesse prprio do impetrante, jamais de terceiros. direito personalssimo. No plo passivo, podem constar autoridades governamentais da administrao pblica direita ou indireta, alm de entidades que prestem servio para o pblico ou servio pblico. LXXIII - qualquer cidado parte legtima para propor ao popular que vise a anular ato lesivo ao patrimnio pblico ou de entidade de que o Estado participe, moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao patrimnio histrico e cultural, ficando o autor, salvo comprovada m-f, isento de custas judiciais e do nus da sucumbncia; A Ao Popular visa anular ato lesivo ao patrimnio pblico de entidade de que o Estado faa parte, moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao patrimnio histrico e cultural. No que concerne moralidade administrativa, trata-se da moral objetivada de Hariou e no os conceitos morais individuais, por serem autnomos e instveis. Na moralidade administrativa no h espao para achismos. Requisitos: 1) subjetivo: somente o cidado possui legitimidade para ajuizar ao popular. 2) objetivo: Refere-se natureza da ao ou omisso do Poder Pblico, que deve se demonstrar lesiva. LXXIV - o Estado prestar assistncia jurdica integral e gratuita aos que comprovarem insuficincia de recursos; Aqui se estabelece a chamada Tutela Jurisdicional aos Hipossuficientes, onde o Estado deve prever meios para que pessoas carentes possam ter acesso ao judicirio. Ou seja, no necessrio comprovar a miserabilidade, mas a impossibilidade de arcar com as custas judiciais.

LXXV - o Estado indenizar o condenado por erro judicirio, assim como o que ficar preso alm do tempo fixado na sentena; Novamente, resta consagrada a responsabilidade objetiva do Estado. Uma vez caracterizada a hiptese de erro judicirio, cabe o pedido de indenizao por parte do lesado. LXXVI - so gratuitos para os reconhecidamente pobres, na forma da lei: a) o registro civil de nascimento; b) a certido de bito; O legislador constituinte buscou assegurar mais uma proteo aos hipossuficientes, garantindo-lhes a gratuidade na obteno de registros de nascimento e bito. LXXVII - so gratuitas as aes de "habeas-corpus" e "habeas-data", e, na forma da lei, os atos necessrios ao exerccio da cidadania. 1 - As normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais tm aplicao imediata. 2 - Os direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem outros decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte. Alm da gratuidade dos remdios constitucionais mencionados (onde no cabe pagamento de custas e emolumentos), a Carta tratou de proteger tambm gratuidade, os chamados atos necessrios ao exerccio da cidadania, tais como: emisso de cdula de identidade, ttulo de eleitor, carteira de trabalho e afins. LXXVIII a todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados a razovel durao do processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao. (Includo pela Emenda Constitucional n 45, de 2004). Uma inovao da recm aprovada Emenda 45, que implementou a Reforma do Judicirio e introduziu a aberrao denominada Smula Vinculante em nosso Direito Positivo calcado no Direito Romano-Germnico (Civil Law); Dessa forma, criou-se uma premissa em que garante ao cidado a razovel durao do processo administrativo ou judicial. Na prtica, nada acontecer, salvo uma reviso drstica no Direito Processual Brasileiro que, por muito elstico, por si s, impede o cumprimento desse preceito constitucional.