EL ESTADO SOCIAL DE DERECHO: FORSTHOFF Y ABENDROTH, DOS INTERPRETACIONES TERICAS PARA DOS POSICIONES POLTICAS *

Por GERARDO MEIL LANDWERLIN

SUMARIO I. Los orgenes de la frmula Estado social de derecho.II. E. Forsthoff y la frmula Estado social de derecho.III. W. Abendroth y la frmula Estado social de derecho.IV. A modo de conclusin.

I.

LOS ORGENES DE LA FORMULA ESTADO SOCIAL DE DERECHO

La frmula concreta Estado social de Derecho (ESD) no aparece como tal hasta el turbulento perodo de la Repblica de Weimar y concretamente de la pluma del terico del Estado de orientacin socialista Hermann Heller en un famoso artculo titulado Rechtsstaat oder Diktatur? (1930), en el que el Estado de Derecho (ED) aparece formulado como ESD por oposicin a la visin liberal, considerada de forma generalizada como caduca, y frente a formulaciones totalitarias del Estado, fueran de origen nacionalsocialista o bolchevique (sobre el particular ms adelante). No obstante, segn sea el contenido que se d a la frmula ESD, pueden encontrarse ya antecedentes de la misma a mediados del siglo xix. Si bien no la frmula concreta, pero s el contenido de la misma lo encuentra W. Abendroth en las primeras agrupaciones obreras que, con los partidos pequeo* Premio del Centro de Estudios Constitucionales al mejor trabajo de los alumnos, Curso 1982-83.

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Revista de Estudios Polticos (Nueva poca) Nmero 42, Noviembre-Diciembre 1984

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burgueses, desencadenaron la revolucin parisina de 1848 il!)7', j . 268). Ms concretamente, Abendroth encuentra dichos contenidos en las reivindicaciones obreras, que exigan la consideracin del trabaje como jn derecho a proteger por el Estado (sufragio universal) y en la exigencia de creacin por el Estado de centros de produccin gestionados por los propios trabajadores cooperativamente. Estas exigencias, Abendroth las encuentra re:o;idis tericamente en el droit de travail de L. Blanc, en la concepcin ce ;ste de les ateliers sociaux por un lado y en las tesis owenistas, procedentes da Gran Bretaa, por otro (ABENDROTH, op. cit., 1965, pgs. 26 y sigs). Con el fracaso de la revolucin y la represin subsiguiente desaparecieron dichas reivindicaciones para volver a plantearse con el surgimiento del movimiento obrero en Alemania, concretamente con el programa de Erfurt, para desaparece \, al no alcanzar los partidos obreros el poder, hasta la Primera Guerra Mundial (ibd., 1977, pg. 269). Mientras; Abendroth remite los orgenes del contenido de la frmula del ESD a las reivindicaciones obreras del siglo xix, asociando con ello e carcter social de: la estatalidad al derecho al trabajo y a las exigencia;; democrticas en el mbitc del Estado y de los propios centros de trabajo, Ernst Forsthoff, por su parte, enlaza la idea social con la mxima revol jcionaria de la fratemit, que, aparecida en la Declaracin de los Derechos del Honbre y del Ciudadano, desaparece durante todo el siglo xrx, al no constitair ningn derecho positivo (ibd., 1954 b, pg. 168). Las reivindicnciones ebrerts parecen reducirse para Forsthoff a la crtica marxista, puesto que 2s la n ca que menciona pExa despacharla como no relevante, al negar el planteamiento marxiano el ED (ibd.. 1954 b, pg. 169). El primer desarrollo conceptual de un Estado constitucional social lo sita Forsthoff en la obra de Lorenz von Stein Verwaltungiiehre (1869), asociado a una nueva legitimac ion de la monarqua como monarqua social, donde correspondera a la Administracin el cuidado de la satisfaccin de las necesidades sociales (ibd., pg. 171) (1). No ha de sarprender que ambos autores encuentrer la idea del Estado social en contextos diferentes, pues, mientras Abendroth quiers llenar el contenido social coi planteamientos de socializacin y democratizacin del orden econmico-socid. Forsthoff, por su parte, quiere reducir la ctrecterstica social a la esfera de la Administracin y concebir la Constitucin en trminos de ED en su sentido tcnico-jurdico formal (sobre el particular, ms adelante).
(1) GARCA 'EI.AYO, en su obra Las transfo 'naciones dsl F.stadc contemporneo, remite a un trabajo anterior de LORENZ VON STE N, concretamere a s i Gev.chir.hte der sozialen Bewegunq 1850), as como tambin a j:5nsadores soci; istas como F. Lasalle.

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Como se ha sealado anteriormente, la feliz o infeliz frmula de ESD no aparece hasta 1930, de la pluma de H. Heller. Como se sabe, la Constitucin de Weimar introdujo por vez primera en la historia del constitucionalismo democrtico occidental una lista de derechos sociales en el texto constitucional, aunque continuara manteniendo la formulacin de la Repblica como Estado de Derecho, lo cual supuso reconocer, en el mbito de la Constitucin, el fin de la concepcin liberal del ED. Mucha tinta de enorme inters y trascendencia corri en torno al carcter, significado e interpretacin no slo del texto de la Constitucin y de sus institutos, sino tambin de toda la organizacin jurdica, constituyendo un tema central del debate la relacin entre Estado y Derecho; al nivel de mxima generalidad, puede decirse que la disputa se desarollaba en torno al positivismo jurdico. Dos eran las posturas bsicas: de una parte, el formalismo absoluto (normativismo) de H. Kelsen, que, a juicio de sus detractores, reduca la Constitucin al carcter de norma con procedimiento de reforma dificultada, reduciendo el Estado hasta identificarlo con el Derecho (HELLER, op. cit., 1934, pg. 216), y de otra, C. Schmitt, que reduce la Constitucin a un acto de decisin absoluto de la unidad poltica (2). Frente a estas dos lneas del positivismo (normativismo sin Estado de Kelsen y decisionismo sin normas de Schmitt), Heller e sita en una lnea intermedia entrambos (G. NIEMEYER, en Prlogo a HELLER, op. cit., pg. 9), replanteando la problemtica en trminos dialcticos, siendo los momentos fundamentales en el mbito del Derecho los pares ser-deber ser, querer-deber ser y Estado-Derecho (ibd., pgs. 199-214). En la definicin del ESD, Heller introduce el adjetivo social en la frmula originaria de ED para hacer valer su contenido original, esto es, recuperar los valores a los que estaba asociada la frmula cuando sirvi de arma en la lucha contra el absolutismo. As, el ESD se configura frente al concepto formalizado y desnaturalizado del ED, fenmeno que apareci en Alemania, a juicio de Heller, tras la revolucin de 1848, con la positivizacin del Derecho y el establecimiento del principio de actuacin de la Administracin conforme al criterio de calculabilidad del Derecho y no segn el criterio de pertinencia (Richtigkeit) (ibd., 1930, pg. 163), conformndose, por tanto, la frmula ESD como una recuperacin del sentido original asociado a la idea de justicia social y de igualdad; de otro lado, la frmula se configura tambin como una
(2) La constitucin en sentido positivo surge mediante un acto del poder constituyente y ms adelante, la constitucin positiva contiene slo la determinacin consciente de la concreta forma de conjunto por la cual se pronuncia o decide la unidad pottica... Tal constitucin es una decisin consciente que la unidad poltica, a travs del titular del poder constituyente, adopta por s mismo y se da a s mismo. C. SCHMITT: Teora de la constitucin, Madrid, 1934, pgs. 24 y 25. 213

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pretensin de ordenacin de la economa a los objetivos txistenciales del hombre. Esto es; el concepto de ED lo articula Heller en relacin a las ideas de razn y de justicia que guiaron la lucha de la burguesa contri, el absolutismo monrquico y que, asociada a la bsqueda de seguridad jurdica entendida en trminos de calculabilidad y planificabilidad (ibd., 1930, pg. 160), eran los tres elementos bsicos que exiga la nueva organizacin social que la burguesa estaba construyendo con la generalizacin dt: la divisin del trabajo. Al formular el ED como ESD y asociarlo a las ideas de razn y de justicia social, Heller cree haber encontrado la lnea para renovar la cultura basada en la idea de tazn, desgradada hasta la mitologizacin por la incapacidad de la burguesa de hacerse cargo espiritual y tico-poli tic araen te de la nueva situacin sociolgica tras la Primera Guerra Mundial \itnd,. 1930, pg. 166). La frmula que forjara Heller en el perodo de entregue)ras encontrara eco en el texto constitucional surgido tras la Segunda Guerra Mundial en Alemania, esto es, en la Ley Fundamental de Bonn de 1948, y concre ament en sus artculos 20 y 28, as como en los dems textos que siguen en este punto la doctrna alemana, Una vez constitucionalizada la frmula, resulta evidente que la interpretacin de la misma no resulte unnime por ello es pertinente preguntarse por los distintos significados que la doctrina ha dado a la frmula ESI)., puesto que, segn se trate de una opcin u otra, te argumentar en torio al significado de la frmula, tomando argumentos diversos y apelando a autoridades doctrinales diferentes. Aqu no se pretende recoger la polmica sobre el ESI), ni presentar las distintas interpretaciones que se han dado a dicha frmula, ni discutir los problemas jurdicos a que ha dado lugar; lo que se quiere hacer es analizar las interpretaciones de dos prestigiosos tratadistas alemanes del tema, concretamente las aportaciones de W. Abendroth y E. Forsthoff, ponindolas en relacin con las posiciones polticas denominadas de izquierda y derecha. Procediendo as, lo que se pretende es establecer conexiones entre las interpretaciones dadas por cada uno de los autores que se lian elegido y las demandas que: suelen recoger los partidos calificados como de izquierda y de derecha, o las posturas que los mismos tienden a sostener; se :rala de presentar las interpretaciones de estos dos autores como interpretaciones susceptibles de ser asimiladas por posturas de izquierda, en e' caso de ,Abendroth, y de derecha, en el caso de Forsthoff. Con ello no se quiere decir que los autores elegidos sean tericos de una partido, sino que sus i ni erprel aciones pueden ubicarss ;n el espacio poltico dividido dicotmkamerite en izquierda y derecha, y que dichas interpretaciones pueden ser intrcducic.as, o subyacen, al discurso poltico elaborado desde dichas posturas. 214

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Por tanto, se expondr a continuacin el hilo argumental en torno al discurso sobre la frmula del ESD en los dos autores que se han elegido como sintomticos para caracterizar la posicin de la izquierda y la derecha ante el ESD.
II. E. FORSTHOFF Y LA FORMULA ESTADO SOCIAL DE DERECHO

Forsthoff parte de la distincin fundamental Estado de Derecho y Estado Social (ES), que constituyen, desde su punto de vista, dos formas de Estado radicalmente distintas, que responden tambin a dos tipos de sociedad distintos, a saber: la sociedad burguesa, preocupada por garantizar la libertad individual en el marco de la ley para lo que construye el Estado como ED, frmula tcnico-jurdica nicamente vlida para garantizar tal fin, y la sociedad industrial basada en la tcnica, que asume como funcin esencial del Estado la procura existencial (Daseinsvorsorge, vase ms adelante) de los ciudadanos del mismo. Esta oposicin viene dada no slo por dos tipos de sociedades diferentes, sino tambin por dos tipos de Estados diferentes, ms exactamente, por dos formas de relacin Estado-sociedad civil bien distintas. La sociedad burguesa liberal construy un Estado de acuerdo con la teora hegeliana del dualismo Estado-sociedad civil, donde el Estado se constitua en un mbito dominado por el inters general [inters que era la superacin (Aufhebung) de los intereses particulares contradictorios de la sociedad civil] y siendo su mbito especfico el de la racionalidad; Estado y sociedad civil se constituan as en esferas claramente distintas y diferenciadas, con intereses tambin (radicalmente) diferentes. Esta construcin del Estado y de su relacin especfica con la sociedad civil comienza a hacer crisis con la Constitucin de Weimar, crisis que se muestra con el reconocimiento constitucional de los llamados derechos sociales, pero que no adquiere grandes proporciones debido a la inaplicacin de tales derechos, al ser considerados como no jurdicos y a la corta vida de que disfrutara la propia constitucin. Ser tras la Segunda Guerra Mundial cuando se manifieste de forma clara y patente el nuevo tipo de sociedad y se establezcan las bases para las nuevas relaciones entre Estado y sociedad civil. Estas transformaciones no las pone nuestro autor en relacin con la creciente monopolizacin de la industria, que ya haba comenzado a finales del siglo xix, en pleno florecimiento de la construccin ED, pero que no alcanzara proporciones revolucionarias en la organizacin poltica, social y econmica hasta pasada la Primera Guerra Mundial. La Ley Fundamental de Bonn es el texto constitucional que recoge la nueva forma de organizacin de las relaciones del Estado con la sociedad civil, definiendo al Estado como 215

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Estado federal, democrtico y social (art. 20) y como Estado democrtico y social de Derecho (art. 28). La definicin de ES construye para Fcrsthoff una constatacin por parte de la Ley Fundamental de un hecho rece nocido ya por la legislacin general de la BRD (Derecho adrrinistratve, Eerecho econmico, Derecho del trabajo, etc.) (ibd., 1954 b, p.g. 1971 \ responde a la nueva sociedad industrial, basada en la tcnica. La carac:erstica definitoria bsica del ES est en lo que Forsthoff ha denominado procuia existencial (Daseimvorsorge) del Estado, frente a la garanta de la libertad individual a la que se diriga toda la construccin tcnico-jurdica del ED. Para la definicin del concepto procura existencial ditingus Forstt:off entre control del espacio vital individual (beherrschten I.ebensraum des Einzelnen) y espacio vital efectivo (effektiven Lebensraum) (ibd., 1954 a, pg. 146, y 1971, pg. 120, entre otros); si a comienzos del siglo &ix m alto porcentaje de la poblacin gozaba de un control sobre el espacio vitil individual, a parth de entonces este mbito no ha dejado de descender, para aumentar paralelamente el espacio vital efectivo, lo que upons que el hombre sin espacio vital individual (...) necesita de prevenciones organizadas, organizacin de suministro de grandes dimensiones, para podsr conseguir lo que le es necesario para su existencia (ibd., 1954, pg. 147); la procura existencial es, sntonces, todo lo que acontece del lado de la Administracin para poner en el disfrute de prestaciones tiles a la generalidad o a. ur sector de las personas definido por caractersticas objetivas (;ORSTHOFF, tp. cit., 1958, pg. 476). Forsthoff olvida que esto es precisamente el ncleo de todo el proceso de industrializacin, pues es la consecuencia de la civisin del trabajo, y ello tanto para el siglo :xix como para el xx, y en ese ssntido tambin para el Estado liberal que parece aorar. Pero Forstho no ve l. situacin tan mal durante el siglo xix, pues la dependencia individual de factores extraindividuales no apareci durante el siglo xnx en toda su dureza. Se solapaba por el hecho de la entonces todava existente economa ce libre circulacin (freie Verkdirswirtschaft), que desconoca el paro estructural y que satisfaca sin conflictos las necesidades de suministro (...). Pero al quedar estrangulada la eco aoma de libre mercado con la Primera Guerra Mundial, al desaparecer el dualismo de Estado y sociedad (...) fue labor del Estado el acometer la satisfaccin de las necesidades ndividuales) (ibd., 1954 a, pgina 148). Para llegar al concepto de procura exis encial del Estado hay que poner en manos del Estado la prestacin de sen icios satisfactores de necesidades individuales no realizables por el individuo; si en la sociedad liberal la prestacin de determinados servicios la acomet i la sociedad civil [o simplemente no la acometa, es decir, quedaban insatisfechas las necesidades, o biei no se
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planteaban determinadas necesidades no necesariamente porque no se sintiesen, sino porque no exista posibilidad alguna de satisfacerla), en la moderna sociedad industrial que concibe al Estado como Estado social, la prestacin de tales servicios ha de ser efectuada por el Estado, y ello es lo que le constituye en ES: estas prestaciones del Estado en el mbito de la procura existencial (...) hacen del moderno Estado un Estado social (...) (lo que es) un Estado prestacional y distribuidor (ibd., 1954 a, pgs. 148 y sigs). La pregunta sobre el porqu de la necesidad de tal prestacin por parte del Estado frente a su posible satisfaccin por la economa privada tal como de hecho sucedi en muchos casos hasta la nacionalizacin del servicio no aparece planteada, puesto que la necesidad de la prestacin estatal se pone en relacin con todo el proceso de industrializacin frente a la sociedad preindustrial, donde no se daba el apilamiento espacial de la poblacin (ibd., 1971, pg. 121); Forsthoff, si tambin acomete el anlisis del origen del Estado prestacional, no lo hace en todos sus detalles, con lo que pasa por alto sobre algunos problemas de fondo, como el hecho de explicar por qu determinados servicios son prestados por el Estado y no por la empresa privada, limitndose a constatar el hecho del Estado prestador de servicios, para pasar a analizar otros problemas. Todo el nfasis del planteamiento de Forsthoff se dirige no a negar el ES, sino a separar lo que es Administracin de lo que es poltica. Estado de Derecho y Estado social son dos formas de Estado contradictorias en el planteamiento de Forsthoff, siempre que sean consideradas a nivel del texto constitucional, esto es, como organizacin tcnico-jurdica del Estado. En este sentido, la disputa se sita en torno al carcter jurdico de los llamados derechos sociales reconocidos en el texto constitucional o al carcter de norma jurdica de la Constitucin. La Constitucin, para Forsthoff, es, por encima de todo, un instrumento jurdico de ordenacin poltica (ibd., 1971, pgina 106); por tanto, de administracin del poder legtimo, su mbito de referencia es el poder. La Administracin, por el contrario, y en oposicin de Forsthoff, tiene su mbito de referencia nicamente en la prestacin de servicios, no suponiendo, implcitamente, ningn acto de poder poltico. Aparece, por tanto, una oposicin bsica, funcin social versus poder, que marcan los mbitos de las esferas de la Administracin y de la poltica: las funciones sociales del Estado son funciones prestadoras. Sirven para posibilitar una existencia digna a los ciudadanos del Estado. Si son transformadas en medios de dominacin, pierden entonces el carcter de social. Funcin social y poder se excluyen mutuamente (ibd., 1954 a, pg. 151). Al reducir Forsthoff al mbito de la Administracin la obligacin de prestacin de servicios por el Estado y, consecuentemente, tambin la exigencia redistribuidora de 217

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la renta inherente a la idea del ES y distinguir entre poder y f inzin social, permanece aferrado a la distincin hegeliana de Estado-sociedad civil caracterstica de la concepcin liberal, distincin sta que ya ro resulta vlida para la moderna sociedad industrial, tal como l mismo lo reconoce Con esa distincin pretende Forsthoff reservar el texto constitucional para orcenar el ejercicio del. peder por el Estado, como si la Administracin no fuera un rgano del Estado. La Constitucin, para nuestro autor, es nicamente la ordenacin del poder a travs del instituto tcnico-jurdico de! Estado de Eerecho, conjunto de instituciones de carcter formal, exenta de valores y dsstinadas a garantizar fundamentalmente la libertad individual; si se ertiende la Constitucin como un sistema de valores o tan slo como una combira ;in de valores, se la transforma de un instrumento jurdico de ordenacin pollica que es en un programa social (ibd., 1971, pg. 106). La reduccin del Derecho constitucional a contenidos materiales tiene como consecuencia para Forsthoff una prdida de; racionalidad del ordenamiento jurdico, reduciendo a seguridad jurdica al convertir el derecho constitucional en casustica (ibd., 1977, pgs. 192 y sigs.). Forsthoff est presuponiendo de entrada la superioridad de la concepcin tcnico-formal del ED, y a la luz de la perfeccin y coherencia atribuida a la misma, enjuicia el ordenamiento constitucional de la Ley Fundamental de Bonn, lo cual no parece ser tan claro, pues como seala A. Hollerbach, las reglas hermenuticas heredadas del sistema cls co continan siendo de una envergadura no aclarada. Forsthof parece no te mar en absoluto en cuenta los "confusos principios antagnicos' de la doctrina de la interpretacin (ibd., 1977, pg. 218). Por otra parte, el carcter neutral que Forsthoff atribuye a la concepcin tcnico-formal del ED, llegando a afirmar que la frmula Estado social de Derecho se ha mosxadc como un medio para la introduccin de la ideologa en el Derecho constitucional (ibd., 1971, p{!. 108), es hoy da insostenible, al ser umversalmente reconocido el carcter creador de derecho de la jurisdiccin Por todo le expuesto, concluye Forsthoff que la frmuk constitucional del ESD es una frmula vaca y una banalidad de arriba a abajo (ibd., 1971, pg. 1081, al pretender situar al mis-rio nivel lgico el ES y el D. En la tensin que aparece en la Ley Fundamental de Bonn por la de Emisin de la BRD como Estado democrtico y social de Derecho y su m:erpr:tacin, para Forsthoff n:> cabe duda que una reduxin de los contenida; del ED a las exigencias cel ES sera anticonstitucion il, pues el I D es, segn la ordenacin de la LFB, lo primero y el valor amparado por todas las garantas jurdicas. El establecimiento de una relacin entre ED y ES que tt:ngn como consecuencia la imitacin de elementos constitucionales caracteistbos del ED est excluica por la Ley Fundamental (ibd., 1954 b, pj;. 198). 218

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Las consecuencias a que llega Forsthoff son de gran importancia, especialmente la ubicacin del ES en el mbito de la Administracin y del ED en la esfera constitucional, que se pone de relieve al compararla con las conclusiones a que llega Abendroth, y que pasamos a presentar a continuacin.

III. W. ABENDROTH Y LA FORMULA DEL ESTADO SOCIAL DE DERECHO

Frente al planteamiento de Forsthoff, que ve, como se ha tenido ocasin de apreciar en el apartado anterior, en la frmula constitucional del Estado democrtico y social de Derecho un concepto no jurdico que rene dos elementos (social y de derecho) no asimilable en el mbito del texto constitucional, resultando de ello que la citada frmula no obliga a nada concreto al legislador, Abendroth ve en la misma, si no una norma de Derecho positivo (Rechtssatz), s una norma fundamental de Derecho (Rechtsgrundsatz), que constituye la base de todo el ordenamiento jurdico y del orden poltico (ibd., 1954, pg. 116), en el sentido de que constituye la precondicin lgica para la interpretacin de todas las normas de Derecho (ibd., 1954, pg. 116) en el Estado que se constituye en Alemania tras la Segunda Guerra Mundial. En la determinacin del contenido de la frmula que nos ocupa, Abendroth argumenta en dos direcciones, a saber: histrica y lgico-jurdica. Histricamente, la frmula tiene para nuestro autor un contenido de socializacin muy claro, al estar asociado su reconocimiento en los artculos 20 y 28 de la LFB con el momento histrico de la reconstruccin y redefinicin del orden poltico y social alemn tras el fracaso del orden vigente antes de la guerra (ibd., 1977, pgs. 226 y sigs). De otra parte, el contenido concreto de la frmula derecho al trabajo, democracia en las esferas del Estado y del trabajo, etc. lo encuentra Abendroth, como tuvimos ocasin de ver anteriormente, en las luchas reivindicativas del movimiento obrero a partir de la revolucin de 1848, estando, por tanto, asociado a la idea de socializacin de los medios de produccin y al derecho a participacin en la gestin estatal y de la empresa (Mitbestimmungsrecht). En este mismo sentido llama nuestro autor la atencin sobre el hecho de que H. Heller formulara la expresin en contraposicin al Estado liberal y a las dictaduras. Para Abendroth, entonces, constitucionalizar la referida frmula supone recoger a travs de la misma los aspectos reivindicativos que estaban asociados a ella. Es por ello que asocia al ESD el derecho a la determinacin democrtica de todo el orden estructural de la socieldad y de la economa (ibd., 1977, pg. 274), 219

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cosa que no hizo el gobierno en ningn momento, perdiendo aei, bajo la influencia americana, el contenido originario de socializacin que: le eia inherente a la frmula. Esta prdida la pone nuestro autor tambin en i elacin con la degradacin paralela que sufre, segn su punto t vista, c derecho de participacin (M'ibestimmungsrecht), que de un comrlemento I5gi;:o a la frmula de socializacin pasa a ser interpretado en trminos corranos, esto es, como negacin de la socializacin, y ello a travs de su sustitucin por la frmula propiedad en manos de los trabajadores, qu:: es inierpreiada en trminos capitalistas, es decir, como derecho a participacin e i 'os beieficios de la empresa, perdiendo con ello el carcter socializado]', que e:aba -econocido en el texto constituiconal, lo cual supone, para Abendioth, pasar por alto el mndate constitucional (ibd., 1977. pgs. 280 y sigs.)- Esta degradacin del mandax constitucional obliga, en opinin de ntcstro airar, s actuaren consecuencia, esto es, debera establecerse una programado: i ele cuerdo con los principios del ES, que siguiera el sentido contenido un la Lty Fundamental y que realizara el Estado social y democrtico de D;ri;;ho, programacin que de Diera estar construida de tal forma que estuviese or entada hacia la reestructuracin total de la ordenacin social 3 econmica, sustituyendo la aparente librecompetencia de la economa oligcpolista (...) ror una economa planilicada en inters de la totalidad social (ibd., 1977, p;;. 284). Por tanto, exist, en opinin del autor, un mandato ciar;) en ;1 i:etto constitucional, que ha de ser interpretado en el sentido que le dieron las constituyentes, as como en el que le era inherente histricameme. Al presentar la argumentacin histrica que sigue Abendrctb baos visto tambin cmo po:ae en relacin el principio de estatalidad social con el derecho de participacin (Mitbestimmungsrecht), el cual ha de s;r interpretado de acuerdo con si carcter democrtico que la frmula E stado so;ial y democrtico de Derecho consagra. Esta puesta en relacin con el carcter demortico hace que t;l problema de la dependencia del pode estaial no sea visto esencialmente como una cuestin de libertad individual, sino sob-u todo como una cuestin, de participacin democrtica, lo que s pioporciora un contenido jurdico mnimo a la frmula ESD (ibd., 1955, p-g. :<2\ Abendroth coloca as al lado del carcter social el carcter democrtico para salir al paso de las acusaciones de falta de conten; o jurdico de la fornu.a ES (as, Forsthoff, op. cii., 1954 6, pg. 200), puerto que la arslacin a1 principio democrtico pern:.it:e dar un mnimo de contenido jurdico; es, par taito, en esta direccin donde nuestro autor pondr el peso de la inteiprctacicn. De otro lado, Abendroth pone en relacin la idea del ES cor e. principio de justicia, al que quiere responder el Derec 10. El reconocimiento el ;1 c arcter social del Estado lleva implcito, puesto q e supone un cambio e5en;ial en 220

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la concepcin del Estado frente a su determinacin liberal anterior, perder la creencia en la justicia inmanente del orden econmico y social vigente, y que, por tanto, este orden econmico y social ha de ser sometido a aquellos rganos estatales en los que est representada la voluntad autodeterminante del pueblo (ibd., 1954, pg. 119). En tal sentido, todos los rganos del Estado han de estar sometidos y orientados a la construccin del Estado social, entendido ste en trminos de planificacin democrtica centralizada y de control democrtico de la reestructuracin econmica y social (ibd., 1954, pgina 285). Esta conexin de justicia social con Estado social no es especfica de Abendroth, sino que se encuentra en otros muchos autores, que en la polmica ES frente a ED no aceptan la oposicin y adoptan una postura ms prxima a la de Abendroth que a la de Forsthoff (as, por ejemplo, GERBER,
op. cit., 1956, pg. 408; BACHOFF, op. cit., 1954, pg. 253).

IV.

A MODO DE CONCLUSIN

Dentro de este epgrafe se van a sealar, a modo de conclusin, cuatro dicotomas, en cada uno de cuyos polos se sita cada autor, y que definen, al mismo tiempo, interpretaciones integrables o subyacentes al discurso elaborado desde posiciones polticas de izquierda o derecha. El primer aspecto que nos va a permitir la ubicacin terica e ideolgica de cada autor es el que hace referencia a los contenidos programticos o valorativos del texto constitucional, ms concretamente a su carcter jurdico. Lo que aqu haremos es contraponer las posiciones de Abendroth y Forsthoff y ver su relacin con determinadas posiciones polticas; concretamente, Forsthoff defender una interpretacin de la Constitucin en trminos liberales decimonnicos, por tanto, ser una interpretacin de la Constitucin desde presupuestos de derecha poltica; la interpretacin de Abendroth, por el contrario, puede ser asimilada a posturas de izquierda parlamentaria, esto es, posiciones de izquierda que aceptan el principio democrtico-parlamentario. No se pretende enfrentar interpretaciones polticas de la Constitucin a interpretaciones jurdicas, asimilando las primeras a posturas de izquierda y las segundas a la derecha; ni mucho menos, se trata de presentar la interpretacin de Forsthoff como una interpretacin jurdica entre otras (que aqu no se abordan por salirse del marco de anlisis que se ha definido), y que responde (la interpretacin que hace Forsthoff) a intereses de la derecha, mientras la interpretacin, tambin dotada de contenido jurdico, de Abendroth sirve a posturas de izquierda. Forsthoff contrapone dentro del texto constitucional ED y ES, conclu221

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yendo que ambos conceptos de Estado no pueden ser puestos en relacin desde la hermenutica constitucional, pues mientras el mbita c.e'. ED es el texto constitucional, el correspondiente al ES es el legislativo y h. Administracin. La postura de Forsthoff significa concebir la Constituyen nicamente como un insirumento jurdico para delimitar las relaciones entr: Estado y sociedad civil y definir los mbitos y modos de actuacin de O; rga ios del Estado en un sentido estrictamente tcnico-jurdico, sin consagrar el texto ms concretamente, sin tener que consagrar un sistema de valores, por lo que tampoco cabra hablar de un mandato constitudona'... Forsthoff no niega que la L'B contenga elementos valorativos y que d Tribunal Constitucional Federal haya entendido la Constitucin como un sistema cta v lores y hable, consecuentemente, de un mandato constitucional; muy al coitrario, deplora prosudamente que tal situacin se d (ibd., 1971, pgs. 106 y sigs., por ejemplo), pues ello supone que la construccin ED, que tan til s; haba demostrado pata configurar el Estado como un mbito neutral por ent ima de los intereses particulares y contradictorios de la sociedad civil, y qu; haba llegado a un grado de perfeccin tcnico-jurdico muy elevado, pierda ia clara conceptualidad que le era inherente y el Estado deje di.: repiesentar lo concreto-general (ibd., 1971, pg. 269). Propugna, entonces Forsthol'f una adecuada delimitacin del Derecho constitucional y una interpretacin de la Constitucin en trminos de Estado de Derecho, en su sentido 1 beial, que permita la objetividad del Derecho, especialmente deseable para Forsthoff, por cuanto, segn su punto de vista, la LFB de Bonn contiene an menos elementos neut?-a!es que los que caracterizaban al Estado de la Repblica de Weimar en la formacin de la voluntad estatal, al esta; dorr.imdo ei Parlamento por grupos de presin que rigen sus decisiones de acuerdo al principio de la mayora parlamentaria (cfr. ibd., 1954 a, pgs. 159 y sigs). Frente a esta confianza de Forsthoff en el carcter armonioso y coherente del ordenamier to jurdico y de sus reglas hermenuticas, as como en el carcter neutral {..tribuido al Estado liberal, Abendroth niega es:e carcter neutral del Estado, en lnea con el pensamiento marxista, as como tampoco considera posible que la predictibilidad, bsica en el esquema dt;l ED, quede garantizada, dada la nueva organizacin socioeconmica vigerte n Alemania y el resto de pases de Occidente. En efe.to, la existencia ce o! gopolios y monopolios regicos por intereses particuk 'es, cuyas desionss no se toman democrticamente, y que no estn sometidas al bien corran, desinjye la capacidad de predi :t:bilidad de los ciudadanos. De otra parte, niega Abendroth el carcter antittico de ED y ES si se ent:ende la idea (del Estado social de Derecho) en el sentido de que ese Estado :iene como funcin esencial la de realizar ciertos valores bsicos de la moderna sociedad democrtica de un
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modo que asegure a todos los miembros la misma proteccin de su autodeterminacin y previsibilidad de las consecuencias futuras de sus disposiciones, individuales en el marco del ordenamiento jurdico, con garanta de un procedimiento jurdico normado ante jueces independientes (ibd., 1954). El segundo elemento que nos permitir delimitar las dos posturas bsicas. que nos ocupan es el relativo al nfasis en los valores que la Constitucin consagra. Se ha sealado ya ms arriba la posicin de Forsthoff frente a la interpretacin de la Constitucin como un sistema de valores, falta decir todava que para este autor toda la construccin del ED est orientada a garantizar la libertad individuai en el marco de la ley, y sta es la nica exigencia que el ED puede garantizar. El peso de toda la argumentacin, por tanto, se halla en la libertad individual, en especial frente a la actividad del Estado. Abendroth, por el contrario, pone el acento en el carcter democrtico, de una parte, para exigir la puesta a disposicin de la voluntad democrticamente expresada del pueblo de la ordenacin socioeconmica, y de otra, para poner en relacin este carcter democrtico con el social para una interpretacin del principio de igualdad no slo referido a individuos, sino tambin a las relaciones entre los distintos grupos, lo cual le permite a su vez ponerlo en conexin con el derecho de participacin (Mitbestimmungsrecht). Para Abendroth, la apelacin al principio democrtico permitira, adems, dotar de un contenido jurdico mnimo al ES, lo cual vendra a anular las crticas que niegan a la frmula ES dicho contenido, con lo que ya no cabra calificarla de vaca y sin sentido. Por ltimo, vamos a referirnos a dos ideas bsicas, cuales son las de razn y justicia. Como se sabe, la idea de razn presidi todo el desarrollo occidental dede la Edad Media, con ello se pretenda construir una sociedad racional y justa. Como en su momento se vio, estas ideas eran tambin las que presidan la reformulacin del ED llevada a cabo por H. Heller en direccin del ESD. La postura de los autores que examinamos ser, lgicamente, divergente en la valoracin de estos dos aspectos, aunque constituyan estos valores un patrimonio comnmente aceptado, lo cual es especialmente cierto para la tradicin alemana. En efecto, en el discurso de Forsthoff puede observarse cmo se pasa por alto la idea de justicia, tradicionalmente asociada al Derecho, considerando la justicia social como una frmula vaca y una banalidad de arriba a abajo, porque necesariamente permanece indefinida, de manera que cada cual puede interpretarla a su buen entender (ibid., 1971, pg. 108), para poner el nfasis en la idea de racionalidad. La racionalidad atribuida al ED es entendida por Forsthoff en trminos formales, siendo as que toda apelacin a contenidos materiales supone una prdida de racionalidad, evidencia,.
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predictibilidad y una degradacin de Derecho constitucional a casustica (ibd., 1978, pgs. 192 y sigs.); subyace a este planteamiento una atiibucin de perfeccin a los principios y tcnicas de hermenutica jurdica precedente de los planteamientos clsicos que no parece del todo svidente. Abtndroth, por el contraria., atribuye al reconocimiento constitucional de la Frmula de estatalidad social el reconocimiento paralelo del carc:er injusto del orden social y econmico vigente en el momento en que tal ocurre, es:o es del orden liberal para abogar por una economa planificada demeer ticamente al servicio del inters de la sociedad en su conjunto. La racionalidad de Abendroth no es entndida en trminos de la racionalidad formal bhrente a la formulacin del ED; por el contrario, su pensamiento' est en a lnea de negar la racionalidad al ordenamiento socioeconmico. abogando ion ello por una racionalidad de la totalidad social. Por tani:o, puede verse cmo el planteamiento de Forsthoi obvia la referencia a la jusicia para hacer incapi en la racionalidad forma del ordenamiento que supone configurar al Estado tomo ED, mientras en Absndroth el reconocimiento constitucional del ESD supone a la par el reconocimiento del carcter iirusto del orden econmico-social, existiendo ur manda :o constitucional ds realizacin del ES en los trminos arriba expuestos, cue enlazan con la organizacin de una sociedad racional, esto es, la racionalidad es entendida como ordi: social que no jurdico racional.

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