Bloco de questes dissertativas -II

1-Anlise jurdica da norma penal incriminadora contida no art. 217 -A do Cdigo Penal, levando em considerao os pontos abaixo e dissertando sobre: Histrica e legalmente, o artigo 217 -A foi includo na alterao do Cdigo Penal, com a finalidade de punir a pedofilia, vez que visa proteger o indivduo menor de 14 anos, independentemente seja este sexualmente ativo ou no, sem quaisquer aferies a gnero, condio social, bastando que seja menor de 14 anos e mantenha relaes sexuais, com ou sem violncia, com indivduo que tenha cincia de tal fato. Reformulada pela Lei n. 12.015 de 07.08. 2009, que alterou o Ttulo VI da Parte Especial do Cdigo Penal, tratando o que antes conheciam -se como crimes sexuais, agora pas sa a se chamar crimes contra a dignidade sexual. de crimes sexuais para crimes contra a dignidade sexual. A nova redao da referida lei introduziu no dispositivo o crime de estupro de vulnervel, com pena de recluso de 8 a15 anos, configurando -se pela prtica de qualquer ato libidinoso com menor de 14 anos (217 -A, "caput"), ou com algum que, por enfermidade ou deficincia mental, no tem o necessrio discernimento, ou no pode oferecer resistncia ( 1). O texto legal do novo artigo mais plausvel a os nossos valores democrticos, pois a presuno de violncia possui uma denotao carregada de subjetivismo. O texto do novo artigo 217 -A traduz uma conduta positiva descritiva, tornando o enunciado encorpado de alguns princpios gerais do direito penal, quais sejam, princpio da legalidade e da anterioridadade. de suma importncia ressaltar que no importa se o menor de 14 anos, pessoa enferma ou deficiente mental (pargrafo primeiro do novo artigo) consentiram ao realizar o ato, o crime de estupro vuln ervel j est consumado quando se pratica qualquer ato com esses sujeitos passivos. Considerando que se trata de um crime plurissubsistente possvel a tentativa. Tendo em vista a vulnerabilidade da vtima a ao penal ser de iniciativa pblica incondi cionada.

No caso de o menor de 14 anos j ter ingressado no mundo da prostituio e algum vier a manter com o menor qualquer ato libidinoso ou conjuno carnal, entende-se que tal fato no descaracteriza o crime e no se aplica o argumento de erro de proibio. Assim defende o doutrinador ROGRIO GRECO, quando se posiciona a respeito de um exemplo de um caminhoneiro que abordado em posto de gasolina na beira da estrada, por uma garota de 13 anos, que j se prostitua desde os 12 anos, e supostamentemantm a vtima conjuno carnal, dificilmente poder ser aceito o

argumento de erro de proibio, uma vez que os meios de comunicao de massa esto desenvolvendo um intenso trabalho de conscientizao da populao no que diz respeito Pedofilia .
Logo, a pessoa que praticar qualquer ato libidinoso ou conjuno carnal com menor de 14 anos ser responsabilizada e enquadrada emcrime de estupro de vulnervel.

2. Disserte sobre 04 caractersticas do Inqurito Policial, ponderando -as quando necessrio Nos termos do Art. 4 do CPP o Inqurito Policial todo o procedimento policial destinado a reunir elementos necessrios apurao da prtica de uma infrao penal e de sua autoria. O Inqurito Policial um procedimento administrativo inform ativo, preliminar, presidido, em regra, pela autoridade policial, objetivando apurar a AUTORIA eMATERIALIDADE do evento criminoso com o fito de subsidiar a propositura da ao penal. Sendo um mero procedimento administrativo preliminar o Inqurito Policial ser regido pela disciplinado ato administrativo em geral. Logo no se confunde com a fase processual, pois possuem caractersticas que o diferenciam. Dentre as CARACTERSTICAS do Inqurito Policial destacamos:

OBRIGATORIEDADE

Tal caracterstica a que estabelece que, em se tratando de crime que se apura mediante ao penal pblica, tendo a autoridade conhecimento da infrao, obrigatria a instaurao do inqurito policial (CPP, art. 5, inciso I), advertindo o Prof Fernando da Costa Tourinho Filho que, como se trata de dever e no de faculdade, se o Delegado no instaura o inqurito poder infringir o art. 319 do Cdigo Penal (prevaricao), alm de sanes administrativas que possa ser impostas pela Corregedoria. Contudo, no que tange aos crimes de ao penal pblica condicionada e de ao penal privada, a autoridade policial s poder dar incio s diligncias policiais e instaurar o inqurito, havendo, na primeira modalidade de ao, a representao do ofendido (CPP, art.5, 4), e, na segunda, o requerimento de quem tenha qualidade para intent -la (CPP, art.5, 5). Em suma, a atividade das autoridades policiais independe de qualquer espcie de provocao, sendo a instaurao do inqurito obrigatria diante da notcia crime.

INQUISITIVO

O carter inquisitivo do inqurito, afirmado por quase toda a doutrina nacional, decorre do fato de o procedimento desse ser constitudo por atividades persecutrias que se concentram nas mos de uma nica autoridade, a qual, por isso, prescinde, para a su a atuao, da provocao de quem quer que seja, podendo e devendo agir de ofcio, empreendendo, com discricionariedade, as atividades necessrias ao esclarecimento do crime e da sua autoria. Trata-se, como sustenta Capez, de caracterstica oriunda dos pri ncpios da obrigatoriedade e da oficialidade da ao penal, sendo, ainda, o inqurito secreto e escrito, ao qual no se aplicam os princpios do contraditrio e da ampla defesa, pois, ainda segundo o mesmo autor, se no h acusao, no h falar -se em defesa. Todavia, o Prof Rogrio Lauria Tucci, dentre outros, defende posicionamento contrrio, sustentando "a necessidade de uma contraditoriedade efetiva e real em todo o desenrolar da persecuo penal, e na investigao preliminar inclusive, para maior garantia de liberdade e melhor atuao da defesa".

OFICIALIDADE

O inqurito policial uma atividade investigatria feita por rgos oficiais, no podendo ficar a cargo do particular, ainda que a titularidade da ao penal seja atribuda ao ofendido.
y

SIGILOSO

A autoridade assegurar no inqurito policial o sigilo necessrio elucidao do fato ou exigido pelo interesse da sociedade (CPP, art.20). O direito genrico de obter informaes dos rgos pblicos, assegurado no art.5, XXXIII, da do Estado, como salienta o prprio texto normativo, em sua parte final. Contudo, o sigilo no se estende ao representante do Ministrio Pblico (Lei n8625/93, art.15, inciso III), nem autoridade judiciria. No caso do advogado, pode consultar os autos de inqurito, mas, caso seja decretado judicialmente o sigilo na investigao, no poder acompanhar a realizao de atos procedimentais (Lei n8.906/94, art. 7, inciso XIII a XV, e 1). No demais afirmar, ainda, que, o sigilo no inqurito policial dever ser observado como forma de garantia da intimidade do investigado, resguardando -se, assim, seu estado de inocncia. Por fim, para Capez, o sigilo no re stringe a defesa, uma vez que no inqurito no h acusao, no se podendo, portanto, falar em defesa. Entretanto, o posicionamento do ProfFauzi Hassan Choukr, o qual francamente minoritrio, no sentido de que o sigilo no deve abranger as partes do p rocesso, pois, desta forma, alm de desequilibrar a relao entre as partes, acabar -se- por incorrer em uma inconstitucionalidade, qual seja, a de admitir que o processo penal brasileiro, inclusive o inqurito, orientado pelo sistema inquisitrio e no pelo sistema acusatrio estabelecido expressamente pela Constituio (CF, art. 129, inciso I), onde uma das partes no participa da realizao da prova e a outra, no caso o Ministrio Pblico, pode livremente participar. Constituio Federal, pode sofrer limitaes por imperativos ditados pela segurana da sociedade e

3.Anlise, criticamente, o Regime Disciplinar Diferenciado O Regime Disciplinar Diferenciado RDD - consiste em um modo de sano disciplinar imposta ao preso j que se encontra em cumprimento de pena no regime

fechado, ficando recolhido em cela individual pelo perodo de tempo no superi or a 360 dias. Nesse lapso temporal o preso tem respaldado o seu direito de receber visitas semanais - at duas pessoas - sendo que dessas pessoas que iro visit -lo no esto inclusas as crianas; a vista ao preso no poder ultrapassar a durao de duas horas e ainda ter direito ao banho de sol. No se deve confundir o regime disciplinar diferenciado com a forma de regime de cumprimento de pena nem tampouco confundi -lo com uma modalidade de priso provisria imposta ao condenado, uma vez que o regime dis ciplinar diferenciado uma media disciplinar carcerria especial que tem como caracterstica um grau de isolamento maior do preso sendo a ele impostas restries de contato com o mundo exterior. A Lei de Execuo Penal, n 7.210/2003, determina que o regi me disciplinar diferenciado ser aplicado ao preso que descumprir os pressupostos estabelecidos no seu art. 52, quais sejam: Art. 52. A prtica de fato previsto como crime doloso constitui falta grave e, quando ocasione subverso da ordem ou disciplina int ernas, sujeita o preso provisrio, ou condenado, sem prejuzo da sano penal, ao regime disciplinar diferenciado, com as seguintes caractersticas: I - durao mxima de trezentos e sessenta dias, sem prejuzo de repetio da sano por nova falta grave d e mesma espcie, at o limite de um sexto da pena aplicada; II - recolhimento em cela individual; III - visitas semanais de duas pessoas, sem contar as crianas, com durao de duas horas; IV - o preso ter direito sada da cela por 2 horas dirias para banho de sol. 1o O regime disciplinar diferenciado tambm poder abrigar presos provisrios ou condenados, nacionais ou estrangeiros, que apresentem alto risco para a ordem e a segurana do estabelecimento penal ou da sociedade. 2o Estar igualmente sujeito ao regime disciplinar diferenciado o preso provisrio ou o condenado sob o qual recaiam fundadas suspeitas de envolvimento ou participao, a qualquer ttulo, em organizaes criminosas, quadrilha ou bando.

Cabe a aplicabilidade do regime disciplin ar diferenciado, tambm, aos presos provisrios, sendo a Lei de Execuo Penal clara ao dizer no pargrafo nico do art. 2 que "Esta Lei aplicar-se- igualmente ao preso provisrio e ao condenado pela Justia

Eleitoral ou Militar, quando recolhido a estabe lecimento sujeito jurisdio ordinria". Sob esse aspecto e, mais claramente, a Lei de Execuo Penal determina
que o regime disciplinar diferenciado ser aplicado a todos os presos com idade acima de dezoito anos, sendo ele nacional ou estrangeiro e par a aqueles presos que estejam cumprindo suas penas em regime provisrio ou definitivo. O RDD uma forma de garantir a segurana aos estabelecimentos prisionais e serve tambm para garantir a ordem pblica no cumprimento da pena privativa de liberdade ou pa ra priso provisria. A modalidade disciplinar do regime, no entanto, no sofre prejuzo de nova aplicao caso sejam novamente frustradas as faltas elencadas no supracitado art. 52 da Lei de Execuo Penal. Todavia, consta do art. 54, 1 que o regime di sciplinar diferenciado, para que seja aplicado, deve ser feito um requerimento junto autoridade administrativa do presdio e este dever encaminhar o pedido ao Ministrio Pblico para que o juiz da execuo penal possa, dentro de um prazo de at quinze d ias, notificar sua deciso fundamentada. possvel observar no art. 60 da Lei de Execuo Penal que "A autoridade

administrativa poder decretar o isolamento preventivo do faltoso pelo prazo de at dez dias. A incluso do preso no regime disciplinar difer enciado, no interesse da disciplina e da averiguao do fato, depender de despacho do juiz competente. Pargrafo nico. O tempo de isolamento ou incluso preventiva no regime disciplinar diferenciado ser computado no perodo de cumprimento da sano disc iplinar". O
cmputo desse perodo de isolamento provisrio chamado de detrao, ou seja, no momento em que o preso receber a sentena que declara sua pena e o tempo de recluso, o prazo dos dez dias em que esteve detido sob sano do regime disciplinar diferenciado ser descontada do tempo total da pena definitiva aplicada, para que lhe seja mais favorvel. O legislador, ao criar o regime disciplinar, objetivou a separao dos lderes de faces criminosas dos demais presos encarcerados, podendo ser obser vado mais claramente nos dizeres de Guilherme de Souza Nucci, conforme: "(...) para atender s necessidades prementes de combate ao crime organizado e aos lderes de faces que, dentro dos presdios brasileiros, continuam a atuar na

conduo dos negcios criminosos fora do crcere, alm de incitarem seus comparsas soltos prtica de atos delituosos graves de todos os tipos". (NUCCI, Guilherme de Souza. Manuel de Direito Penal. Parte Geral e Parte Especial. 4 ed. p. 392, 393. Revista dos Tribunais. 2009). A princpio, o anseio era que o regime disciplinar diferenciado fosse uma soluo para a manuteno da segurana nos estabelecimentos prisionais, entretanto tal fato no ocorreu. A aplicao do regime trouxe tona no mbito jurdico discusses sobre sua inconstitucionalidade, uma vez que a Constituio declara em seu art. 5, III que "ningum ser submetido tortura nem a tratamento desumano ou degradante" , pois a Carta visa a resguardar, tutelar, defender todos os direitos dos sujeitos processados e condenados para que no sofram punio arbitrria; todos tm as mesmas garantias de segurana e inviolabilidade da sua integridade moral, fsica e psquica dadas igualmente aos sujeitos que no estejam sob fase de processo penal ou cumprimento de pena; na aln ea e do inciso XLVII do art5 diz que "no haver

penas: cruis" . No direito brasileiro, a necessidade da interveno penal medida

utilizada para que o sujeito que agiu em desacordo coma norma saiba os motivos pelos quais foi processado, sentenciado e ape nado, fazendo com que no volte a cometer novos crimes e, nesse contexto, o regime disciplinar controverso, visto que, na maioria dos casos em que utilizado, termina por piorar a condio daquele preso que sofreu a dita sano.

4.Estabelea relaes e ntre os direitos fundamentais e o Direito Penal As principais garantias constitucionais de carter penal esto

consubstanciadas, precipuamente, segundo a doutrina tradicional, nas garantias da inexistncia de crime sem lei anterior que o defina (anterioridade), bem como na inexistncia de pena sem prvia cominao legal (legalidade ou tipicidade previstas no art. 5, inciso XXXIX, da Carta Magna vigente. Inegvel que tais postulados constituem pressuposto necessrio segurana jurdica que deve permear as relaes jurdicas de cunho penal. Porm, no podemos esquecer que tais garantias so tambm asseguradas pelo prprio Cdigo Penal, em seu artigo 1, bem assim, o princpio constitucional da irretroatividade da lei penal, exceto quando e m benefcio do ru (art. 2). penal),

No se pretende, com o exposto, desmerecer a constitucionalizao de tais regras, fenmeno de suma importncia, que inclusive tem sido adotado no direito estrangeiro, que de h muito nos serve de fonte inspiradora, mas sim res saltar que ao lado desses princpios, e tanto quanto eles, tambm merecem ateno os princpios constitucionais que informam o Direito Penal se que no merecem muito maior ateno. Para ser mais claro, h distino entre os princpios constitucionais e as normas de direito penal Constitucional . As ltimas traduzem a constitucionalizao de normas de contedo tipicamente penal (geralmente estatudas pela legislao ordinria), visando a uma maior estabilidade de seu contedo. Aquelas (as primeiras) representam os princpios ou valores constitucionais que repercutem na esfera penal. Sinalizando a diferena entre os "princpios de direito penal constitucional " e "princpios (ou valores) constitucionais pertinentes matria penal", PALAZZO, afirma que: "Os primeiros apresentam um contedo tpico e propriamente penalstico (legalidade do crime e da pena, individualizao da responsabilidade etc.) e, sem dvida, delineiam a feio costitucional de um determinado sistema penal, a prescindir, eventualmente, do reconhecimento formal num texto constitucional. Tais princpios, que fazem parte, diretamente, do sistema penal, em razo do prprio contedo, tm, ademais, caractersticas substancialmente constitucionais, enquanto se circunscrevam dentro dos limite s do poder punitivo que situam a posio da pessoa humana no mago do sistema penal; em seguida, vincam os termos essenciais da relao entre indivduo e Estado no setor delicado do direito penal " . Os princpios constitucionais penais, acima referidos, s o todos aqueles que expressam os objetivos fundamentais do Estado Democrtico de Direito, bem como os seus valores supremos como a dignidade da pessoa humana e a idia de justia social, a serem necessariamente observados pelo Direito Penal , sob pena de ca recer de fundamentao constitucional . Esta a opinio de Mrcia Domtila de Lima Carvalho que conclui: "... a no fundamentao de uma norma penal em qualquer

interesseconstitucional, implcito ou explcito, ou o choque mesmo dela com o esprito que perambula pela Lei Maior, deveria implicar, necessariamente, na descriminalizao ou no aplicao da norma penal. Por outro lado, se a ameaa aos valores jurdicos constitucionais que demonstra a necessidade da represso penal, em detrimento, mesmo, dos direitos e garantias fundamentais do cidado, assegurados tambm pelo

textoconstitucional, a hierarquia dos bens jurdicos, protegidos penalmente, no poder deixar de guardar ntima relao com a hierarquia dos valores jurdico -constitucionais. Lcito, pois, concluir que a disfuncionalidade, antinomia, enfim, falta de harmonia entre a norma penal concretizada e a justia positivada ou almejada pela Constitu io, deve ser traduzida como inconstitucional idade".