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PRESENTACIN
En la primera dcada del presente siglo ste se ha convertido en el ms violento que recuerda la historia, ha sido el principio de un milenio nada alentador, una rpida mirada a las realidades terribles de la guerra, la tirana y la discriminacin, nos fuerza a reconocer que el gnero humano contina sufriendo bajo flagelos de su propia creacin, an cuando tiene los medios intelectuales y materiales para evitarlo. En el comienzo de un nuevo siglo, este reconocimiento nos inspira sentimientos encontrados de ansiedad y esperanza: los hombres y mujeres del siglo XXI, nuestros hijos, recibirn el legado de nuestros fracasos o xitos en la lucha por la paz y la justicia. La tarea de crear un mundo justo para ellos se hace sentir con ms urgencia en nuestras sociedades, marcadas por una trgica historia comn de violencias a los ms elementales derechos humanos. El titnico desafo que enfrentamos, sin embargo, no nos desalienta: por el contrario, nos ha permitido descubrir formas transregionales de solidaridad y organizacin que van ms all de las fronteras, el idioma o la geografa. Como resultado, la sociedad civil global ha surgido como un nuevo actor en la arena de la legislacin internacional. En este sentido el derecho internacional humanitario y penal es una herramienta esencial para el avance de la paz y la justicia, sin embargo los valiosos principios establecidos en tratados internacionales son a menudo violados por los mismos gobiernos que los han proclamado. Por esta razn necesitamos Instituciones Internacionales efectivas para proteger nuestros derechos cuando se compruebe que los sistemas judiciales nacionales son incapaces o no
tienen la voluntad para cumplir con su deber. De otra manera, la cultura de la impunidad se reforzara, debilitando as, la esperanza en la justicia y alentando la repeticin histrica y perversa de los mismos delitos, a pesar de este lamentable panorama el sistema interamericano logr salvar vidas, evitar violaciones an mayores a los derechos humanos y mantener la legitimidad de sus postulados bsicos.
En esta suerte paralelismo de realidades contradictorias es imperativo resaltar que existe una lenta pero progresiva consolidacin de los sistemas internacionales de proteccin de los derechos humanos, cumpliendo as uno de los propsitos que se estableci la comunidad internacional de los Estados, a raz de la Segunda Guerra Mundial, cuando proclam su fe en los derechos fundamentales del hombre, en la dignidad y el valor de la persona humana.
En esta suerte paralelismo de realidades contradictorias es imperativo resaltar que existe una lenta pero progresiva consolidacin de los sistemas internacionales de proteccin de los derechos humanos, cumpliendo as uno de los propsitos que se estableci la comunidad internacional de los Estados, a raz de la Segunda Guerra Mundial, cuando proclam su fe en los derechos fundamentales del hombre, en la dignidad y el valor de la persona humana. En la actualidad, adems, los derechos humanos, su reconocimiento y garanta, son considerados como parte del orden pblico primario. Tanto que, la Carta Democrtica Interamericana, adoptada por la Asamblea General de la OEA el 11 de septiembre de 2001, considera a la promocin y proteccin de los derechos humanos condicin fundamental para la existencia de una sociedad democrtica y, a su vez, declara a la misma democracia como indispensable para el ejercicio efectivo de las libertades fundamentales y de los mismos derechos humanos, en su carcter universal, indivisible e independiente, tal y como han sido consagrados en la constituciones de los Estados y en los instrumentos interamericanos e internacionales correspondientes.El anlisis de los derechos humanos en la regin y la evolucin que ha de efectuarse de la contribucin del Sistema Interamericano de Derechos Humanos, deber partir del reconocimiento de la existencia de una nueva realidad. Treinta y cuatro de los 35 pases de la regin, todos, con la excepcin de Cuba, generan sus autoridades por elecciones libres. Las desapariciones sin juicio y promociones de exilio, que fueron caractersticas de las dictaduras militares y de los gobiernos autoritarios de un pasado no muy lejano, no sobrevivieron, en general, a los regmenes que las utilizaron como poltica de Estado para intimidar y eliminar a sus opositores polticos. Como reflejo se esta nueva situacin y contribuyendo a su fortalecimiento, se perciben en la regin sociedades civiles ms poderosas que buscan hacer valer sus opiniones y derechos en todo el abanico de los derechos civiles y polticos, econmicos, sociales y culturales (Claudio Grossman).
Las bases normativas de accin ante el hecho de que se daban violaciones generalizadas y sistemticas a los derechos humanos eran dbiles para aquel momento y se fundamentaban principalmente en la Declaracin Americana de Derechos y Deberes del Hombre adoptadas en 1948 y la Convencin Americana de Derechos Humanos (Pacto de San Jos) que entro en vigencia en 1978, y cre la Corte Interamericana de Derechos Humanos a la cual hay que reconocerle sus xitos en mantener la legitimidad de los derechos humanos. La realidad actual de la regin, sin menoscabar los avances alcanzados, muestra tambin que, aun en estos, subsisten serios problemas en esta preocupante materia. Otro de los puntos importantes que debe sealarse y que la Organizacin de Estados Americanos ha identificado es el de la interrupcin de la democracia y la necesidad de una accin regional. La resolucin 1.080, adoptada en Santiago de Chile, autoriza a esta organizacin a adoptar las medidas que estime apropiadas en caso de que se produzcan hechos que ocasionen una interrupcin abrupta o irregular del proceso poltico institucional democrtico o del legitimo ejercicio del poder por un gobierno democrticamente electo, en lo que se ha denominado La Carta Democrtica Interamericana la cual forma parte de ese gran esfuerzo en el marco de una regin como es el hemisferio americano, con serios desafos para los derechos humanos y la democracia, es esencial apoyar el sistema dotndolo de recursos y asegurando el pleno respeto a sus decisiones. Debido a que solo vinculando los derechos humanos a la democracia se podr contribuir a evitar el deterioro de esta ltima. En este sentido, debemos afirmar que las fueras polticas ms importantes para el desarrollo del Sistema Interamericano de Derechos Humanos son las democracias del hemisferio. Por cuanto son las obligadas para garantizar su propia existencia- a identificar derechos internacionales y a establecer instancias supranacionales de supervisin del cumplimiento de las obligaciones de respetar y promover los derechos humanos. Por cuanto, la simple existencia de normas internacionales crea un nivel de legitimacin ms all de las fronteras nacionales contribuyendo a evitar el deterioro de las sociedades democrticas; debido a que dichas normas y procedimientos jurdicos reducen la posibilidad de utilizar los derechos humanos con criterios exclusivamente polticos (Claudio Grossman).
El rgimen constitucional venezolano en materia de proteccin de derechos humanos se encuentra consagrado en la Carta Magna en sus artculos 19, 22, 23, 31 y 261, donde se desarrolla la normativa vigente correspondiente en concordancia con lo establecido en la Convencin Americana, donde se ha dispuesto que: Toda persona tiene derecho, en los trminos establecidos por los tratados, pactos y convenciones sobre derechos humanos ratificados por la Repblica, a dirigir peticiones o quejas ante los rganos internacionales creados para tales fines, con el objeto de solicitar el amparo a sus derechos humanos. As mismo, uno de los acontecimientos ms prometedores en este momento es la aprobacin y ratificacin del Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional, un cuerpo permanente facultado para juzgar a aquellos individuos de los crmenes ms horrendos que ofenden la conciencia humana: agresin, genocidio, crmenes de lesa humanidad y crmenes de guerra. El mundo aclama con entusiasmo al Estatuto de Roma. Su aprobacin por la Conferencia Diplomtica de Plenipotenciarios de las Naciones Unidas realizada en Roma entre Junio y Julio de 1998, ha sido un paso histrico en la proteccin de los derechos de los seres humanos.
Estos logros extraordinarios llevan la marca del esfuerzo de cientos de organizadores de la sociedad civil y aos de evolucin histrica que van desde los Convenios, Acuerdos, Tratados, Declaraciones de organismos regionales, estadales e internacionales donde no podemos dejar de mencionar dentro de los ltimos cincuenta aos: desde los Convenios de Ginebra y sus protocolos adicionales, pasando por la Convencin Americana de Derechos y Deberes del Hombre, la Carta Democrtica Interamericana y el Estatuto de Roma, cuyos textos son parte integrantes de sta misma obra, y los cuales muestran un compromiso serio y cierto de la mayora de los pases del mundo.
Otra gran victoria que obtuvo la justicia durante las negociaciones en Roma fue la de establecer una poltica exterior tica por parte de los Estados, comprometindolos a mantener al mismo tiempo estndares basados en principios morales y humanos, dndole al mundo la oportunidad nica de iniciar el XXI con un nuevo instrumento extraordinario para la defensa de la paz y la justicia, todo esto conforme a lo establecido en la Declaracin de la Haya por la Paz. Para finalizar, podramos afirmar que, por primera vez en la historia tenemos la estructura y los elementos formales de un orden jurdico supranacional. En tales circunstancias, hay que profundizar y perfeccionar desde el punto legal el reajuste de las diferentes perspectivas del nuevo panorama, que nos proporcione un sistema lo bastante slido y justo, para as obtener la adhesin del mayor nmero de voluntades; a favor de la verdadera proteccin de los derechos humanos y se nos garanticen la viabilidad prctica y efectiva tanto de la Convencin y la Corte Interamericana de los Derechos Humanos como la de la Corte penal Internacional. El Autor.
1. Presupuesto y ubicacin
Si partimos de la conceptualizacin del derecho internacional humanitario como el cuerpo de normas internacionales, de origen convencional o consuetudinario, especficamente destino a ser aplicado en los conflictos armados, internacionales o no internacionales, y que limita, por razones humanitarias el derecho de las Partes en conflicto a elegir libremente los mtodos y los medios utilizados en la guerra, o que protege a las personas y a los bienes afectados, o que pueden estar afectados, por el conflicto. Se plantea entre que pueden estar afectados por el conflicto. Se plantea entre nosotros ciertas justificadas y primerizas interrogantes, que requieren de algunas reflexiones; la primera de ellas es la cuestin de las relaciones que hay entre ese cuerpo de reglas internacionales y el resto del derecho por el que se rigen las relaciones en la comunidad internacional, y entre otras seria la opinin de que el derecho aparte, es decir, que se haya fuera del derecho internacional pblico y general, y an ms, separado de las ramas especializadas de este derecho. Sin embargo, esta observacin imputable a cierto desinters por el derecho internacional humanitario que se manifest en algn momento el siglo pasado, definitivamente no tiene ningn fundamento ni en los principios ni en la esencia histrico evolutiva del derecho internacional pblico, por lo cual, podemos afirmar que son planteamientos inaceptables por ilgicos y antehistricos, como qued perfectamente demostrado en el punto anterior. Segn Chirstophe Swinarsky, el derecho internacional moderno y su versin vigente delimita, en el conjunto de sus reglas, dos grandes mbitos prcticamente de la misma importancia. El primero contiene las normas por las que se regan las relaciones entre Estados en situaciones de paz; el segundo las que regan las relaciones en caso de conflicto armado. Tanto el derecho de la paz como el derecho de la paz como el derecho de la guerra configuraban el conjunto del derecho internacional pblico. Viene el caso recordar que el Estado soberano tena derecho a recurrir a la fuerza en sus relaciones con otros Estados. Adems, recurrir a la fuerza era el atributo supremo de su soberana, la expresin ms cabal de su calidad de Estado. Como el hecho de recurrir a la fuerza estaba incluido en el derecho internacional dado que las relaciones pacficas entre Estados estaban menos desarrolladas en muchos mbitos de la actividad internacional ya que, no asuma an todas las funciones que en nuestros das debe asumir, podemos notar que el derecho de la guerra tena una dimensin, por lo menos, tan amplia como el derecho de la paz, si consideramos el volumen total de las reglas del derecho internacional en vigor, sea de origen consuetudinario, sea de origen convencional.
Los intentos de someter la relacin internacional de conflicto armado al rgimen del derecho aparecen ya en los albores del derecho internacional pblico moderno. Basta mencionar a Grotius, Vitoria o Emer de Vattel. La distincin entre la guerra y la justa y la que no era, fundada sobre todo en consideraciones filosficas e ideolgicas, se interpretara ms tarde, en derecho, como la elaboracin de las reglas de la primera, con el propsito, al menos, de excluir de las relaciones internacionales a la segunda. El cometido que desempea el derecho de la guerra en el desarrollo del derecho internacional pblico se remonta a los orgenes de este derecho, ya que los primeros contactos entre grupos sociales y comunidades preestatales eran, sobre todo, relaciones de conflicto. En este contexto, sugirieron las principales normas consuetudinarias. Sin entrar en la problemtica de los fundamentos sociolgicos, econmicos e ideolgicos del derecho internacional pblico, cabe destacar que las reglas consuetudinarias del derecho de la guerra, que aparecieron al comienzo de las relaciones entre comunidades, presentan en todas partes un contenido idntico y anlogas finalidades. Este surgir espontneo de las diferentes civilizaciones que en aquella poca no disponan de medios para comunicarse entre s- es un fenmeno importante; es la prueba de que la necesidad de la existencia de normas en el caso de un conflicto armado se haca sentir de igual manera en civilizaciones muy diversas.
2. Derecho de la guerra
Aunque se suele considerar el ao 1864 como la fecha de nacimiento del derecho internacional humanitario ao en el que fue concertado el primer Convenio de Ginebra- es evidente que las disposiciones de ese derecho ya existan, a nivel consuetudinario, mucho antes. Segn las fuentes que poseemos, para conocer el derecho internacional, ya existan hacia el ao 1000 antes de Cristo, reglas sobre los mtodos y los medios para conducir las hostilidades, por un lado, y por otro lado, algunas normas tendentes a la proyeccin de ciertas categoras de victimas de los conflictos armados. An fuera del marco del derecho consuetudinario, conviene recordar gran numero de tratados internacionales bilaterales y multilaterales que contienen normas de ese tipo. Nos referimos, sobre todo, a tratados de paz, acuerdos internacionales de capitulaciones, rendiciones y ciertos acuerdos internacionales de capitulaciones, rendiciones, y ciertos acuerdos de cese de hostilidades; como por ejemplo, los tratados de armisticio. El derecho humanitario, como parte del derecho internacional de la guerra, adquiri caractersticas mas especificas cuando comenz a contener normas que se referan y refieren, mas detalladamente, al rgimen general de la proteccin internacional de las victimas de conflictos armados. La relativa facilidad con que los Estados miembros de la comunidad internacional de aquel entonces procedieron el ao 1864 en Ginebra- a la codificacin y a la especificacin de las primeras normas que protegen a los heridos y a los enfermos en el campo de batalla, es una prueba de que, tanto desde el punto de vista de la opinio juris y de la opinio necessitatis- los dos elementos que constituyen una norma consuetudinaria- como desde el punto de vista de la conveniencia de aprobar tales normas, demuestran el grado en que la comunidad internacional se senta preparada para establecer, aunque muy embrionariamente, en un general de proteccin de las vctimas de la guerra. Las ideas de Henry Dunant y la emocin que lograron suscitar entre sus contemporneos tras la publicacin de su famoso libro Recuerdo de Solferino tuvieron, sin duda, una gran importancia; pero no hicieron ms que cristalizar la conviccin ya existente de que la guerra slo permite, con respecto al ser humano, comportamientos compatibles con su dignidad, sobre todo cuando ya no participa activamente en el conflicto: es decir, cuando ya no se le considera combatiente. El Convenio de 1864 es, desde el punto de vista del derecho internacional, el otorgamiento de la proteccin del derecho internacional a toda una categora de victimas como tal. Representa adems, la limitacin de la soberana del Estado en la conduccin de las hostilidades con respecto a los individuos que estn implicados en las mismas. Se trata, en ambos casos, de medidas de proteccin; de las cuales la primera es el deber que tienen los Estados en guerra de tomar disposiciones activas para con las vctimas del conflicto armado, mientras que la segunda es una limitacin de derecho internacional pblico a la soberana absoluta ratione personae, es decir, con respecto al individuo.
En estos cuatro Convenios de Ginebra figura un artculo comn, que es el artculo 3. Donde se prev la posibilidad de ampliar la aplicacin de los Convenios, ms all de la situacin de conflictos no internacionales. Efectivamente, desde 1945, entre los conflictos armados, en todo el mundo, los conflictos no internacionales han sido mucho ms frecuentes que la guerra entre Estados, un triste ejemplo de esta realidad, es el caso de la Repblica de Colombia donde combaten intestinamente en una guerra fracticida, militares, paramilitares, guerrillas, FARC, entre otros. Esta situacin, junto con el desarrollo de nuevos medios blicos, origin la necesidad de complementar la obra de los Convenios de Ginebra. As, en Ginebra en el ao 1974, por iniciativa del CICR, el Gobierno Suizo convoc una Conferencia Diplomtica, en la que, durante tres aos, los Estados elaboraron instrumentos adicionales a los convenios de Ginebra, que fueron aprobados en 1977: son los Protocolos Adicionales I y II. En el Protocolo Adicional I se completan y se desarrollan las disposiciones de los Convenios de Ginebra aplicables en caso de conflicto armado internacional; tambin se desarrollan y se completan ciertas reglas del Derecho de la Haya acerca de los mtodos y de los medios para la conduccin de las hostilidades. En el protocolo adicional II se desarrollan y completan, de conformidad con el artculo 3 comn a los Convenios de Ginebra, las reglas aplicables en caso de conflicto armado no internacional.
Paralelamente a la influencia que ejerca la accin del Comit Internacional de la Cruz Roja sobre el desarrollo del derecho internacional humanitario, conviene subrayar el importante cometido que desempeo el CICR en la convocacin de las Conferencias Diplomticas que aprobaron los instrumentos de Ginebra. Los trabajos preparatorios que precedieron a esas Conferencias se inspiraron, en gran parte, en las ideas del Comit, que casi siempre tom la iniciativa de convocarlos y de auspiciarlos. Por ltimo, hay que destacar un hecho muy notable. En los Convenios de Ginebra, as como en los Protocolos, se confirieron el CICR competencias internacionales en varios mbitos de asistencia y de proteccin a las victimas de los conflictos armados. Es un caso nico en la historia del derecho internacional que, a una institucin privada se le asignen en virtud de tratados, competencias propias en el mbito internacional. Junto con los Estados Partes, a los que incumbe la responsabilidad primera de la aplicacin de los Convenios de Ginebra y de los Protocolos Adicionales; el CICR tambin es titular de varios derechos y obligaciones. As, no slo en los hechos sino tambin en derecho, esta institucin es un verdadero agente internacional de la aplicacin y de la ejecucin del Derecho de Ginebra. En tal sentido, el CICR custodia los principios de esos Convenios y puede considerarse, en gran medida, que vela porque la comunidad internacional los observe.
9. Observaciones finales
No se puede pasar por alto la importancia que tienen actualmente el derecho internacional humanitario. A pesar de la prohibicin formal de recurrir a la fuerza, existen en la comunidad internacional conflictos que producen, cada vez ms nuevas categoras de victimas. Aunque pudiera parecer que el derecho internacional humanitario legitima la existencia de conflictos armados, slo se trata de una infundada apariencia. Nadie tiene inters en que la fuerza empleada ilcitamente lo sea, adems a ciegas, al margen de toda regla o de control. La finalidad primordial del derecho internacional humanitario es tratar de hacer escuchar la voz de la razn en situaciones en que las armas acallan la conciencia de los hombres y recordarles que un humano, incluso enemigo, sigue siendo una persona digna de respeto y de compasin. Son, al mismo tiempo, un reto y una profunda confianza en la sensatez del hombre, lo que fundamenta este derecho. En ese sentido, el derecho internacional humanitario emana de la solidaridad humana, aunque se aplique en situaciones en que los seres humanos se olvidan de que todos forman parte de la humanidad. Tambin en este sentido, el derecho internacional humanitario puede ser un factor de paz, en la medida en que recuerda al gnero humano aunque solo sea catalogando las situaciones que pretende reglamentar- cuales pueden ser los sufrimientos y los desastres de un conflicto armado. Mientras no exista una comunidad internacional y mientras los intereses polticos del Estado oscurezcan los objetivos del poder (Charles de Visscher), ser necesario dar a conocer y respetar ese derecho.