COMISSO DE TRABALHO, DE ADMINISTRAO E SERVIO PBLICO

PROJETO DE DECRETO LEGISLATIVO No 2.839, DE 2010 (Apensos: PDL n 2.847, de 2010, PDL n 4, de 2011, PDL n 5, de 2011, e PDL n 6, de 2011)

Susta a Portaria n 1.510 do Ministrio do Trabalho e Emprego, de 21 de agosto de 2009, publicada no Dirio Oficial da Unio de 25 de agosto de 2009.

Autor: Deputado ARNALDO MADEIRA Relator: Deputado RONALDO NOGUEIRA

I - RELATRIO

O projeto de decreto legislativo em tela pretende sustar os efeitos da Portaria n 1.510, de 21 de agosto de 2009, editada pelo Ministrio do Trabalho e Emprego MTE, que disciplina o registro eletrnico de ponto e a utilizao do Sistema de Registro Eletrnico de Ponto SREP pelas empresas. Foram apensados os PDL n 2.847, de 2010, e ns 4, 5 e 6, todos de 2011, e idnticos ao principal, com a mesma finalidade de sustar a referida portaria. A Portaria visa, basicamente, proibir qualquer tipo de restrio marcao de ponto, marcaes automticas e alterao dos dados registrados; estabelecer requisitos para o Registrador Eletrnico de Ponto REP; obrigar a emisso de comprovante da marcao a cada registro efetuado no REP; estabelecer os requisitos para os programas que faro o tratamento dos dados oriundos do REP e estabelecer os formatos de relatrios e arquivos digitais de registros de ponto que o empregador dever manter e apresentar fiscalizao do trabalho.

A Portaria ainda estabeleceu o prazo de um ano para a vigncia do REP, a contar da data de sua publicao, o que se daria no dia 21 de agosto de 2010. Esse prazo foi alterado, sucessivamente, pela Portaria n 1.987, de 18 de agosto de 2010, que adiou o prazo para 1 de maro de 2011, e pela Portaria n 373, de 25 de fevereiro de 2011, adiando-o para 1 de setembro deste ano. o relatrio.

II - VOTO DO RELATOR

A Portaria em epgrafe objeto de inmeras crticas de toda ordem, sendo a principal delas a de que seria inconstitucional. Estamos de acordo com esse entendimento. Isso porque o Ministrio exorbitou de sua competncia legal ao regulamentar, por intermdio de portaria, matria que no est contemplada em lei. Ao editar a referida norma, o MTE fundamentou-se no inciso II do art. 87 da Constituio Federal que prev como competncia dos Ministros de Estado expedir instrues para a execuo das leis, decretos e regulamentos. Ocorre que a Portaria trouxe uma srie de exigncias que no esto previstas em qualquer ordenamento legal preexistente. Alm da inconstitucionalidade, existem questes relativas ao mrito da portaria que recomendam a sua sustao. A primeira delas a exigncia de que o empregador emita um recibo em papel para o empregado, comprovando o registro de seu ponto. Tal medida vem na contramo da atual tendncia de informatizao dos procedimentos administrativos no apenas nas empresas, mas tambm em instituies pblicas, a exemplo desta Casa Legislativa e do Poder Judicirio. E mais, representar um acrscimo nos custos das empresas com a aquisio de novos equipamentos e com papel e tinta, entre outros, principalmente se considerarmos as grandes empresas. Esse o motivo pelo qual a Federao das Indstrias do Estado de So Paulo Fiesp publicou nota oficial condenando os efeitos da Portaria n 1.510/09 sobre as empresas, tanto em relao ao aumento dos custos, quanto sua inutilidade para conter as fraudes, verbis:

A Fiesp entende que a Portaria n 1.510/09, do Ministrio do Trabalho e Emprego (MTE), que regulamenta as normas, significa um retrocesso s empresas brasileiras. Os altos custos dos equipamentos devidamente adaptados e dos procedimentos tcnicos e operacionais comprometero a competitividade das micro e pequenas indstrias, principalmente. Um dos seus aspectos mais preocupantes a possibilidade de aumentar a animosidade das relaes de trabalho. Isso porque com a implantao ou utilizao dos novos moldes do sistema de ponto eletrnico devero ser criados mecanismos de fiscalizao e manuteno da regularidade pelo empregador, que podem ser entendidos como um ato de desconfiana por parte das entidades sindicais. Esta circunstncia representa um retrocesso histrico atual relao entre capital e trabalho, colocando em risco o equilbrio que alcanou. Alm disso, a obrigatoriedade da entrega de um

comprovante fsico a cada marcao do empregado (entrada / sada para almoo / volta do almoo / sada) altamente dispendiosa e no resolve os problemas existentes. Assim, os empregados sero obrigados a guardar os comprovantes fornecidos durante toda a relao contratual, pois estes sero as nicas provas dos horrios que de fato trabalharam. Por fim, alm de todos os nus atividade produtiva, as regras no sero bem sucedidas em seu objetivo de evitar as fraudes e imprecises nos registros de frequncia, j que o sistema apresenta pontos de alta vulnerabilidade, como a porta USB para coleta de informaes existentes no equipamento de registro. O mecanismo expe dados pessoais dos trabalhadores, desrespeitando seu direito constitucional privacidade. Estes impasses inviabilizam o uso da tecnologia eletrnica de registro da jornada de trabalho e foram as indstrias a utilizarem os meios obsoletos, dispendiosos e imprecisos de marcao, como o registro manual ou mecnico. Por esses motivos, a Fiesp pede a suspenso, e se necessrio a revogao, das novas regras impostas pelo Ministrio do

Trabalho, para que a indstria, as bases representantes dos trabalhadores e o governo possam traar uma viso compartilhada e mais profunda dos impactos que a Portaria acarretar sociedade brasileira.1 Entendemos que a Fiesp tem razo em seus

questionamentos, os quais tm sido referendados em inmeras decises proferidas pelo Poder Judicirio, em vrias unidades da Federao. Nesse contexto, temos como exemplo a deciso proferida pela Justia do Trabalho do interior de So Paulo que deferiu liminar ao Sindicato das Indstrias de Mobilirio de Votuporanga impedindo a Superintendncia Regional do Trabalho de So Jos do Rio Preto de praticar quaisquer atos tendentes a exigir o cumprimento e as adequaes deste sistema de marcao de ponto eletrnico, proibindo a fiscalizao de cumprimento da Portaria n 1.510/2009. Trecho da sentena bastante elucidativo quanto s implicaes de ordem constitucional: Entendo que o Sr. Ministro de Estado do Trabalho e Emprego ao buscar disciplinar o registro de ponto extrapolou os limites da delegao, quando: torna obrigatria a utilizao do sistema previsto na Portaria n. 1510/2009 para permitir utilizao de registro eletrnico, vedando outros meios de registro (art. 3, pargrafo nico); estabelece que o descumprimento de qualquer determinao ou especificao constante desta Portaria descaracteriza o controle eletrnico de jornada, pois este no se prestar finalidade que a lei lhe destina, o que ensejar a lavratura de auto de infrao com base no art. 74, 2, da CLT pelo Auditor-Fiscal do Trabalho (art. 28); e, ainda, quando prev seja o equipamento REP- Registrador Eletrnico de Ponto capacitado a emitir documentos fiscais e realizar controles de natureza fiscal (art. 3, caput). Deste modo, o MTE ao buscar disciplinar o controle de ponto extrapolou os limites permitidos em lei, indo de encontro ao princpio da reserva legal, garantido no inciso II do art; 5 da Constituio Federal.

Nota consultada, em 20 de maio de 2011, no endereo eletrnico http://www.fiesp.com.br/agencianoticias/2010/07/02/nota_ofic_ponto_eletronico_novas_regras_prejudica m.ntc

Destaca-se, ainda, que a Portaria norma hierarquicamente inferior lei proveniente do Legislativo e, assim, no pode dispor de forma a substitu-la, ainda que com aparente inteno de regulament-la. Deste modo, a Portaria n 1.510/2009 apresenta claro vcio formal, uma vez que seu contedo, quando prev sanes, vai alm da delegao legal deferida ao MTE, apresentando-se abuso de poder, o que a torna inconstitucional. Quanto ao aspecto material, este tambm se mostra inconstitucional quando o Poder Executivo, atravs do MTE, fere o princpio da diviso dos Poderes editando, por portaria, normas que inovam a ordem jurdica criando obrigaes e deveres no previstos em lei, invadindo competncia do Poder Legislativo (art. 48 da CF).2 Igualmente, a Justia do Trabalho de Cascavel, no Paran, enfrentou a questo em mandado de segurana impetrado contra a Portaria n 1.510/09, decidindo, no mrito, que o dispositivo abusivo, desnecessariamente oneroso e ineficaz na preveno de fraudes, destinando-se "mais facilitao das aes fiscalizatrias do MTE do que propriamente segurana da relao trabalhista", concluindo que a fiscalizao deve ser facilitada, mas que no convm que sobre um frgil manto de proteo ao trabalhador, se estabeleam obrigaes desnecessariamente onerosas aos empregadores e que, ao fim, culminam em prejuzos aos prprios obreiros (como acima dito sobre o tempo e reajustes de salrios). Determinados trechos da sentena podem ser destacados, pois contribuem para o convencimento sobre a inadequao da Portaria em anlise, ao abordar as dificuldades quanto implantao do sistema pelas empresas, a saber: Nada obstante o elevado objetivo que emana desse ato, h ao menos um aspecto que merece uma anlise mais detida e aprofundada: o aparente excesso na exigncia de, ao lado da instalao de um equipamento inviolvel, impresso de um comprovante ao trabalhador em cada marcao do ponto. A exigncia (impresso) pode parecer simplria numa anlise superficial da questo, muito mais se considerarmos a situao de um, ou uns poucos trabalhadores. Mas
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Sentena proferida no Processo n MSCol-254-64.2011.5.15.0027 pela Juza do Trabalho Milena Casacio F. Beraldo e consultada, em 20 de maio de 2011, no endereo eletrnico http://www.relogio.deponto.com.br/wp-content/uploads/2011/05/SIND-MOB-VOTUPORANGA.pdf

necessrio considerar que a norma ministerial se destina a todos, inclusive a grandes empregadores, como as rs, com a necessidade de marcao do ponto por milhares de trabalhadores em cada um dos turnos de funcionamento. Nesse trilho, em primeiro lugar, preciso observar que a lei permite apenas cinco minutos para desconsiderao em cada marcao de ponto, at o limite dirio de dez minutos (minutos residuais, art. 58, par. 1, CLT). Numa anlise sumria, prpria a esta fase processual, a necessidade de impresso de um comprovante escrito ensejar mais do que o dobro do tempo at ento despendido para, por exemplo, um simples 'passar de carto magntico. Em segundo lugar, e precisamente sobre o custo, a exigncia de impresso culminar, indevidamente repita-se, no acrscimo no desejvel de gastos com papel e tinta para a impresso. E, volto a dizer, no se pode ter em conta apenas uns poucos empregados, mas para empreendimento como aqueles das rs, que empregam em torno de cinco mil trabalhadores, sero pelo menos dez mil marcaes e impresses dirias (se no houver registro do intervalo intrajornada), mais de duzentas mil mensais e assim por diante. Por empresa, diga-se. E o acrscimo desses custos, certamente, desaguar na diminuio de benefcios aos empregados (como reduo de reajustes salariais) e no aumento do preo dos produtos aos consumidores. Em terceiro lugar, preciso notar que a utilizao de papel significa aumento no corte de rvores, em caminho diametralmente oposto quele atualmente trilhado pela humanidade. A preservao da raa humana passa, naturalmente, pela preservao do meio em que vivemos, com o mnimo de interferncia possvel na natureza. Em quarto lugar, a exigncia de impresso do comprovante, considerados os precisos termos da portaria, totalmente relevvel, notadamente porque o REP deve ser certificado pelo MTE e dotado de memria de registro de ponto inviolvel (que no se possa apagar ou alterar), desprovido das funcionalidades que permitam restrio de horrios e registro automtico do ponto. Ora, se o equipamento a ser produzido no sujeito a fraudes, como quer a portaria, a impresso de comprovante em papel constitui excesso desnecessrio e intil, que

somente ter, ento, o condo de aumentar custos e o consumo de papel (leia-se, de rvores). Em quinto lugar, e para rematar os fundamentos, a impresso de um comprovante em papel no torna o sistema de ponto infalvel: para fraud-lo basta ao empregador exigir do trabalhador que ao final da jornada registre o ponto, receba o comprovante impresso e volte a laborar."3

Em So Paulo, capital, a deciso da Justia do Trabalho segue o mesmo rumo: Portanto, a implantao do Registro de Ponto Eletrnico REP, na forma prevista na citada Portaria, onerosa e complexa, devendo ser observada por todos os empregadores de grande, mdio e pequeno porte que faam uso do ponto eletrnico. No obstante o Ministrio do Trabalho e Emprego, com a edio da Portaria em comento, ter por objetivo impossibilitar a fraude do sistema de ponto eletrnico, as exigncias acima destacadas, em seu conjunto, so excessivas e ferem o princpio da razoabilidade. Ademais, a impresso dos comprovantes de registro de ponto, a cada marcao, alm de gerar um gasto excessivo com papel, tinta e energia eltrica, na prtica, no ter utilidade. Primeiro, porque o empregado no ter sequer como armazenar a quantidade de comprovantes gerados (4 por dia, em mdia, 100 por ms); segundo, porque referidos comprovantes so desnecessrios, pois, de acordo com a citada Portaria, o equipamento deve ser inviolvel e guardar em sua memria todos os dados; terceiro, porque a impresso sequer impedir a fraude, j que o empregado poder efetuar o registro aps j estar trabalhando ou registrar a sada, imprimir o comprovante e retornar ao trabalho. Como se no bastasse, o novo sistema de ponto exigir que o empregado gaste tempo superior ao atual, pois, alm de marcar o ponto,

Sentena proferida no MS 3738-2010-195-0-5 pelo Juiz do Trabalho Sidnei Claudio Bueno, da 3 Vara do Trabalho de Cascavel-PR, e consultada , em 20 de maio de 2011, no endereo eletrnico http://www.spaut.com.br/3738-10_-_ms_-SENTEN%C3%87A-21032011.pdf

aguardar a impresso do comprovante, o que, por bvio, acarretar filas e tumultos a cada marcao, podendo, ainda, trazer como conseqncia o pagamento de horas extras pelo tempo despendido (artigo 58, 1 da CLT), com maiores gastos para o empregador. O acrscimo destes custos, por sua vez, ocasionar a reduo de benefcios aos empregados ou o aumento do preo dos produtos aos consumidores. Assim, o Ministrio do Trabalho e Emprego, ao estabelecer exigncias desnecessrias que demandam consumo de papel, tinta e aumento dos custos do empregador, sem qualquer utilidade prtica, extrapolou do seu direito regulamentar, razo pela qual, concedo a liminar pleiteada, inaudita altera pars, porquanto presentes o periculum in mora e o fumus boni juris.4 Muitas outras decises poderiam ser lanadas aqui, todas considerando inconsistente a Portaria n 1.510, de 25 de agosto de 2009, liminarmente ou no mrito, reconhecendo a sua impropriedade. Todavia entendemos suficientes os argumentos elencados neste parecer para justificar o nosso posicionamento pela aprovao da matria, uma vez que o ordenamento legal em apreo representa um enorme retrocesso no procedimento de registro de empregados, sem atingir os objetivos pleiteados de eliminar as fraudes contra esses mesmos empregados. Ademais cabe ressaltar que o ato de sustar a indigitada Portaria evitar, mais uma vez, que este Poder Legislativo fique a reboque das decises proferidas pelo Judicirio. Desse modo, manifestamo-nos pela aprovao do Projeto de Decreto Legislativo n 2.839, de 2010, e pelo indicativo de prejudicialidade dos Projetos de Decreto Legislativo n 2.847, de 2010, e ns 4, 5 e 6, todos de 2011, apensados, por se tratarem de propostas idnticas principal.

Sala da Comisso, em 1 de junho de 2011.

Deputado RONALDO NOGUEIRA Relator

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Sentena proferida no Mandado de Segurana Coletivo Preventivo n 0000394-23.2011.5.02.0072 pelo Juiz do Trabalho Geraldo Teixeira de Godoy Filho, da 72 Vara do Trabalho de So Paulo-SP, e consultada , em 20 de maio de 2011, no endereo eletrnico http://www.relogio.deponto.com.br/wpcontent/uploads/2011/05/SINDIALCOOL.pdf