FENMENO DA DESADMINISTRATIVIZAO1

 Fenmeno da Desadministrativizao o Formas de privatizao ou retorno para o Direito Privado  Privatizao do Direito aplicvel y Est relacionada com a opo crescente, por parte da Administrao Pblica, em aplicar o Direito Privado Administrativo, preterindo o Direito Administrativo, com as suas garantias e vinculaes; y O Direito Administrativo releva hoje mais a perspectiva e interesses particulares do que os pblicos.

 Privatizao da gesto/execuo de tarefas pblicas y Podemos distinguir dois subtipos de privatizao o Privatizao funcional  No h lugar transferncia de uma tarefa pblica para uma entidade privada, uma vez que esta ltima apenas auxilia a Administrao Pblica numa determinada tarefa, servindo-se, para isso, dos seus meios privados (de Direito Privado), ou seja, neste caso, no h exerccio privado de funes pblicas.

Os apontamentos apresentados foram recolhidos em aulas prticas de Direito Administrativo I, ministradas pela Exma. Professora Doutora Juliana Coutinho, na Faculdade de Direito da Universidade do Porto (FDUP), no ano lectivo 2010/2011.

 Por exemplo: para concretizao de uma ordem de demolio, acto administrativo a executar pela Cmara Municipal, esta contrata um ente privado. o Privatizao orgnica  H lugar transferncia da responsabilidade de execuo de uma tarefa pblica para uma entidade privada, caso em que se verifica um exerccio privado de tarefas pblicas. y Privatizao atravs da criao de entidades administrativas privadas; y Delegao de poderes pblicos de autoridade a entidades verdadeiramente privadas (Administrao Pblica delegada ou concessionada), isentas de influncia pblica dominante (como sucede no contrato de concesso constante do Cdigo de Contratos Pblicos).  Privatizao material de tarefas y Neste caso, h lugar a uma despublicizao da tarefa, tornando-se privada 2.

Ver artigo 3. da Lei-Quadro das Privatizaes (Lei 11/90, de 5 de Abril), conjugada com o artigo 10. CPA e artigo 267. CRP.

 Como se justifica a privatizao da Administrao Pblica? o Para explicar a concretizar deste fenmeno, so apresentados dois princpios fundamentais:  Princpio da eficincia e da eficcia na prossecuo do interesse pblico y Constitui um imperativo do Estado de Bem -Estar; y Existe a necessidade de optimizao dos meios em funo dos fins a prosseguir (artigo 81., alnea c) e artigo 267., n.1 da CRP + artigo 10. CPA), facilitando a prossecuo do interesse pblico (concretizao constante do artigo 3. da Lei-Quadro da Privatizao).  Princpio da participao dos administrados/ particulares na actividade administrativa, inclusivamente a nvel sucessrio y Decorre dos artigos 2. e 267., n.5 CRP + artigos 7. e 8. CPA; y Pode revestir vrias formas, nomeadamente de cooperao com a Administrao Pblica (privatizao funcional) ou de substituio da mesma (privatizao orgnica); o Os princpios explanados deviam ter uma aplicao rigorosa, constituindo um limite e fundamento privatizao, no se superando garantias e princpios essenciais do Direito Administrativo; o Fenmeno da Desadministrativizao  A concretizao deste fenmeno desenrolou-se em duas realidades: y (1) Privatizao (j falada em momento anterior); y (2) Entidades administrativas independentes o Integram a Administrao independente ( Administrao autnoma do Estado);

o Constituem uma forma de compensar os caminhos de privatizao da Administrao. O Estado deixou de operar como operador econmico, passando a actuar apenas como mero regulador, o que no corresponde realidade, precisamente pelo facto de terem sido criadas estas entidades; o Associadas a uma necessidade de garantir neutralidade e independncia;

o Podemos individualizar duas categorias de entidades privadas administrativas:  Entidades administrativas independentes em sentido estrito y Organismos autnomos no personalizados (desprovidas de personalidade jurdica), que funcionam junto de uma determinada pessoa colectiva pblica, qual so imputados os seus actos e omisses de actos, carecendo, por isso, de personalidade judiciria (artigo 10., nmeros 3 e 4 CPTA); y Estas entidades, de inspirao francesa, desempenham uma funo de garantia de Direitos, Liberdades e Garantias; y Exemplos: o Provedor de Justia;

o Comisso Nacional de Proteco de Dados (CNPD); o Comisso de Acesso aos Dados Administrativos (CADA)  Autoridades reguladoras independentes (watchdogs) y Pessoas colectivas pblicas, com funes de regulao em determinados sectores a Economia e cuja criao inspirada na figura norteamericana das Agncias Reguladoras Independentes; y Dispem de amplos poderes de regulao, que se traduzem na faculdade de elaborao de normas, na fiscalizao e controlo da sua aplicao, atravs da concesso de autorizaes e licenas e a aplicao de sanes em caso de incumprimento; y Exemplos: o ICP Autoridade Nacional de Comunicaes (ICPANACOM); o Entidade Reguladora de Servios Energticos (ERSE);

o Autoridade da Concorrncia; o Comisso do Mercado de Valores Mobilirios (CMVM). o As entidades administrativas independentes constituem um terceiro independente na relao interpartes, como um rbitro e so uma forma de descaracterizao da Administrao Pblicas, entendidas como entidades parajurisdicionais. o Crticas s entidades administrativas independentes (em especial, as autoridades reguladoras independentes)  Esto livres do controlo governamental e parlamentar, ainda que os seus membros sejam designados pelo Governo e pela AR (no um acto de execuo contnua). Algumas delas so sujeitas a um controlo a posteriori pelo Governo, o que contraria a ideia de iseno, imparcialidade e neutralidade face sua actividade;  Com isto, levanta-se uma ideia de desconfiana face restante Administrao, considerando-se que esta no capaz de se abstrair do Estado de Partido;  So consideradas um enclave antidemocrtico, dada a fuga , por parte do Governo, s normas relativas s tarefas a que est

incumbido pela, evitando o controlo exercido por esta ltima;  Os tribunais3 apenas controlam a legalidade da sua aco, mas no o mrito (convenincia das decises), responsabilidade que no assumida pelo Governo;  Esta realidade revela a refraco da aco desenvolvida pelo Estado, hoje entendido como Estado Mnimo Regulador (ou Administrao Pblica de Infraestruturas), em que se perdeu a proteco do interesse pblico, isto , o Estado privatizou a prossecuo do interesse pblico;  Tendo-se colocado em causa a legitimidade democrtica e a constitucionalidade de tais entidades, acrescentou-se o artigo 267., n.3 CRP. Contudo, com esta clusula geral, no se limitou a criao de entidades administrativas independentes. Alis, esta norma considerada, por alguns autores, uma norma constitucional inconstitucional, dada a abertura criao desenfreada de entidades.

Tribunais Administrativos e Fiscais e Tribunal de Contas (este ltimo, no controlo das Finanas Pblicas)