ALAI, Amrica Latina en Movimiento 2011-07-14

Clasificado en: Disponible en: Poltica: Politica, Ciudadania, DerechosHumanos, Legislacion, Social: Indigena, Espaol

Colombia

Segregacin Normativa frente a los Derechos de los Pueblos Indgenas y a la Integracin de la Ciudadana
Bartolom Clavero

En Colombia se han producido de recin importantes novedades, unas novedades que modifican el escenario que interesa a los derechos de los pueblos indgenas y comunidades afrodescendientes. Una de esas importantes novedades se llama Ley de Vctimas; otra, Ley de Ordenamiento Territorial. Que importe a indgenas y afrodescendientes, ambas leyes se significan por dejar pendiente su extensin a dichos sectores para que pueda procederse a la debida consulta con los mismos. Tambin hay novedades menores, si no tan importantes, tanto o ms significativas que ese par de leyes, como pueda serlo por ejemplo una resolucin meramente administrativa que dispone de tierras indgenas, abriendo la posibilidad de un proceso de su privatizacin, sin consulta que valga pues la impide de modo radical y terminante. Cmo puede ocurrir esto? La Ley de Vctimas contempla la restitucin de tierras. La Ley de Ordenamiento Territorial registra la existencia de entidades territoriales indgenas, entidades de derecho territorial colectivo consagrado por la Constitucin. Cmo puede una mera resolucin administrativa ignorar todo esto y permitir que se proceda a la privatizacin de tierras indgenas? Qu nos est tal misma posibilidad diciendo sobre la actual situacin en Colombia? El Instituto Colombiano para la Reforma Rural (INCODER), organismo autnomo del Ministerio de Agricultura y Desarrollo Rural, ha publicado este ao, en el mes de febrero, una convocatoria de subsidios para la adquisicin de tierras con criterios de preferencia por minoras tnicas (as, usando una categora ajena a la Constitucin) y personas vctimas del desplazamiento (as, con expresin significativa de la previsin de titulacin en trminos de propiedad privada aunque la propia convocatoria admite la posibilidad de que fuere colectiva). Entre las tierras adjudicables se encuentran resguardos indgenas en los Departamentos del Cauca, Nario, Risaralda y Putumayo que el propio INCODER ha declarado inexistentes porque en sus archivos no hay registro de los correspondientes ttulos. Es una prctica administrativa que choca frontalmente con el reconocimiento constitucional de los resguardos como base para la formacin de entidades territoriales indgenas. En un oficio de 24 de septiembre de 2009 el INCODER se refera a presuntos resguardos de origen colonial y republicano, para desconocerlos, cuando la presuncin que la Constitucin sienta es precisamente la contraria, esto es de favor a la propiedad colectiva indgena por derecho propio, sin requerimiento de ttulo ajeno, ni colonial ni republicano. El INCODER, este organismo administrativo, se atribuye y ejerce el poder de reconocer y de desconocer los ttulos de las propiedades colectivas indgenas. El INCODER adopta decisiones de tal envergadura como la de disolver resguardos indgenas sin consulta a los pueblos afectados. Por la forma de atribuirse y ejercer tamao poder, la denegacin de la consulta resulta realmente radical y terminante. Al declararse inexistentes unos resguardos est negndose la existencia del propio sujeto social al que habra de dirigirse la consulta. Con este genocidio virtual, cmo puede ni siquiera plantearse? Va a consultarse a unas comunidades sobre un proyecto que resulta de suicidio en cuanto que sujetos jurdicos colectivos? Los poderes de los que hace uso el INCODER ponen de manifiesto la persistencia de unas prcticas no slo preconstitucionales, sino tambin anticonstitucionales, contrarias a los derechos de los pueblos indgenas, prcticas para las que el solo planteamiento de la posibilidad de la

consulta que hubiera de garantizar tales derechos queda cancelada de raz. Entre sus trminos de referencia, estas medidas del INCODER solamente colacionan normas postconstitucionales, pero los poderes que est ejerciendo proceden notoriamente de una ley tan preconstitucional como de hace ms de un siglo, de finales del XIX, de 1890. Es la Ley por la cual se determina la manera como deben ser gobernados los salvajes que vayan reducindose a la vida civilizada, ley cuya inspiracin racista no es necesario acusar porque campea en su ttulo y transpira a todo lo largo de su texto. Es ley todava vigente, aun con adaptaciones por obra de la Corte Constitucional que difcilmente pueden afectar a su racismo de fondo y forma. Cuando se encarece, como suele hacerse, la importancia de la jurisprudencia constitucional colombiana para el reconocimiento y la garanta de los derechos de los pueblos indgenas, se olvida este pequeo detalle de que se ha pronunciado en ms de una ocasin sobre dicha ley sin cuestionarse en ningn momento su inconstitucionalidad integral. La Corte Constitucional ha sentado incluso un principio pro autonoma indgena, pero dejndolo y hacindolo funcionar en falso. Desde 1991, la Constitucin tiene prevista la formacin de entidades territoriales indgenas con base sustancial en los resguardos y mediante una Ley de Ordenamiento Territorial que se ha ido defiriendo durante las dos dcadas trascurridas. El principio pro autonoma opera as sobre los presupuestos coloniales de los resguardos, Ley por la cual se determina la manera como deben ser gobernados los salvajes que vayan reducindose a la vida civilizada incluida en eso de lo colonial. La Ley por la cual se determina la manera como deben ser gobernados los salvajes que vayan reducindose a la vida civilizada reconoci la existencia de los resguardos bajo ese poder administrativo de reconocimiento que ahora ejerce el INCODER. La misma persistencia de los resguardos esa ley la considera como algo provisional en tanto que, por decisin igualmente administrativa, no se produjera dicho trnsito ala vida civilizada, tarea que vena encomendndose a rdenes religiosas de la iglesia catlica. Mientras que los resguardos subsistieran, la poblacin afectada no se rega por el orden constitucional comn. Cmo podra si se entregaba atada de pies y mano a un gobierno religioso? La misma ley, la de 1890, en su providencia prevea que se promulgasen unas leyes especiales para las comunidades indgenas afectadas. Se traba de un rgimen de segregacin, de un verdadero apartheid. En 1991, la Constitucin cambi radicalmente de planteamiento. Para ella los resguardos siguen representando una realidad en transicin, pero no hacia la disolucin genocida de los pueblos indgenas, sino hacia su fortalecimiento como sujetos polticos de entidades territoriales autnomas. Sin embargo, como puede verse, pese a la Constitucin, las prcticas de fondo racista han persistido. Ah estn a la vista para quien quiera mirar. Sirve al propsito el aplazamiento de la Ley de Ordenamiento Territorial que debiera materializar el cambio dispuesto por la Constitucin, igual que sirve la timidez de la Corte Constitucional. Sirve tambin el entendimiento en algunos sectores indgenas de que la ley de 1890, al reconocer los resguardos, ampara hoy la autonoma indgena. Una presunta Ley Orgnica de Ordenamiento Territorial acaba de promulgarse. Digo presunta porque no es tal ley, dado que no responde a la previsin y el mandato de la Constitucin para una norma de dicho nombre. Le llamada Ley Orgnica de Ordenamiento Territorial no slo desatiende la constitucin de las entidades territoriales indgenas, sino que ni siquiera articula el resto conforme a las directrices de la Constitucin. Difcilmente podra hacerlo cuando comienza por dejar al margen a un componente tan fundamental como la autonoma indgena. Lo hace mediante la frmula de la consulta, entendiendo que slo este captulo, y no la ley toda, procede que se someta a tal requisito. As tenemos que, junto a una ley general de ordenamiento territorial del Estado, habr una ley especial de ordenamiento territorial indgena. No es la vuelta o, mejor dicho, la persistencia de la segregacin de raz colonial, de ese verdadero apartheid, ahora en trminos de constitucionalidad con derechos de ciudadana comn que hacen impensables cosas tan coloniales como el gobierno religioso? El marco es otro, pero la segregacin es la misma. Toda la ley debiera haber sido consultada, nica manera para que el ordenamiento territorial se articulase conforme a las previsiones de la Constitucin y conforme tambin al derecho internacional de los derechos de los pueblos Indgena, un derecho hoy reconocido por Colombia. La consulta de la ley entera, la general y nica, debiera haberse producido de forma que los pueblos indgenas pudiesen haber contribuido a la articulacin de la ciudadana en comn dentro

del marco de los derechos humanos entre los que hoy se incluyen los derechos de los pueblos indgenas. Al haber segregado el captulo indgena, la norma que suplanta el nombre de Ley Orgnica de Ordenamiento Territorial entiende que sus trminos de referencia son slo los constitucionales, como si a dicho efecto el derecho internacional fuese algo que interesara tan slo a los pueblos indgenas y otros sujetos colectivos asimilados en Colombia, como el de las comunidades afrodescendientes o tambin el pueblo rom (gitano). Y con ello tal ley ni tan siquiera responde a los trminos constitucionales. De seguro que la Corte Constitucional tendr oportunidad de pronunciarse. Se recuperar entonces en toda su integridad el planteamiento constitucional que la propia Corte ha venido, si no eludiendo, limitando? Mientras tanto, cmo van a reaccionar las organizaciones indgenas y afrodescendientes ante el mandato legislativo de una ley especial consultada? No es desde luego a m, ni indgena ni colombiano, sino descendiente del pueblo europeo que inici el entuerto, genocidio inclusive, a quien corresponde dar respuesta en absoluto. Puedo hacer sugerencias pues a ello me invitan ustedes, la Organizacin Nacional Indgena de Colombia y la Conferencia Nacional de Organizaciones Afrocolombianas. Puedo cifrarlas en una. Afrrense a los principios. Fortalzcanse, rmense con ellos. No se plieguen al chantaje de la llamada Ley Orgnica de Ordenamiento Territorial. Acudan a la consulta por supuesto, pero con el arma vital de los principios; no para seguirse acomodando en el estado de segregacin, ahora con nuevas frmulas aadidas, sino para contribuir a la articulacin de una ciudadana en comn con derechos iguales individuales y colectivos para todas y todos, asumiendo este objetivo constitucional al que el ordenamiento del Estado sigue resistindose. Utilicen la previsin de una ley especial para forzar el replanteamiento de la ley que se pretende general sin hacer mritos. Tmense el derecho ms en serio de lo que lo hace el Estado. Me atrevera a decir que, en la situacin actual, Quintn Lame slo utilizara este arma, la del derecho. l fue quien dijo que la bandera indgena ni es roja ni azul: es blanca, muy blanca, como debe ser la justicia y como es la paz. Lo mismo que digo sobre la mal llamada Ley de Ordenamiento Territorial, lo indico respecto a la no mejor denominada Ley de Vctimas que tambin ha segregado el captulo indgena y afrodescendiente con la frmula de la consulta. Afrrense al principio de la reparacin integral, con devolucin de tierras sin excepciones y con la obligacin del Estado a poner todos los medios para su saneamiento y rehabilitacin. Es algo que la Ley de Vctimas presuntamente general ni siquiera garantiza al resto de la poblacin. Ya que el Estado sigue defeccionando, contribuyan a la justicia no slo propia, sino tambin general de toda la ciudadana colombiana. Una vez que se lograse por va de la consulta el reconocimiento de principios generales de derechos en comn, se abrira el tiempo del tratamiento de toda la casustica de la reparacin de derechos respecto a indgenas y afrodescendientes por la misma va de consulta. Hay urgencia que no debe dejarse que afecte negativamente a los derechos. Gracias por la invitacin que me ha permitido participar en este dilogo andino sobre el derecho fundamental a la consulta. Gracias por su confianza, hermanas y hermanos. - Bartolom Clavero es Profesor de la Facultad de Derechos de la Universidad de Sevilla Intervencin en la ltima sesin del Dilogo regional andino sobre el derecho fundamental a la consulta previa convocado por la Organizacin Nacional Indgena de Colombia y la Conferencia Nacional de Organizaciones Afrocolombianas, Bogot, 12 y 13 de Julio de 2011. Por escrito slo aado el recuerdo de Quintn Lame.
* http://clavero.derechosindigenas.org/?p=9695

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