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3 COMENTRIO ACERCA DA REPERCUSSO GERAL E DA DECISO PROLATADA NO RECURSO EXTRAORDINRIO N. 603.497.

A questo atinente repercusso geral interessante, partindo-se do pressuposto que, muitas vezes, no conhecida pelas pessoas que, de duas uma, ou no faz ideia do que venha a ser esse instituto, ou o presume de modo equivocado. Deste modo, faz-se necessrio, para melhor elucidao do trabalho, identificar o que vem a ser a repercusso geral, para aps, falar-se do caso concreto, explicitando se houve ou no a existncia deste instituto no caso trazido como exemplo, bem como abordar o julgamento do recurso extraordinrio, se ocorreu ou no o provimento de referido recurso. A repercusso geral aquela que visa uma padronizao dos procedimentos, tanto no mbito do Supremo Tribunal Federal quanto no dos demais rgos do Poder Judicirio. A Emenda Constitucional n. 45/2004 incluiu este instituto entre os pressupostos de admissibilidade do Recurso Extraordinrio, com o fim de atender os objetivos da reforma constitucional de 2004, bem como para garantir a racionalidade dos trabalhos e a proteo tutela dos jurisdicionados. Conforme supra-referido, trata-se de pressuposto de admissibilidade para o Recurso Extraordinrio, e o fundamento legal para sua existncia o Art. 102, 3, da Constituio Federal. Encontram-se tambm como dispositivos legais que prevem a existncia da repercusso geral, o Cdigo de Processo Civil (Art. 543-A e 543-B, acrescidos pela Lei n. 11.418/2006), o Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal (Art. 322-A e 328, com a redao da Emenda Regimental n. 21/2007, Art. 328-A, com a redao da Emenda Regimental n. 24/2008 e da Emenda Regimental n. 27/2008, Art. 13, com a redao da Emenda Regimental n. 24/2008 e da Emenda Regimental n. 29/2009 e Art. 324, com a redao da Emenda Regimental n. 31/2009) e a Portaria n. 138/2009, da Presidncia do Supremo Tribunal Federal. Insta destacar tambm, acerca deste instituto, que ele tem por finalidade delimitar a competncia do STF no julgamento dos recursos extraordinrios s questes com efetiva relevncia social, poltica, econmica ou jurdica, que transcendem ao interesse subjetivo da causa, visto que, deste modo, ser trazido apreciao apenas os assuntos de grande relevncia e que necessitem realmente do STF para serem julgados. Esta delimitao visa tambm, trazer uma uniformizao da interpretao constitucional, para que no faa com que o STF decida diversos casos idnticos com a mesma questo constitucional.

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Conforme supracitado, a existncia da repercusso geral da questo constitucional suscitada um pressuposto de admissibilidade para todos os recursos extraordinrios, inclusive no mbito penal. exigida, na pea de interposio do recurso, uma preliminar formal de repercusso geral, sob pena de sua no admisso, e a anlise dessa preliminar, pela existncia ou no, ou at mesmo pela presuno deste instituto, de competncia exclusiva do Supremo Tribunal Federal. A exigibilidade dessa preliminar formal passou a ser necessria em todos os recursos extraordinrios interpostos de acrdos publicados a partir de 03 de maio de 2007 (pois foi nesta data que entrou em vigor junto ao Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal, a Emenda Regimental n. 21/2007, que estabeleceu as normas necessrias execuo das disposies legais e constitucionais sobre o novo instituto). J os recursos extraordinrios anteriores a esta data no devem ter a denegao de seu seguimento por ausncia de preliminar formal de repercusso geral. Parte-se agora para a anlise mais pormenorizada do tema pesquisado para o presente trabalho, que foi a incidncia do ISS sobre materiais empregados na construo civil. A Lei Complementar n. 116, de 31 de julho de 2003 a que dispe sobre o Imposto Sobre Servios de Qualquer Natureza, e tem como fato gerador a prestao de servios que se encontram numa lista anexa Lei. O recurso extraordinrio interposto foi em relao constitucionalidade da incidncia do ISS sobre materiais empregados na construo civil. O acrdo do Superior Tribunal de Justia j havia declarado a impossibilidade da deduo de ISS em relao aos materiais utilizados na construo civil, justificando que a base de clculo para o ISS a prestao do servio como um todo, no se podendo subtrair o material empregado para a definio da base de clculo. Deste modo, inclusive, a jurisprudncia do STJ pacificou o entendimento de que a base de clculo do ISS o preo total do servio, sendo assim, no haveria que se falar em subtrao do material empregado na construo civil, para a definio da base de clculo, devendo ser considerada como um todo. Por este motivo, uma vez pacificada pelo STJ esta demanda, no haveria necessidade de se apreciar novamente o mrito. Todavia, esta uma jurisprudncia do STJ e, como o recorrente no se viu salvaguardado em seu direito, foi at o Supremo Tribunal Federal, visando proteger o seu direito, alegando que o entendimento deve ser diferente, trazendo questo constitucional relevante, merecedora de anlise pelo STF, bem como, cumprindo os requisitos de admissibilidade para tal recurso, com a preliminar formal de repercusso geral, pois sob o

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ponto de vista econmico, esta matria transcende ao mero interesse subjetivo da causa, aplicando-se a todos os demais interessados do pas. O entendimento do STF na matria alegada no recurso extraordinrio j pacfico, inclusive possuindo jurisprudncia dominante e, uma vez reconhecida a existncia da repercusso geral, e em existindo diversos casos julgados no mesmo sentido, possvel o julgamento monocrtico do recurso extraordinrio pelo relator, observando-se o Art. 325 do Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal e o Art. 557 do Cdigo de Processo Civil. O recurso extraordinrio escolhido para ser abordado neste trabalho reconheceu a existncia de repercusso geral da questo constitucional suscitada, sendo que os Ministros Ayres Britto e Cezar Peluso foram vencidos, e a Ministra Crmen Lcia no se manifestou. Cumpre-se explanar acerca da repercusso geral, bem como da deciso proferida no recurso extraordinrio 603.497. Este recurso foi proposto com base no 3. do Art. 102 da Constituio Federal, contra o acrdo do Superior Tribunal de Justia, que entende que a base de clculo do ISS o preo total do servio, no se podendo, assim, separar o material empregado na construo civil, sendo este entendimento, divergente daquele do Supremo Tribunal Federal, que no sentido da possibilidade da deduo da base de clculo do ISS dos materiais empregados na construo civil. A recorrente props o recurso extraordinrio fundamentada no Art. 102, inciso III, alnea a, da Constituio Federal, bem como no Decreto-Lei 406/68, que regulava a matria, e que autorizava a deduo, alegando que tal dispositivo foi recepcionado pela Constituio Federal de 1988 e, alega tambm, que viola o Art. 59 e o Art. 146, III, a, ambos da CF/88. Primeiramente, h de se analisar quanto existncia ou no de repercusso geral, para que haja a admissibilidade do recurso extraordinrio. A verificao da constitucionalidade da incidncia do ISS sobre materiais empregados na construo civil possui uma importante relevncia no contexto social, poltico, econmico e jurdico, conforme preceitua o Art. 543A, 1. do Cdigo de Processo Civil, visto que este assunto, que de natureza tributria, alcanar um grande nmero de contribuintes. Assim, como essa matria j se encontra pacfica no STF, no somente foi reconhecida a repercusso geral da matria discutida, observando-se o Art. 543-B, do Cdigo de Processo Civil, como o relator poder julgar o recurso extraordinrio monocraticamente, nos termos do Art. 325, caput, do Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal. Portanto, tanto a relatora Ministra Ellen Gracie como o Ministro Marco Aurlio, defenderam a existncia da repercusso geral, por existir matria constitucional a ser pacificada, e para elucidar o pretendido, a saber, sobre o clculo do ISS sobre valores que no

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correspondem estritamente a servios, uma vez que o entendimento do STJ no sentido de que os materiais empregados na construo civil devem ser considerados como um todo, no se podendo separar dos servios prestados e, com isso, devendo ser considerados para a base de clculo do ISS. Considera-se correta a existncia da repercusso geral deste recurso extraordinrio, pois um assunto de interesse e relevncia de todos os contribuintes. Embora seja um imposto municipal, mas todos os Estados Federados podem propor esse mesmo tipo de questionamento, motivo pelo qual, merece-se a admissibilidade do recurso, bem como sua anlise e julgamento. Na verdade, inclusive, o prprio Supremo Tribunal Federal j pacfico neste sentido, conforme mencionado pela Ministra Ellen Gracie e, em assim sendo, o relator pode decidir a presente demanda monocraticamente. Uma vez definida a existncia da repercusso geral, cumpre-se mencionar acerca da deciso proferida no recurso extraordinrio interposto. Conforme j exposto, a deciso do STJ divergente daquela j pacificada pelo STF, e o recorrente interps o recurso, fundamentando-se, inclusive, no prprio entendimento do STF, que tem decidido de forma uniforme e reiterada, em sentido contrrio ao do STJ. Como o acrdo questionado no recurso posto em tela divergente do entendimento do STF, este deu provimento ao recurso extraordinrio 603.497, com fundamento no Art. 557, 1.-A, do Cdigo de Processo Civil, posto que o STF entende que h sim, possibilidade da deduo da base de clculo do ISS dos materiais empregados na construo civil. A deciso da relatora, Ministra Ellen Gracie, inclusive fundamentada em diversos julgados no mesmo sentido, o que vem a corroborar com a deciso prolatada. A deciso do recurso extraordinrio, no sentido de seu provimento, foi a mais acertada, pois h que diferenciar-se o servio prestado dos materiais utilizados na construo civil, no devendo estes ltimos, serem includos na base de clculo do ISS, pois se assim o fosse, alm de no ser a forma correta para a cobrana desse imposto, causaria um nus demasiadamente grande ao contribuinte que teria de arcar com um imposto, ser haver existido fato gerador para a cobrana do mesmo. Pode-se concluir que, com o que foi explanado, bem como sobre o tema pesquisado, em relao ao recurso extraordinrio contendo repercusso geral, foi de grande valia para o entendimento no apenas de como funciona o Supremo Tribunal Federal na deciso das controvrsias trazidas, oriundas de outros tribunais, no presente caso, de acrdo do Superior Tribunal de Justia, mas tambm, para se entender um pouco melhor sobre o instituto da

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repercusso geral, que funciona como pressuposto de admissibilidade para o recurso extraordinrio. Espera-se assim, ter elucidado e atendido ao anseio mor, que foi a compreenso deste assunto que, muitas vezes no vista no cotidiano, mas de extrema importncia para os estudiosos do Direito.

Aldo Aranha de Castro Mestrando em Direito 09 de junho de 2011