CLUDIO ANTONIO MARTINS Advogado

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA 2 VARA PREVIDENCIRIA DA 1 SUBSEO JUDICIRIA DE SO PAULO / SP.

HELENE DGESTAING, brasileira, divorciada, do lar, portadora da cdula de identidade RG n 22.222.222-2 SSP/SP, inscrita no CPF/MF sob n 111.111.111-11, residente e domiciliada na Rua lvaro, n 222, Cep: 06666130 Jardim Osasco - SP, por seu advogado infra-assinado, constitudo nos termos do incluso instrumento particular de mandato, com escritrio situado na Rua lvaro, n 222, cep: 06666-130 Jardim Osasco - SP, fone: 3333-3333, onde recebe suas intimaes e notificaes, vem perante Vossa Excelncia com fulcro artigo 226, pargrafo 3o da Constituio Federal, artigo 1723, 1 do Cdigo Civil, artigos 1 e 16, I, 3, da lei 8.213/91 e artigo 16, 5 e 6 do Decreto 3.048, de 06/05/99 propor a presente AO PREVIDENCIRIA DE CONCESSO DE PENSO POR MORTE C.C. RECONHECIMENTO DA CONDIO DE COMPANHEIRA E PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA, em face do INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL INSS, Autarquia Federal, CNPJ n 29.979.036/0001-40, situado na Praa das Mones, n 101, Jardim Piratininga, Osasco / SP. Cep: 06220240, pelas razes de fato e direito a seguir expostas:

PRELIMINARMENTE Nos termos do artigo 71, 1 e, artigo 80 e 88 da Lei 10741/03 (Estatuto do Idoso) requer, prioridade na tramitao do feito, por ter a requerente, idade superior a 60 anos, conforme cpia anexa do documento de identificao.

1. DOS FATOS:

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A requerente conviveu more uxorio com o de cujus, MARINUS GISCARD DGESTAING, brasileiro, separado judicialmente, manipulador auxiliar, portador da cdula de identidade RG n e inscrito no CPF/MF sob o n, por 22 (vinte e dois) anos, sendo pblica, contnua e duradoura a relao do casal. Moravam na mesma casa, com endereo Rua lvaro, n 222, cep: 06666-666 Jardim Osasco SP, vindo o companheiro varo a falecer em 11/11/2008, no endereo do casal (doc. fls 8). Eram conhecidos pelos vizinhos e amigos, como se casados fossem, e a requerente dependia economicamente de seu companheiro, para sua subsistncia. Entretanto, durante a constncia da unio estvel, no adquiriram bens imveis ou mveis, e tampouco tiveram filhos. O de cujus era segurado e aposentado pelo Instituto Nacional de Seguridade Social - INSS, NIT n 10000000000-0, APS n 21.0.28.030 e recebia na poca do bito (11/11/2038), o beneficio de aposentadoria n 111.111.111-1 no valor de R$ 2.598,27 (dois mil e quinhentos e noventa e oito reais e vinte e sete centavos) conforme documentos anexos (docs. fls 9/15).

2. FATOS QUE COMPROVAM A UNIO ESTVEL ENTRE O CASAL:

1. A requerente e o de cujus, (ele separado judicialmente, e ela, divorciada, docs. fls 2 e 4) conviveram sob o mesmo teto, como se casados fossem, do ano de 1986, at novembro do ano de 2008 (22 anos) sendo pblica, contnua e duradoura a relao do casal.

2. O de cujus faleceu em 11 de novembro de 2008, no domicilio do casal (doc. fls 8) acometido de cncer no esfago, caquexia e alcoolismo crnico, sendo que a requerente, esteve ao seu lado at os seus ltimos minutos, prestando-lhe toda a assistncia material e espiritual. 3. Em 17/12/1986, o de cujus, juntamente com a requerente assinaram a fichaproposta de abertura de conta poupana conjunta, no Banco Caixa, conta de n 013 133.333.-3, agencia n 1333555, Osasco/SP, ativa at presente data, conforme documento anexo (doc. fls 19).

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4. Mantinham da mesma forma, conta corrente conjunta n 0000000-0, agncia n 0066666 Parque (onde o de cujus recebia seu salrio) junto ao antigo Banco Nacional (docs. fls 20 e 21). 5. Em 26/04/2002, o falecido, fez um seguro residencial para o imvel onde residiam, informando a requerente como beneficiria conforme cpia do documento anexo (doc. fls 28). 6. O de cujus, recebia todas as suas correspondncias, tais como: conta luz, extrato de carto de crdito, informes da Previdncia Social entre outros, no mesmo endereo da Requerente, conforme cpias anexas a exordial (docs. fls 27, 29/32). 7. O endereo de entrega dos carns de IPTU do imvel, o mesmo endereo da requerente e do de cujus (doc. fls 33). 8. Da mesma forma, conforme se denota das pginas 60 e 61 da Carteira de Trabalho do de cujus (doc. fls 7), a requerente, nas datas de: 24/02/1988 e 02/02/1993 consta como dependente designada pelo mesmo, perante o INSS. 9. De igual maneira, o endereo informado no atestado de bito do de cujus (faleceu em DOMICLIO Rua lvaro, n 222) mesmo onde o casal conviveu por 22 anos (doc. fls 8). 10. Na sua declarao de Imposto de Renda do exerccio 2001, anobase 2000 (docs. fls 22/26), de igual maneira, o de cujus, informou a requerente como sua dependente. Informa ainda a requerente que, com certeza, o de cujus, nas declaraes dos anos seguintes, tambm a teria colocado como sua dependente. Entretanto, a mesma no teve acesso a estas declaraes. Assim, requer desde j, seja oficiada a Receita Federal, para que apresente a este Juzo, as trs ltimas declaraes de renda do de cujus. Salta aos olhos, que as provas documentais juntadas aos autos, so mais que suficientes para demonstrar que o casal viveu em unio estvel, do ano de 1986 at o ano de 2008; sendo dessa forma, arbitrrio e abusivo, o ato de indeferimento do pedido de penso pleiteada pela requerente, em face da morte de seu companheiro. Em sendo tais provas insuficientes para formar a convico de Vossa Excelncia quanto ao direito suscitado pela requerente, requer desde

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j, a oitiva das testemunhas ao final arroladas para a comprovao dos fatos alegados.

3. DO REQUERIMENTO ADMINISTRATIVO DA PENSO POR MORTE.

11. Depois do falecimento de seu companheiro em 11/11/2038, a requerente, em 22/11/2038 pleiteou junto ao Posto de Benefcios do requerido INSS, sito Praa, n 101 na cidade de Osaka, o Benefcio de Penso por Morte ao qual fazia jus por fora do artigo 226 pargrafo 3o da Constituio Federal e demais dispositivos legais tendo recebido o protocolo n 111.111.111.1 (doc. fls 16 e 17). 12- Ocorre que, em 13/04/2009, a requerente recebeu correspondncia do requerido (portanto depois de 142 dias de ter pleiteado o benefcio), informando que o seu pedido foi indeferido, sob alegao de "falta de qualidade de dependente companheiro (doc. fls 18). 13- Tal assertiva no verdadeira e no justifica o indeferimento do pedido de penso por morte sob o argumento da falta de qualidade de dependente-companheiro, uma vez que, para comprovar sua condio de companheira e dependente do de cujus segurado, a requerente juntou farta documentao; tais como: comprovante de domicilio comum, contas bancrias conjuntas, designao feita na Carteira de Trabalho do segurado, declarao de Imposto de Renda do companheiro indicando-a como sua dependente, seguro residencial onde a requerente consta como beneficiria do segurado, o endereo informado no atestado de bito o mesmo onde o casal conviveu por 22 anos, arrolou testemunhas e, ainda assim, o pedido foi indeferido.

Ressalta ainda a requerente que, sequer foram ouvidas as testemunhas arroladas junto com o pedido administrativo, visto que, por fora de lei, deveria o requerido apreciar tanto as provas materiais, quanto testemunhais, elementos probantes essenciais, para a comprovao da unio estvel entre o casal. Insta salientar que, a prova da existncia da unio estvel pode ser feita por qualquer meio de prova admitida em direito, no cabendo na hiptese em tela, a restrio feita pelo 3 do art. 55 que desconsidera a prova exclusivamente testemunhal somente sendo aplicvel nos casos de comprovao de tempo de servio. Contudo, no o caso em questo,

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porquanto presente incio prova material. Diante dos fatos narrados e as provas juntadas a inicial, restou comprovada a unio estvel entre a Requerente e o de cujus (e conseqentemente, o direito a penso por morte). Os fatos narrados, tambm podero ser comprovados, pela oitiva das testemunhas arroladas.

4. DO DIREITO: 14. A requerente est amparada pelo artigo 226, pargrafo 3 o da Constituio Federal, artigo 1723, 1 do Cdigo Civil, artigo 1 e 16, I, 3 e 74, da lei 8.213/91, e artigo 16, 5 e 6 do Decreto 3.048, de 06/05/99. A penso por morte, conforme preconiza o art. 74 da Lei n 8.213/91, com as alteraes da Lei n 9.528/97, e artigo 105, do decreto 3.048/99 ... ser devida ao conjunto dos dependentes do segurado que falecer, aposentado ou no a contar da data. I - do bito, quando requerida at trinta dias depois deste; II - do requerimento, quando requerida aps o prazo previsto no inciso anterior; III - da deciso judicial, no caso de morte presumida. O 3 do art. 16 da LBPS, considerada companheira (o) (...) a pessoa que, sem ser casada, mantm unio estvel com o segurado (...), de acordo com o 3 do art. 226 da CF. Alega que o reconhecimento da unio estvel, ainda que um dos conviventes fosse separado de fato, possvel, na medida em que o art. 194 da CF/88 tutela, os direitos relativos previdncia social, in verbis: "A unio estvel, objeto do artigo 226, pargrafo 3o da CF, traduz-se pela "vida em comum, more uxrio, por perodo que revela estabilidade e vocao de permanncia, com sinais claros, induvidosos da vida familiar, e com o uso em comum do patrimnio"(Carlos Alberto Menezes Direito, In A Unio Estvel Como Unidade Familiar) (TJSC AC 48004-1 A VARA REL. Joo Jos Schaefer DJU 25.07.95) VadeMecum Jurdico-Ed Sntese pg. 3425.

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A teor do art. 16 da LBPS, cujo inciso I dispe que so dependentes da primeira classe, dentre outros, os companheiros de segurados da Previdncia Social, para os quais, segundo o 4 do mesmo artigo, a dependncia presumida.

Requer, portanto, com fulcro no art. 74 da Lei n. 8.213/91, a procedncia do pedido, reconhecendo-se a unio estvel entre e a requerente e o de cujus, com a condenao do INSS ao pagamento da penso por morte requerente das parcelas vencidas desde a data do bito do segurado, bem como, as vincendas, at a data da implantao do benefcio, devidamente corrigidas monetariamente e com a aplicao dos juros de 1% ao ms.

4. DOS JUROS 15. J pacfico o entendimento que quando existirem prestaes atrasadas de carter alimentar, o percentual de juros dever ser fixado em 1% ao ms.

5. DA NECESSIDADE DA ANTECIPAO DA TUTELA O art. 273, incisos I e II, da Lei Instrumental Civil, assim dispe:

Art. 273 - O juiz poder, a requerimento da parte, antecipar, total ou parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde que, existindo prova inequvoca, se convena da verossimilhana da alegao e: I - haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao, ou, II - fique caracterizado o abuso de direito de defesa ou o manifesto propsito protelatrio do ru . Ad argumentandum, de bom alvitre citar a brilhante e didtica explanao de HUMBERTO THEODORO JNIOR a respeito dos princpios que norteiam a aplicao do Instituto em comento, seno vejamos:

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JNIOR, Humberto Theodoro, in Cdigo de Processo Civil Anotado, 2 ed. Ver. Ampl. Atual., Forense, Rio de Janeiro: 1996, p. 124, 4. Verossimilhana: em esforo propedutico, que se quadre com o esprito do legislador, a aparncia de verdade, o razovel, alcanando, em interpretao lato sensu o prprio fumus boni iuris e, principalmente, o periculum in mora. Prova Inequvoca: aquela clara, evidente, que apresenta grau de convencimento tal que a seu respeito no se possa levantar dvida razovel, equivalendo, em ltima anlise, a verossimilhana da alegao, mormente no tocante ao direito subjetivo que a parte queira preservar. A Requerente manteve uma convivncia more uxorio, pblica, continua e duradoura com o seu companheiro sob o mesmo teto, por 24 (vinte e quatro anos) e vivia sob a sua dependncia econmica. Entretanto, a penso por morte pleiteada junto ao INSS foi indeferida, sob a alegao, de que a requerente no preenchia os requisitos para ser reconhecida como companheira do segurado falecido. Da prova inequvoca das alegaes: A prova inequvoca dos fatos alegados, restou comprovada pela farta documentao anexada a inicial e, ser devidamente confirmada atravs de depoimento pessoal da requerente, e pela oitiva de testemunhas inicialmente arroladas. Do periculum in mora: Demonstrada a situao de emergncia por que passa a requerente, e que o beneficio vindicado tem carter alimentar, restou configurado o periculum in mora. Atualmente, a requerente tem idade avanada (68 anos) e sofre do Mal de Parkinson, hipertenso arterial, faz uso de calmantes entre outros remdios controlados, (conforme cpias das receitas mdicas anexas docs. fls 34/41) e, desde o falecimento de seu companheiro em 11/11/2008 do qual dependia economicamente vive em estado de penria, dependendo muitas vezes, da ajuda de parentes e vizinhos para se alimentar e comprar remdios; pois no dispe de nenhum outro meio de subsistncia, vez que, por 22 anos, viveu somente sob a dependncia econmica de seu companheiro. Dessa forma, uma vez que no dispem de nenhuma fonte de renda ou meios para sobreviver, a espera pela soluo final da lide poder causarlhe danos, de difcil reparao.

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Quanto ao dano irreparvel ou de difcil reparao, verifica-se que a autora possui mais de 65 (sessenta e cinco) anos de idade, dificultando ainda mais a obteno de trabalho, o que justifica a emergncia na concesso do benefcio pretendido. Por outro lado, no h perigo de irreversibilidade do provimento antecipado podendo o mesmo, ser revogado ou modificado ao qualquer tempo pelo Juzo. Assim, em face aos fatos expostos requer a V. Exa., a antecipao dos efeitos da TUTELA, com base no art. 273 e do Cdigo de Processo Civil, determinando-se LIMINARMENTE ao requerido, Instituto Nacional de Seguridade Social INSS, o imediato pagamento do Beneficio da Penso por Morte em favor da requerente uma vez reconhecida por este Douto Juzo a sua condio de companheira e dependente do de cujus MARINO BENEDITO MARDEGAM a partir da data do bito (11/11/2008); bem como, as penses vincendas at a data da implantao do benefcio, devidamente atualizadas monetariamente e corrigidas com a aplicao dos juros de 1% ao ms;

6. DO PEDIDO

Por todo o exposto, REQUER: a) a antecipao dos efeitos da TUTELA, com base no art. 273 e do Cdigo de Processo Civil, determinando-se LIMINARMENTE ao requerido, Instituto Nacional de Seguridade Social INSS, o imediato pagamento do Beneficio da Penso por Morte em favor da requerente uma vez reconhecida por este Douto Juzo a sua condio de companheira e dependente do de cujus a partir da data do bito (11/11/2008); bem como, as penses vencidas at a data da implantao do benefcio, devidamente atualizadas monetariamente e corrigidas com a aplicao dos juros de 1% ao ms; b) a citao do requerido INSS, para contestar a ao, sob pena de revelia e confisso dos fatos alegados; bem como sua intimao para que, at a audincia, junte aos autos o processo administrativo referente ao pedido de beneficio de n 111.111.111.1;

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c) ao final, julgar totalmente procedente a presente ao, deferindose a penso por morte em favor da requerente na condio de companheira do segurado falecido, condenando-se o requerido ao pagamento dos honorrios advocatcios e custas processuais conforme prev a Lei, acrescidos de juros de 1% ao ms e correo monetria at o efetivo pagamento;

d) a intimao do Ministrio Pblico para todos os atos, caso haja interesse no feito;

e) A expedio de ofcio a Receita Federal, para que apresente a este Juzo, as trs ltimas declaraes de renda do de cujus, para que se possa aferir a condio de dependncia da requerente em relao ao segurado; f) a concesso dos benefcios da Assistncia Judiciria Gratuita por ser a requerente pessoa pobre na acepo jurdica do termo e no ter a condies de custear o processo e tampouco, o pagamento de honorrios advocatcios sem prejuzo do seu prprio sustento;

g) que todas as notificaes e intimaes, sejam efetuadas em nome do subscritor da presente. Declara o patrono que a esta subscreve, nos termos do artigo 365 e incisos, do Cdigo de Processo Civil, que s cpias ora juntadas a exordial so autnticas, podendo ser confrontadas com os documentos originais, caso seja necessrio. Protesta provar o alegado, especialmente por meio de prova documental e testemunhal cujo rol segue anexo depoimento pessoal da requerente e do requerido, este, sob pena de confisso; oitiva de testemunhas; realizao de percias; juntada de novos documentos; pareceres e jurisprudncia, e demais meios de provas em direito admitidos, consoante disposio do artigo 332, do Cdigo de Processo Civil.

D-se causa, o valor de R$ 31.179.24 (trinta e um mil, cento e setenta e nove reais e vinte e quatro centavos) conforme dispe o artigo 260

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do Cdigo de Processo Civil.

Nesses Termos, Pede Deferimento

Osaka, 14 de abril de 2009.

CLUDIO ANTONIO MARTINS OAB / SP n 241.596

ROL DE TESTEMUNHAS:

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Leuci Constncia Ribeiro de Arajo.

Profisso: Estudante universitria Endereo: Rua lvaro de Carvalho, n 48 Jd. Rochdale Osasco/SP, cep: 06220-130. RG n 19.593.800 e CPF/MF sob n 113.605.468-55

Suely Salvioni Rubio

Profisso: do lar Endereo: Rua lvares Machado, n 16 Jd. Rochdale Osasco/SP, cep: 06220-140. RG n 9.048.470 e CPF/MF sob n 786.181.508-00

Idalina Rossin Peres Profisso: do lar

Endereo: Rua lvaro de Carvalho, n 57 Jd. Rochdale Osasco/SP, cep: 06220-130.

Antonieta Rodrigues Gattini

Profisso: do lar Endereo: Rua Par, n 2-A Jd. Rochdale Osasco/SP, cep: 06220-110.