Dr.

MURILLO ODANI DE OLIVEIRA

Advogado OAB/GO 24.784

EXMO(A). SR(A). DR(A). JUIZ(A). DE DIREITO DO ___ JUIZADO ESPECIAL CVEL DA COMARCA DE GOINIA GO.

URGENTE!
Com pedido de Liminar

EDSON OLIVEIRA E SILVA, brasileiro, casado, comerciante, inscrito no RG sob o n. 402506-2386933 SSP-GO e no CPF sob o n. 122.690.341-04, residente e domiciliado na Av. Ville, Qd. 29, Lt. 12, Setor Moinho dos Ventos, Goinia, Gois, vem a honrada presena de Vossa Excelncia, atravs de seu bastante procurador (m.j.), com endereo profissional impresso no rodap da pgina, propor a presente AO DE INDENIZAO POR DANOS MORAIS, com pedido de LIMINAR em face de ATLNTICO FUNDO DE INVESTIMENTO, pessoa jurdica de direito privado, inscrita no CNPJ sob o n 09.194.841/0001-51, com sede na Av. Brigadeiro Faria Lima, 3.900, 10 andar Condomnio Edif. Pedro Mariz B31 CEP 04.538-132 Bairro Itaim Bibi, So Paulo/SP; BRASIL TELECOM S.A., sociedade annima aberta, inscrita no CNPJ sob o n 76.535.764/0001-43, com sede na SIA/SUL ASP LOTE D, BLOCO B, S/N, St. Indstria, CEP 71.215-000, Braslia, DF; Pelos fatos e fundamentos a seguir aduzidos: 1. Dos Fatos: H cerca de 3 (trs) anos, o autor administrava uma loja de materiais de construo no setor Jardim Presidente em Goinia/GO. Contudo, por motivos alheios ao caso, a referida loja mudou sua sede para o Setor Moinho dos Ventos em Goinia/GO no comeo daquele ano. Havia uma linha telefnica (nmero 062-3258-1733) instalada na antiga sede da loja de materiais de construo. Tratava-se de um nmero comercial e que j estava impresso nas notas fiscais e nos cartes comerciais da empresa, dessa maneira era de interesse do autor que o nmero fosse transferido para a nova sede. Assim sendo, o mesmo entrou em contato com a empresa Brasil Telecom a fim de requerer a transferncia da linha telefnica.

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No primeiro contato ficou constatado que existiam dvidas no pagas, referentes a meses de 2005, por e que esse era o nico motivo que impedia a empresa de transferir a linha. O Requerente prontamente se disps a pagar as contas atrasadas e, de posse dos recibos, entrou em contato novamente com a empresa de telefonia. Nesse segundo contato, o atendente da empresa informou que j havia solicitado a transferncia da linha telefnica e que em breve a mesma seria instalada no novo endereo. Passou-se mais de um ms e a linha no foi transferida. O autor entrou em contato novamente com a empresa de telefonia e aps horas de reclamaes e discusses, ouviu que havia outra conta atrasada, referente cobrana da chamada Tarifa Bsica referente ao ltimo ms em que a linha deveria ter sido instalada, e que era necessrio o pagamento dessa fatura para que o telefone fosse instalado. Entenda meritssimo, segundo a empresa de telefonia, o autor deveria pagar por um servio que efetivamente no foi prestado! Ao ouvir tamanho desaforo o mesmo desligou o telefone. Passados mais alguns dias, o requerente entrou em contato novamente com a referida empresa quando s ento obteve a informao de que no seria possvel instalar a linha telefnica no setor Moinho dos Ventos, pois era um setor novo que ainda no contava com postes telefnicos. Assim sendo, foi requerido o cancelamento da linha telefnica, porm a empresa no quis encerrar a conta, pois o requerente deveria pagar o que devia para a empresa. As tarifas bsicas que esto sendo cobradas por um servio no prestado. Em Outubro de 2006 a loja de materiais de construo foi vendida e o autor foi viver no exterior em Maro de 2007. Desde Maio de 2006 at a presente data, o autor no recebeu nenhuma comunicao ou cobrana por parte de nenhuma das empresas Requeridas, ressalte-se. Retornando agora ao Brasil, ele foi surpreendido ao tentar abrir uma conta poupana e ver que seu nome est inscrito no SPC (Servio de Proteo ao Crdito) como devedor da empresa Atlntico Fundo de Investimento (comprovantes em anexo). Nunca houve nenhum tipo de negcio entre o autor e essa referida empresa, sendo que o mesmo ignorava a existncia dela at bem pouco tempo atrs. Nunca houve nenhuma tentativa de negociao por parte de nenhuma das empresas envolvidas e tambm no houve comunicao ou notificao de que o requerente teria seu nome inscrito no SPC e/ou SERASA. Pelas poucas informaes colhidas pelo autor at agora, pode-se dizer que a empresa Atlntico Fundo de Investimento comprou a dvida da Brasil Telecom S.A. sem o consentimento ou o conhecimento de sua parte, e de uma maneira completamente indevida inscreveu o nome do autor nos rgos de proteo ao crdito, causando com isso enormes danos de ordem moral. Recentemente houve nova tentativa de acordo com as empresas requeridas, porm as mesmas utilizaram-se da ttica do cansao deixando o autor ao telefone por horas Rua C-185, Qd. 605, Lt. 07, St. Nova Sua, Goinia, Gois Fone: (062) 3259-1281 2

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sem que lhe fosse dada nenhuma soluo. O que causou um grave sentimento de impotncia e frustrao no autor, que quer ver sua situao resolvida o mais rapidamente possvel, mas que no consegue sequer negociar com as empresas requeridas. Sendo o requerente de famlia humilde, no entanto, pelo zelo que sempre teve em seus negcios, acabou por ter reconhecido conceito de honradez em seus compromissos comerciais, no entanto de uma hora para outra se viu no descrdito econmico, com a perda da confiana pblica em sua capacidade de cumprir com as obrigaes negociais, tendo assim pesada ofensa sua honra. 2. Do Direito: 2.1. Do Dano Moral e a obrigao de indenizar: O Art. 186 do Cdigo Civil Brasileiro prev:
Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito. (grifamos)

Danos morais, uma das modalidades de atos ilcitos, so leses sofridas pelas pessoas fsicas ou jurdicas, em certos aspectos de sua personalidade, caracterizados, sempre por via de reflexos produzidos, por ao ou omisso de outrem. So aqueles danos que atingem a moralidade, personalidade e a afetividade da pessoa, causando-lhe constrangimentos, vexames, dores, enfim, sentimentos e sensaes negativas. Neste contexto, o ato ilcito passvel de indenizao conforme preleciona o Art. 927 do mesmo instituto:
Art. 927. Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar dano a outrem, fica obrigado a repar-lo. (grifamos)

Saliente-se que, o reconhecimento do dano moral e sua reparabilidade h muito tempo consagrado pela Constituio Federal/88 que definiu expressamente em seu Art. 5, incisos V e X:
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: (...) V - assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm da indenizao por dano material, moral ou imagem; (...) X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao; (grifamos)

Por ser imaterial, o bem moral no pode ser exprimido em valores, mas devese atentar para critrios subjetivos a fim de criar uma equivalncia entre o dano sofrido e a culpa do ofensor. Rua C-185, Qd. 605, Lt. 07, St. Nova Sua, Goinia, Gois Fone: (062) 3259-1281 3

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Entretanto, hoje a doutrina e a jurisprudncia de modo seguro, tranqilo e pacfico, consolidaram o entendimento no sentido de que, em conformidade com o ordenamento jurdico brasileiro o dano moral puro deve ser reparado mediante indenizao. Vale lembrar, ainda, que o patrimnio de uma pessoa vai muito alm de suas posses materiais, sendo de vital importncia os bens morais que integram os direitos da personalidade, que so a honra, a liberdade, a sade, a integridade psicolgica, a intimidade, a imagem, o bom nome, a privacidade e a integridade fsica. Neste diapaso, o importe pecunirio deve servir como reparao ao dano sofrido pelo ofendido e uma sano ao lesionante, sempre de modo severo de modo a reprimir uma nova violao. 2.1.1. Fixao do Quantum indenizatrio: O Supremo Tribunal Federal j decidiu:
Cabimento de indenizao, a ttulo de dano moral, no sendo exigvel a comprovao do prejuzo (RT 614/236).

Tambm o Egrgio Tribunal de Justia de So Paulo teve a oportunidade de decidir:

Indenizao - Dano Moral - Protesto indevido de ttulo de crdito, j saldada a dvida respectiva - Fato que causou injusta leso honra do autor, consubstanciado em descrdito na praa (RT 650/63).

cedio que o ressarcimento do dano moral independe de reflexos patrimoniais, bastando ofensa honra para gerar direito a indenizao. Informa, a propsito, Yussef Said Cahali na sua obra DANO E INDENIZAO, pg. 90, que o dano moral presumido e desde que verificado o pressuposto da culpabilidade, impe-se a reparao em favor do ofendido. Esto presentes, neste caso, todos os pressupostos exigidos por lei para que exista a responsabilidade civil e a indenizao, ou seja, o dano, a culpa dos autores do dano (suplicados) e a relao de causalidade entre o fato culposo e o dano. Por outro lado, para apurao do quantum da condenao a ser arbitrada, torna-se necessrio compulsar algumas determinantes e entre elas o prejuzo sofrido pela vtima, a intensidade da culpa, o poderio econmico do ofensor e a fragilidade do ofendido sem foras para se opor. Alis, mister se faz comentar que Andra Hfez, em interessante artigo publicado na Gazeta Mercantil de 16 de dezembro de 1.996, denominado Dano Moral Subestimado, alertou para a iniqidade resultante do receio em se determinar altos valores, ou verdadeiramente significativos, nas indenizaes, enquanto mtodo acarretador da denominada banalizao do dano moral. Essa viso contraria o anseio do legislador constituinte, que assegurou expressamente a indenizao pelo dano moral, na nova ordem constitucional, recentemente instituda no nosso Pas. Rua C-185, Qd. 605, Lt. 07, St. Nova Sua, Goinia, Gois Fone: (062) 3259-1281 4

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A indenizao pelo dano moral deve refletir, de modo expressivo, no patrimnio do lesante, de modo que este venha a sentir a resposta da ordem jurdica, enquanto efeito do resultado lesivo produzido. Hermenegildo de Barros, citado por Pontes de Miranda, j acentuara que: embora o dano moral seja um sentimento de pesar ntimo da pessoa ofendida, para o qual se no encontra estimao perfeitamente adequada, no isso razo para que se lhe recuse em absoluto uma compensao qualquer. Esse ser estabelecida, como e quando possvel, por meio de uma soma, que no importando uma exata reparao, todavia representar a nica salvao cabvel nos limites das foras humanas. O dinheiro no os extinguir de todo; no os atenuar mesmo por sua prpria natureza; mas pelas vantagens que o seu valor permutativo poder proporcionar, compensando, indiretamente e parcialmente embora, o suplcio moral que os vitimados experimentam (in RTJ 57, pp. 789-790, voto de Ministro Thompson Flores). Outrossim, esta mesma advertncia formulada por Wilson Melo da Silva (O Dano Moral e sua Reparao, p. 368, 2 ed.), por Yussef Said Cahali (Dano e Indenizao, p. 26), e pelo Desembargador Amilcar de Castro (Rev. Forense, vol. XCIII, p. 528). Portanto, a reparao feita atravs de uma compensao, via indireta do dinheiro. Por todo o exposto, requer seja arbitrada a indenizao no importe de R$ 15.000,00 (quinze mil reais) que devero ser acrescidos de juros e correo monetria at o efetivo pagamento. 2.2. Da ilegalidade da inscrio do nome do devedor em rgos de proteo ao crdito: Embora a venda da dvida (cesso do crdito) de uma empresa para a outra seja legal, as inscries no SPC e SERASA so ilegais. Segundo o Art. 290 do Cdigo Civil:
Art. 290. A cesso do crdito no tem eficcia em relao ao devedor, seno quando a este notificada; mas por notificado se tem o devedor que, em escrito pblico ou particular, se declarou ciente da cesso feita.

Portanto, se o devedor no foi notificado da cesso ou mesmo que tenha recebido notificao no assinou a declarao da cincia da mesma, ela no tem validade contra ele e no pode gerar nenhum efeito, inclusive cadastros de restrio ao crdito, como SPC e SERASA. Este tambm o posicionamento da Justia que est condenando empresas que compram dvidas de outras e colocam os consumidores no SPC e SERASA, ao pagamento de indenizaes por danos morais.
EMENTA: APELAO CVEL. NEGCIOS JURDICOS BANCRIOS. AO DE OBRIGAO DE FAZER. INDENIZAO. DANOS MORAIS. CONTRATO DE CEDNCIA DE CRDITO ENTRE O BANCO DO BRASIL

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S/A E ATIVOS S.A. CIA SECURITIZADORA DE CRDITO E FINANCIAMENTO. AUSNCIA DE COMUNICAO DO NEGCIO JURDICO CONSUMIDORA. INSCRIO INDEVIDA EM CADASTRO DE INADIMPLENTES. ILICITUDE DO ATO. DEVER DE INDENIZAR CONFIGURADO. A instituio financeira, que aps deciso judicial em ao revisional de contrato bancrio, cede crditos que lhe pertenciam sem notificar o devedor da existncia da cesso, nem tampouco a cessionria acerca da liminar anteriormente deferida, que vedava a inscrio do nome da autora em cadastros restritivos de crdito, tem legitimidade para figurar no plo passivo de ao, onde a autora, pessoa prejudicada, busca indenizao pela indevida inscrio Dano moral configurado. In re ipsa. Quantum indenizatrio reduzido. Mantida a sucumbncia. REJEITARAM A PRELIMINAR DE ILEGITIMIDADE PASSIVA DO BANCO E DERAM PARCIAL PROVIMENTO A AMBOS OS RECURSOS. UNNIME. (Apelao Cvel N 70018023929, Dcima Oitava Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Nelson Jos Gonzaga, Julgado em 11/12/2008) EMENTA: APELAO CVEL. RESPONSABILIDADE CIVIL. DANOS MORAIS. INSCRIO EM RGO RESTRITIVO. CESSO DE CRDITO. AUSNCIA DE NOTIFICAO ESPECFICA. INEFICCIA FRENTE AO DEVEDOR. ILICITUDE DA ANOTAO. DEVER DE REPARAR CONFIGURADO. PREJUZO IN RE IPSA. QUANTUM. Em que pese haja se demonstrado a cesso de crdito operada entre o Banco do Brasil e a Ativos S/A relativamente ao dbito do autor, no foi este notificado do negcio, razo pela qual no lhe pode ser oponvel. Dessa forma, ainda que existente a dvida, mostram-se ilcitas as medidas de cobrana levadas a efeito antes da inequvoca cincia do devedor, a exemplo da anotao em rgos restritivos, que no se confunde com ato conservatrio do prprio direito. Inteligncia do art. 290 do Cdigo Civil. Devem ser ressarcidos, portanto, os danos morais experimentados, os quais, na espcie, independem de demonstrao especfica. Quantum indenizatrio reduzido, contudo, para patamar adequado s circunstncias do caso concreto e em conformidade com precedentes da Cmara, a fim de se evitar o enriquecimento sem causa do ofendido. RGO ARQUIVISTA. COMUNICAO PRVIA VERIFICADA. EXERCCIO REGULAR DE ATIVIDADE. DEVER DE REPARAR INEXISTENTE. Quanto co-r Associao Comercial de So Paulo, verificando-se a remessa ao consumidor do aviso prvio a que refere o art. 43, 2, do CDC, que no se reveste de maiores formalidades legais, cumpre o arquivista o mister de cientificao. Hiptese de exerccio regular de atividade, no concorrendo ato ilcito apto a gerar a obrigao de ressarcir. PROVIDA A APELAO DA ACSP E PROVIDA EM PARTE A DA ATIVOS S/A. (Apelao Cvel N 70027224153, Nona Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Tasso Caubi Soares Delabary, Julgado em 26/11/2008) EMENTA: APELAO CVEL. AO DE INDENIZAO POR DANO MORAL. CANCELAMENTO DE CADASTRO NEGATIVO. CESSO DE CRDITO NO DEMONSTRADO. NUS DA CESSIONRIA. 1. Cabvel a indenizao por danos morais, em face da inscrio negativa em rgo de inadimplente. 2. A R., embora intimada, no logrou provar a existncia de cesso de crdito do Banco do Brasil S/A, a qual originaria o dbito que resultou no cadastramento do A. no SPC, nus que lhe competia. 3 .Quantum indenizatrio mantido. NEGADO PROVIMENTO APELAO. UNNIME. (Apelao Cvel N 70024130163, Dcima Oitava Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Nara Leonor Castro Garcia, Julgado em 21/08/2008) EMENTA: APELAO CVEL. RESPONSABILIDADE CIVIL. DANOS MORAIS. INSCRIO EM RGO RESTRITIVO. CESSO DE CRDITO. AUSNCIA DE NOTIFICAO. INEFICCIA FRENTE AO

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DEVEDOR. ILICITUDE DA ANOTAO. DEVER DE REPARAR CONFIGURADO. PREJUZO IN RE IPSA. Em que pese haja se demonstrado a cesso de crdito operada entre o Banco do Brasil e a Ativos S/A relativamente ao dbito do autor, no foi este notificado do negcio, razo pela qual no lhe pode ser oponvel. Dessa forma, ainda que existente a dvida, mostram-se ilcitas as medidas de cobrana levadas a efeito antes da inequvoca cincia do devedor, a exemplo da anotao em rgos restritivos, que no se confunde com ato conservatrio do prprio direito. Inteligncia do art. 290 do Cdigo Civil. Devem ser ressarcidos, portanto, os danos morais experimentados, que, na espcie, independem de demonstrao especfica. APELAO PROVIDA. (Apelao Cvel N 70022647853, Nona Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Tasso Caubi Soares Delabary, Julgado em 09/04/2008) EMENTA: APELAO CVEL. CONTRATOS DE CARTO DE CRDITO. AO DE INDENIZAO POR DANOS MORAIS. INSCRIO NOS RGOS DE PROTEO AO CRDITO. CESSO DE CRDITO. BOAF OBJETIVA. COMUNICAO PRVIA. Desvela-se indevido o cadastro do nome do consumidor promovido por cessionria de crditos, sem antes notificar o devedor da cesso de crdito ocorrida, o qual (devedor) somente soube do ato quando foi utilizar seu crdito no comrcio local. Ilegalidade do ato reconhecida, uma vez que a cesso de crditos somente produz efeitos junto ao devedor aps a sua cientificao, na forma do art. 290 do Cdigo Civil. Hiptese, ademais, em que a restrio estava vedada em razo de tutela antecipada concedida em ao revisional movida em face do banco cessionrio, ajuizada em momento anterior cesso, cujos efeitos se estendiam ao cessionrio, nos termos do art. 294 do Cdigo Civil. DANO MORAL PURO. PROVA DO PREJUZO. A inscrio (formal e/ou materialmente) indevida nos rgos de proteo ao crdito gera, por si, o dever de indenizar, sendo desnecessria prova de efetivo prejuzo. Hiptese de dano moral puro ou in re ipsa. MONTANTE INDENIZATRIO. CRITRIOS DE FIXAO. BINMIO REPARAO/PUNIO. VALOR MANTIDO. Para a fixao do quantum debeatur deve-se observar o binmio reparao/punio, a situao econmica dos litigantes e o elemento subjetivo do ilcito, arbitrando-se um valor que seja, ao mesmo tempo, reparatrio e punitivo, no sendo irrisrio e nem se traduzindo enriquecimento indevido. Mantido o valor da indenizao arbitrado pela sentena. RECURSO DE APELAO DESPROVIDO. UNNIME. (Apelao Cvel N 70024754194, Dcima Oitava Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Pedro Celso Dal Pra, Julgado em 07/08/2008) EMENTA: APELACAO CIVEL. ACAO DE NEGATIVA DE DEBITO C/C REPARACAO DE DANOS. INSCRICAO DO NOME NOS ORGAOS DE PROTECAO AO CREDITO IRREGULAR. DANO MORAL CARACTERIZADO. REVELIA. CRITERIOS NA FIXACAO DO DANO. PRUDENTE ARBITRIO DO JUIZ. RAZOABILIDADE. SENTENCA MANTIDA. 1 - MESMO SENDO RELATIVOS OS EFEITOS DA REVELIA, SEGUNDO SE DEPREENDE DA EXEGESE DO ART 319 DO CPC, DEVE SER JULGADO PROCEDENTE O PEDIDO DE INDENIZACAO POR DANOS MORAIS DIANTE DOS ELEMENTOS PROBATORIOS QUE DEMONSTRAM TER SIDO INDEVIDA A INSCRICAO DO NOME APELADO NO SISTEMA DE PROTECAO AO CREDITO, A MINGUA DA NECESSARIA COMUNICACAO A ELE ACERCA DA EXISTENCIA DA DIVIDA E DE QUE IRA PROCEDER A NEGATIVACAO DO SEU NOME JUNTO AO CADASTRO DE INADIMPLENTES. 2 - OBSERVA-SE NO FEITO QUE O QUANTUM ARBITRADO ATENDE AS ESPECIFICIDADES DO CASO, TENDO SIDO FIXADO COM RAZOABILIDADE E PROPORCIONALIDADE, NAO HAVENDO DE SER REDUZIDO. RECURSO CONHECIDO E IMPROVIDO. ACORDAM OS COMPONENTES DA SEGUNDA TURMA JULGADORA DA PRIMEIRA CAMARA CIVEL DO EGREGIO TRIBUNAL DE JUSTICA DO ESTADO DE

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GOIAS, A UNANIMIDADE DE VOTOS EM CONHECER DO APELO E NEGAR-LHE PROVIMENTO, NOS TERMOS DO VOTO DO RELATOR. (Apelao Cvel n 200900732495, Primeira Cmara Cvel, Tribunal de Justia de Gois, Relator: Amaral Wilson de Oliveira, Julgado em 14/04/2009)

Ora Meritssimo, depreende-se da anlise dos documentos acostados exordial que a empresa Brasil Telecom S.A. vendeu seus crditos para a empresa Atlntico Fundo de Investimento, sem o consentimento ou o conhecimento do requerente. Contrariando assim a Lei, os Costumes e a Jurisprudncia dominante em nossos Tribunais. Assim sendo, tal transao comercial entre as referidas empresas no gerou nenhum efeito em relao ao autor, conforme j amplamente exposto, o que torna a inscrio do nome do Requerente nos cadastros do SPC e SERASA totalmente ILEGAL. 2.3. Dos requisitos para a concesso de Liminar: Do periculum in mora O requerente teve seu crdito abalado por conta de uma inscrio indevida em cadastros de devedores e jamais fora notificado ou cientificado de qualquer maneira sobre a venda dos crditos ou sobre a dvida pendente, que tambm indevida, como restar provado ao final. No poder exercer seu crdito at que seja prolatada uma sentena transitada em julgado, trar inmeros prejuzos para o requerente causando mais danos de difcil reparao. Do fumus boni iuris Conforme j amplamente argumentado, a inscrio no SPC e no SERASA levada a cabo pela empresa requerida Atlntico Fundo de Investimento foi irregular. Ademais, deve-se sempre ter em mente que a dvida que est sendo cobrada origina-se de uma cobrana da tarifa bsica no perodo em que a linha telefnica estava desativada e que por culpa EXCLUSIVA da empresa de telefonia, a mesma no poderia ser instalada no endereo requisitado pelo consumidor. E que tambm por culpa EXCLUSIVA da empresa requerida, no foi realizado o cancelamento da linha telefnica. 2.4. O porqu da cobrana da Tarifa Bsica ser indevida: A cobrana da tarifa por parte das concessionrias pode ser considerada como uma contraprestao e uma remunerao dos servios prestados por estas. Por compreender uma contraprestao do servio prestado, esta deve obrigatoriamente guardar uma estrita correlao com este. No entanto, em razo da implementao do famigerado instituto conhecido como "Tarifa Bsica" no setor de telefonia, consubstanciado na conhecida "assinatura mensal" e que ressalte-se, fora absurdamente autorizado pelo Poder Pblico nos contratos de concesso por intermdio da ANATEL, fora gerado um completo desvirtuamento do conceito e da finalidade destinada originariamente tarifa. 8

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Isso porque, diante da cobrana da tarifa bsica, nos moldes praticados pelas concessionrias, o consumidor, mesmo no se utilizando do servio, se v todos os meses, obrigado a contribuir com um valor fixo em prol da operadora, o que garante a esta um lucro tambm fixo e certo todos os meses visto que o pagamento independe dos impulsos consumidos pelos usurios na utilizao do terminal telefnico. Outra distoro gerada por este maledicente sistema de cobrana se deve ao fato de que o consumidor, sequer chega a utilizar dos 100 pulsos conferidos a ttulo de franquia pela concessionria e no entanto, mesmo assim, amplamente penalizado com a obrigao de promover o pagamento integral do valor da assinatura bsica. Diante desta prtica, o que se pode inferir que o consumidor obrigado a pagar por um servio que sequer chega a utilizar, fato este que vai totalmente de encontro com a prpria natureza do conceito atribudo a tarifa, alm de ferir especificamente o art. 39 inciso I do Cdigo de Defesa do Consumidor, porquanto o consumidor tem a prestao do servio condicionada a limites quantitativos, o que terminantemente vedado pelo referido corpo legal. Para elucidar a questo necessrio transcrever o art. 39 do CDC que preceitua:
Art. 39 - vedado ao fornecedor de produtos ou servios, dentre outras prticas abusivas: I - Condicionar o fornecimento de produto ou de servio ao fornecimento de outro produto ou servio, bem como, sem justa causa, a limites quantitativos; (...) V exigir do consumidor vantagem manifestamente excessiva;

Tal prtica ainda fere o art. 51, inciso IV do diploma Consumerista, seno vejamos:
Art. 51 - So nulas de pleno direito, entre outras, as clusulas contratuais relativas ao fornecimento de produtos e servios que: (...) IV estabeleam obrigaes consideradas inquas, abusivas, que coloquem o consumidor em desvantagem exagerada, ou sejam incompatveis com a boa f e a equidade;

A aplicao da tarifa bsica, na forma em que utilizada, gera, sem dvida, um quadro de onerosidade excessiva em face do consumidor, desequilibrando por completo a relao existente entre as partes, alm de provocar um enriquecimento sem causa por parte das concessionrias que injustamente se apoderam desta significativa diferena sem que tenham efetivamente prestado o servio. Contraditoriamente, um dos fundamentos utilizados pelo Poder Concedente para autorizar esta forma de cobrana seria que a tarifa bsica se justificaria para conceder subsdios tarifrios ao consumidor carente, fato este que infelizmente no ocorre na prtica. Isso porque, atualmente no mais existem subsdios no setor, muito ao contrrio, o consumidor carente cada vez mais penalizado com os aumentos das tarifas. Rua C-185, Qd. 605, Lt. 07, St. Nova Sua, Goinia, Gois Fone: (062) 3259-1281 9

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A atual estrutura de remunerao dos servios de telefonia uma fonte de lucros excessivos e indevidos, cruis ao consumidor. O contrato de concesso visa supremacia do interesse pblico, cujo objetivo o bem-estar da coletividade, e no propiciar vantagem econmica ao empreendedor privado. Alm dos argumentos j mencionados, temos ainda o fato de que a linha telefnica em questo no poderia ser instalada no Setor Moinho dos Ventos e que a empresa requerida j tinha conhecimento dessa informao e no a repassou nem no primeiro e nem no segundo contato com o consumidor, mantendo-o em erro por mais de um ms com o nico objetivo de cobrar mais uma assinatura bsica. Vale ressaltar, ainda, que desde Janeiro de 2006 a referida linha telefnica encontrava-se desligada e no era utilizada por ningum. 2.5. Do nus da prova O Cdigo Consumerista confere ao postulante a presuno de veracidade de suas alegaes, cabendo a plo mais forte "derrubar" as afirmaes, tudo aliado aos indcios processuais. Desse modo, faz-se necessria a inverso do nus da prova eis que presentes os requisitos para tanto. O Tribunal de Justia de So Paulo j pacificou entendimento no sentido que:
"PROVA - nus - Inverso - Cabimento - Inaplicabilidade do art. 333, I do Cdigo de Processo Civil, em face da prevalncia do artigo 6, VIII do Cdigo de Defesa do Consumidor por ser norma especfica. (TJSP - AI 18.455-4 - 8 CDPriv. - Rel. Des. Debatin Cardoso - J. 26.03.1997)."

HUMBERTO THEODORO JNIOR, em matria publicada na RJ n. 245, de maro de 1998 enftico ao dizer que "o processo devido, destarte, o processo justo, apto a propiciar quele que o utiliza uma real e prtica tutela." "Todos so iguais perante a lei", igualdade, isonomia, eqidade (no sentido aristotlico do termo), seja como for denominado, significa tratar igualmente os iguais e desigualmente os desiguais. Este o fundamento do Cdigo de Defesa do Consumidor. Verificando que numa sociedade massificada o consumidor se apresentava em posio bastante inferior ao fornecedor, o legislador ordinrio, atendendo aos auspcios constitucionais, criou mecanismos, substanciais e adjetivos, que antes de constituir privilgios, so aplicao do princpio da isonomia. Isonomia que no fica sujeita a critrios discricionrios, advm da Lei Maior, que previu a vulnerabilidade do consumidor frente ao fornecedor, assim como o fez para os particulares perante o Poder Pblico e com os trabalhadores perante os empregadores. Distines que podiam e deviam ser feitas pelo Poder Constituinte Originrio, conquanto representassem os anseios do povo. Inspirou-se na linha da chamada efetividade do processo, calcada nos princpios da celeridade e do acesso ordem jurdica justa, suprindo a ineficincia do procedimento ordinrio e suas regras de distribuio do nus da prova em seus mltiplos aspectos. Rua C-185, Qd. 605, Lt. 07, St. Nova Sua, Goinia, Gois Fone: (062) 3259-1281 10

Dr. MURILLO ODANI DE OLIVEIRA

Advogado OAB/GO 24.784

Comentando o art. 39, IV, do CDC, ANTNIO HERMAN VACONCELLOS E BENJAMIN, doutrina: "A vulnerabilidade trao universal de todos os consumidores, ricos, pobres, educados ou ignorantes, crdulos ou espertos." Por fim, no h como se desatrelar dos fundamentos que colimam a justia. O papel dos juzes no Estado Democrtico de Direito importantssimo e imprescindvel neste momento: revolucionar, com amparo nos instrumentos colocados s suas disposies, no Direito e na Justia, na defesa dos mais humildes tambm quanto espoliao econmica que vm sofrendo. 3. Dos Pedidos Isso posto, requer a Vossa Excelncia: 1. Os benefcios da assistncia judiciria gratuita, uma vez que o requerente no possui condies financeiras de arcar com os gastos decorrentes da presente sem prejuzo de sua subsistncia, nos termos da Lei Ordinria n 1.060/50; Seja concedida a medida Liminar Inaudita Altera Pars, com a determinao da suspenso da incluso arbitrria do nome do requerente e de seu CNPF/MF dos rgos de proteo ao Crdito (SPC e SERASA); A citao das empresas requeridas por AR na pessoa de seus representantes legais, nos endereos informados no prembulo da presente para, querendo, vir responder a presente AO DE INDENIZAO POR DANOS MORAIS, sob pena de revelia, e que ao final da mesma sejam julgados procedentes os pedidos indenizatrios formulados condenando as requeridas ao pagamento da indenizao no valor de R$ 15.000,00 (quinze mil reais), acrescida de Honorrios Advocatcios que requer sejam arbitrados em 20% (vinte por cento) sobre o valor da causa; Determinar, de plano, ou aps a contestao, a inverso do nus da prova, consoante fundamentao acima. Requer ainda a produo de todos os meios de provas em Direito admitidas, especialmente pelo depoimento pessoal do representante legal sob pena de confisso, oitiva de testemunhas, e outras que se fizerem necessrias.

2.

3.

4. 5.

D-se ao presente feito o valor de R$ 15.000,00 (quinze mil reais) para os devidos fins de direito. Termos em que, Pede e espera deferimento. Goinia, 18 de maio de 2009.

__________________________________ Dr. Murillo Odani de Oliveira OAB/GO 24.784

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