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Fevereiro de 2011

DIREITO EUROPEU E DA CONCORRNCIA

DECISO PREJUDICIAL SOBRE COMPRESSO DE MARGENS NO PROCESSO TELIASONERA

Em 17 de Fevereiro de 2011, o Tribunal de Justia (TJ) proferiu deciso prejudicial no processo TeliaSonera, sobre o alegado abuso de posio dominante atravs da prtica de compresso de margens1. Enquadramento A TeliaSonera a operadora sueca da rede telefnica fixa e a proprietria da mesma. A TeliaSonera utilizava a rede para prestar servios telefnicos aos consumidores, oferecendo tambm a outros operadores o acesso infraestrutura, segundo duas modalidades. Por um lado, oferecia esse acesso por desagregao, em conformidade com as obrigaes a que estava sujeita por fora do direito da Unio Europeia2. Por outro lado, sem estar sujeita a qualquer obrigao regulamentar nesse sentido, oferecia aos operadores um produto ADSL destinado a prestaes intermdias, produto esse que permitia a tais operadores prestar os seus servios de ligao em banda larga aos clientes finais. Na opinio da Autoridade da Concorrncia sueca (Konkurrensverket), entre o ms de Abril de 2000 e o ms de Janeiro de 2003, a TeliaSonera abusou da sua posio dominante ao aplicar uma poltica tarifria em consequncia da qual a diferena entre os preos de venda dos produtos ADSL destinados a utilizadores grossistas e os preos de venda dos servios oferecidos aos clientes finais era insuficiente para cobrir os custos que a prpria TeliaSonera devia suportar para a prestao dos seus servios aos referidos clientes finais. Por essa razo, o Konkurrensverket intentou uma aco no Tribunal Distrital de Estocolmo, alegando a infraco das normas de concorrncia. Em Fevereiro de 2009, o tribunal sueco pediu ao TJ que proferisse uma deciso prejudicial. O tribunal perguntou ao TJ, em geral, se a compresso de margens constitua um tipo de abuso independente que surgiria sempre que a diferena entre o preo dos produtos/ servios grossistas e o preo de retalho fosse insuficiente para permitir que o concorrente tivesse lucro, ou apenas quando o produto/servio grossista fosse crucial para a concorrncia a jusante. Deciso do TJ O TJ decidiu agora que a compresso de margens constitui uma categoria independente de abuso de posio dominante contrria ao disposto
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Clients Choice Award - International Law Office, 2008, 2010 1 Processo C 52/09, Konkurrensverket c. TeliaSonera, acrdo do TJ proferido em 17 de Fevereiro de 2011. 2 Regulamento (CE) n. 2887/2000 do Parlamento Europeu e do Conselho, de 18 de Dezembro de 2000, relativo oferta de acesso desagregado ao lacete local. JO n. L 336 de 30.12.2000, p. 4-8.

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DECISO PREJUDICIAL SOBRE COMPRESSO DE MARGENS NO PROCESSO TELIASONERA

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Na sua deciso, o TJ, mais do que esclarecer certas condies da verificao de abusos de compresso de margens, confirmou que tais abusos podem ocorrer em sectores no regulados e em relao a produtos/ servios grossistas no necessariamente indispensveis concorrncia no mercado retalhista a jusante.

no artigo 102. do Tratado sobre o Funcionamento da Unio Europeia (TFUE), diferente da recusa de fornecimento. O TJ entendeu que era irrelevante que a TeliaSonera no estivesse sujeita a qualquer obrigao regulamentar de fornecer concorrentes. Adicionalmente, estabeleceu que, apesar de a natureza indispensvel do produto grossista ser relevante para apreciar se a poltica de preos tem efeitos anticoncorrenciais, tais efeitos no podem ser excludos ainda que o produto grossista no seja indispensvel. No que respeita ao mtodo para estabelecer a compresso de margens, o TJ confirmou que h que ter em considerao, em princpio e prioritariamente, os preos e os custos da empresa dominante no mercado das prestaes retalhistas. Relativamente ao nvel necessrio de compresso da margem, o TJ entendeu que, se a margem for negativa (ou seja, se o preo grossista cobrado pela empresa dominante aos concorrentes for superior ao preo retalhista cobrado pela mesma empresa aos seus clientes finais), o efeito eliminatrio pelo menos potencial provvel, tendo em conta o facto de que, nessa situao, os concorrentes da empresa dominante, ainda que tenham um grau de eficincia idntico ou mesmo superior, estaro obrigados a vender com prejuzo. Se, no entanto, a margem for positiva, haver que demonstrar que a aplicao

da referida prtica tarifria pode, por exemplo, devido a uma reduo da rentabilidade, tornar pelo menos mais difcil para os operadores em causa o exerccio das suas actividades nesse mercado. O TJ tambm confirmou que a compresso de margens pode constituir um abuso de posio dominante independentemente (i) do grau de domnio no mercado grossista e (ii) da existncia de posio dominante no mercado retalhista relacionado. Concluso Na sua deciso, o TJ, mais do que esclarecer certas condies da verificao de abusos de compresso de margens, confirmou que tais abusos podem ocorrer em sectores no regulados e em relao a produtos/ servios grossistas no necessariamente indispensveis concorrncia no mercado retalhista a jusante. O acrdo contraria as Concluses do Advogado-Geral Mazk, apresentadas em Setembro de 20103, assim como as Orientaes da Comisso Europeia sobre a aplicao do artigo 102. TFUE4. Difere ainda da posio americana sobre o abuso decorrente da compresso de margens, a qual tem estreitado o seu alcance, podendo assim conduzir a uma aplicao diferente das regras de concorrncia, nos dois lados do Atlntico, sobre a mesma poltica de preos adoptada por uma determinada empresa.

A presente Nota Informativa destina-se a ser distribuda entre Clientes e Colegas e a informao nela contida prestada de forma geral e abstracta, no devendo servir de base para qualquer tomada de deciso sem assistncia profissional qualificada e dirigida ao caso concreto. O contedo desta Nota Informativa no pode ser reproduzido, no seu todo ou em parte, sem a expressa autorizao do editor. Caso deseje obter esclarecimentos adicionais sobre este assunto contacte Ricardo Oliveira - ricardo.oliveira@plmj.pt ou Sara Estima Martins - sara.estimamartins@plmj.pt.

3Processo C 52/09, Konkurrensverket c. TeliaSonera, concluses do Advogado Geral Mazk apresentadas em 2 de Setembro de 2010. 4 Comunicao da Comisso Orientao sobre as prioridades da Comisso na aplicao do artigo 82. do Tratado CE a comportamentos de excluso abusivos por parte de empresas em posio dominante. JO n C 45 de 24.02.2009 p. 7-20.

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