Observatrio da Jurisdio Constitucional ISSN 1982-4564

Ano 3, 2009/2010
COISA JULGADA BASEADA EM NORMA POSTERIORMENTE DECLARADA INCONSTITUCIONAL

Pedro Vaz Sammarco Freitas

1 COISA JULGADA

Normalmente, garante-se aos interessados de uma lide deduzida em juzo a possibilidade de impugnar as decises exaradas no curso processual. Essa possibilidade concretiza-se por recursos ou por outro meio de impugnao.

Contudo, a impugnabilidade das decises no pode ser irrestrita, sob pena de perpetuar-se a incerteza sobre a relao jurdica submetida apreciao do Judicirio. Em determinado momento preciso garantir a estabilidade do que foi decidido.

Atualmente, de uma forma geral, os ordenamentos jurdicos limitam as revises judiciais. As revises so garantidas, mas h limites. Quando se esgotam os meios de impugnao ou no so manejados na forma e no tempo previstos no ordenamento, encerra-se a discusso e o julgamento torna-se imutvel e indiscutvel. Surge a coisa julgada.

A coisa julgada integra o contedo do direito fundamental segurana jurdica e foi expressamente assegurada pela Constituio Federal de 1988, assim redigido em seu artigo 5, inciso XXXVI:

XXXVI a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada

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A coisa julgada no instrumento de justia, como bem salientam Fredie Didier Jr., Paula Sarno Braga e Rafael Oliveira1:

A coisa julgada no instrumento de justia, frise-se. No assegura a justia das decises. , isso sim, garantia da segurana, ao impor a definitividade da soluo judicial acerca da situao jurdica que lhe foi submetida.

A coisa julgada pode ser:

1 formal a imutabilidade da deciso dentro do processo em que foi proferida. Ocorre quando a deciso no pode mais ser impugnada por recurso seja pelo esgotamento das vias recursais, seja pelo decurso do prazo do recurso cabvel; 2 material a imutabilidade da deciso dentro do processo em que foi proferida ou em qualquer outro. Ela se opera dentro e fora do processo.

Efeitos da coisa julgada material:

1 negativo a coisa julgada impede que a questo principal j definitivamente decidida seja novamente julgada como questo principal em outro processo; 2 positivo determina que a questo principal j definitivamente decidida e transitada em julgado, uma vez retornando ao Judicirio como questo incidental (no principal, em virtude da vedao imposta pelo efeito negativo), no possa ser decidida de modo distinto daquele como o foi no processo anterior, em que fora questo principal.

Tambm possvel identificar o efeito preclusivo da coisa julgada. O artigo 474 do Cdigo de Processo Civil (CPC) define o efeito:

DIDIER JR., Fredie; BRAGA, Paula Sarno; OLIVEIRA, Rafael. Curso de direito processual civil. Bahia: Editora Jus Podivm, 2007, p. 478, v. 2.
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Art. 474. Passada em julgado a sentena de mrito, reputar-se-o deduzidas e repelidas todas as alegaes e defesas, que a parte poderia opor assim ao acolhimento como rejeio do pedido.

Assim, tudo o quanto foi ou poderia ser deduzido para o deslinde da causa tido como feito aps o trnsito em julgado da sentena. O CPC traz uma norma que objetiva a realizao da segurana jurdica, com o claro intuito de evitar a rediscusso da matria por argumentos no utilizados originariamente.

Em verdade, os envolvidos na lide so obrigados a apresentar todos os argumentos que consideram relevantes ao convencimento do juiz desde a primitiva anlise da matria, sob pena de no t-los analisados em momento posterior ao do trnsito em julgado da deciso, ainda que pudessem levar a uma concluso diversa.

2 INSTRUMENTOS DE REVISO DA COISA JULGADA

No obstante a sua intangibilidade, o nosso sistema processual admite alguns instrumentos de reviso da coisa julgada. So assim apresentados por Fredie Didier Jr., Paula Sarno Braga e Rafael Oliveira2:

Admitem-se, em nosso sistema, como instrumentos de reviso da coisa julgada material: a) a ao rescisria; b) a querela nullitatis (art. 741, I, CPC) ou exceptio nullitatis (art. 475-L, I, CPC); c) impugnao com base na existncia de erro material; d) a impugnao da sentena inconstitucional (com base no art. 475-L, 1, e, art 741, pargrafo nico do CPC).

Em sntese apertada, a ao rescisria ao autnoma de impugnao da deciso de mrito transitada em julgado quando inquinada de um dos vcios rescisrios previstos no artigo 485 do CPC.

DIDIER JR., Fredie; BRAGA, Paula Sarno; OLIVEIRA, Rafael. Curso de direito processual civil. Bahia: Editora Jus Podivm, 2007, p. 504, v. 2.

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A querela nullitatis diferencia-se da rescisria por apresentar hipteses mais restritas de cabimento. Pode ser intentada em duas situaes elencadas no artigo 475-L, inciso I, e no artigo 741, inciso I, ambos do CPC:

a) quando a deciso for desfavorvel ao ru em processo que correu sua revelia por falta de citao; b) quando a deciso for desfavorvel ao ru em processo que correu sua revelia por defeito na citao.

Esta impugnao imprescritvel. Portanto, pode ser manejada a qualquer tempo, sem se submeter a prazo decadencial como acontece com a ao rescisria, que tem prazo de 2 anos para ser deduzida em juzo.

A possibilidade de alterao da deciso por erros materiais encontra amparo no artigo 463, inciso I, do Cdigo de Processo Civil. Tambm h clara referncia a esse tipo de alterao no artigo 1.028 do CPC e no artigo 1-E da Lei n 9.494/97. O primeiro dispositivo do CPC autoriza a alterao da sentena j publicada, isto , teoricamente imodificvel, para corrigir inexatides materiais ou para retificar erros de clculo3.

Por ltimo, dentre os instrumentos de reviso apresentados est o que nos interessa nesta breve anlise. A possibilidade de rever a coisa julgada dita inconstitucional est prevista em dois dispositivos do CPC: artigo 475-L, 1; e artigo 741, pargrafo nico.

Observe-se, de antemo, que os dois dispositivos foram inseridos no texto do Cdigo de Processo Civil pela Lei n 11.232, de 22 de dezembro de 2005.

Art. 463. Publicada a sentena, o juiz s poder alter-la: I para lhe corrigir, de ofcio ou a requerimento da parte, inexatides materiais, ou lhe retificar erros de clculo;
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Essa hiptese de reviso da coisa julgada, que parece nova, a contar pela poca de sua insero no texto legal, a rigor faz parte de uma discusso maior acerca da chamada relativizao da coisa julgada.

3 RELATIVIZAO DA COISA JULGADA

Na doutrina, h quem entenda que a deciso judicial no pode se cristalizar quando injusta ou inconstitucional. Nesses casos, no seria produzida a coisa julgada material, podendo ser revisada a qualquer tempo por critrios e meios atpicos.

um movimento doutrinrio relativamente recente que prope a relativizao da coisa julgada atpica. Atpica porque h hipteses tpicas de reviso da coisa julgada, pensando nos quais Barbosa Moreira percebeu que a coisa julgada j relativa4.

Porm, ao que consta, o primeiro a suscitar a tese da relativizao da coisa julgada no Brasil foi Jos Augusto Delgado. A partir da experincia da anlise de casos concretos, defendeu a reviso da carga imperativa da coisa julgada toda vez que afronte os princpios da moralidade, legalidade, razoabilidade e proporcionalidade, ou se desafine com a realidade dos fatos5.

A lio de Jos Delgado foi difundida posteriormente por autores como Humberto Theodoro Jr., Juliana Cordeiro e Cndido Rangel Dinamarco. Este ltimo tem uma das opinies mais abertas quanto relativizao da coisa julgada. Afirma o autor que a coisa julgada s deve se conservar inquebrantvel se: a) consoante com as mximas da proporcionalidade, razoabilidade, moralidade administrativa quando no seja absurdamente lesiva ao Estado; b) cristalizar a condenao do Estado ao pagamento de valores justos a ttulo de indenizao por expropriao imobiliria; c) no ofender

MOREIRA, Jos Carlos Barbosa. Consideraes sobre a chamada relativizao da coisa julgada material. Relativizao da coisa julgada: enfoque crtico. Fredie Didier Jr. (org.). 2 ed. Salvador: Edies Jus Podivm. 2006, p. 199. DELGADO, Jos. Pontos polmicos das aes de indenizao de reas naturais protegidas: efeitos da coisa julgada e os princpios constitucionais. Revista de processo. So Paulo: Editora RT. 2001, n. 103.
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a cidadania e os direitos do homem e no violar a garantia de um meio ambiente ecologicamente equilibrado6.

O que se percebe, especialmente quando defendem a reviso da coisa julgada injusta, a criao de uma clusula geral extremamente aberta para tornar modificvel a deciso transitada em julgado. Ou seja, um rgo do Poder Judicirio admite que outro rgo desse mesmo Poder errou na avaliao da matria a ele submetida e adotou uma norma concreta injusta. Assim, ele estar autorizado, com base na sua prpria avaliao de justia, a desfazer, a qualquer tempo, a norma concreta ento delineada pelo outro julgador.

Como poderemos saber se esse segundo julgador tambm no errou na sua avaliao e decidiu de forma injusta? Afinal, o que injustia? Quem ter mais autoridade para dizer o que justo e o que injusto?

O maior problema nesse quadro diz respeito segurana jurdica, direito fundamental consagrado pela Constituio Federal de 1988, que desconsiderado quando da relativizao da coisa julgada. Como foi dito mais acima, a coisa julgada no pode ser vista como instrumento de justia, mas como instrumento de concretizao da segurana jurdica.

Veja-se a seguinte opinio:

A coisa julgada material atributo indispensvel ao Estado Democrtico de Direito e efetividade do direito fundamental ao acesso ao Poder Judicirio. Em outras palavras, mais do que se garantir ao cidado o acesso justia, deve lhe ser assegurada uma soluo definitiva, imutvel para sua quizila. No se pode negar que a indiscutibilidade da coisa julgada pode perenizar, em alguns casos, situaes indesejadas com decises injustas, ilegais, desafiadas com a realidade ftica. E foi para abrandar esses riscos que se trouxe previso de hipteses em que se poderia desconstitu-la. Com isso, buscou-se harmonizar
6

DINAMARCO, Cndido Rangel. Relativizar a coisa julgada material.. Revista de processo. So Paulo: Editora RT. 2003, n. 109, p 24-25.
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a garantia da segurana e estabilidade das situaes jurdicas com a legalidade, justia e coerncia das decises jurisdicionais.7

Dessa forma, no sobrevive o argumento de reviso da coisa julgada injusta, haja vista a sua precpua meta, qual seja a de garantir o direito fundamental segurana jurdica. Repisando, some-se a isso o fato de a coisa julgada no ser instrumento de justia, ao contrrio de concretizao de um direito fundamental consagrado pelo texto constitucional.

Um argumento que no exatamente aplicvel ao caso, mas pode reforar a ideia de segurana jurdica um velho brocardo oriundo do direito criminal: mais vale um criminoso solto que um inocente preso. O cidado deve gozar do mnimo de segurana nas relaes que trava com outro cidado ou com o prprio Estado. Por isso, mesmo que uma injustia seja cometida, em muitos casos prefervel que ela se perpetue a perpetuar a incerteza.

4 COISA JULGADA INCONSTITUCIONAL

Como referido acima, o 1 do artigo 475-L do CPC, com a redao que lhe atribuda pela Lei n 11.232/05, assim dispe:

1 Para efeito do disposto no inciso II do caput deste artigo, considera-se tambm inexigvel o ttulo judicial fundado em lei ou ato normativo declarados inconstitucionais pelo Supremo Tribunal Federal, ou fundado em aplicao ou interpretao da lei ou ato normativo tidas pelo Supremo Tribunal Federal como incompatveis com a Constituio Federal.

Seguindo a mesma linha, o pargrafo nico do artigo 741 do CPC tambm foi alterado pela mesma Lei n 11.232/05 e est assim redigido:

DIDIER JR., Fredie; BRAGA, Paula Sarno; OLIVEIRA, Rafael. Curso de direito processual civil. Bahia: Editora Jus Podivm, 2007, p. 506, v. 2.
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Para efeito do disposto no inciso II do caput deste artigo, considera-se tambm
inexigvel o ttulo judicial fundado em lei ou ato normativo declarados inconstitucionais pelo Supremo Tribunal Federal, ou fundado em aplicao ou interpretao da lei ou ato normativo tidas pelo Supremo Tribunal Federal como incompatveis com a Constituio Federal.

Primeiramente, repare que a redao dos dois dispositivos igual. As modificaes implementadas no texto do Cdigo de Processo consagram parte do pensamento doutrinrio que defende a relativizao da coisa julgada.

Porm, remanescem dvidas e crticas. Surgem questionamentos como: a) a declarao de inconstitucionalidade da lei ou ato normativo pelo Supremo Tribunal Federal (STF) deve ser realizada necessariamente antes da constituio da coisa julgada?

certo que outras questes podem ser suscitadas, mas apenas esta ser tratada neste trabalho, visto tratar-se do tema central da presente anlise. Ademais os outros tantos questionamentos talvez meream outros trabalhos, tantos quantos forem eles.

Muitos dos argumentos apresentados no ponto referente tangibilidade da coisa julgada injusta podem ser transpostos anlise da coisa julgada inconstitucional. Argumentos como a concretizao da segurana jurdica, alm de mais valer uma injusta ou uma inconstitucionalidade eternizada do que uma incerteza jurdica para todo o sempre.

Lembremos que a regra a manuteno das decises. Nesse sentido, enfatiza Eduardo Talamini, ao concluir sua anlise acerca do artigo 741, pargrafo nico, do CPC8:

TALAMINI, Eduardo. Coisa julgada e sua reviso. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2005, p. 485.
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(...) a regra geral a da manuteno do pronunciamento, cabendo excepcionalmente sua desconstituio. Em ambas as excees, devero ser considerados os princpios da proporcionalidade e da razoabilidade.

Dessa anlise, conclui-se de plano que a regra no a reviso da coisa julgada, que deve ser feita com bastante cuidado. J que temos, ento, uma norma de exceo, restritiva, ela h de ser interpretada restritivamente. Por isso, as hipteses de cabimento da reviso no caso de declarao de inconstitucionalidade da lei em que se apoiou a deciso transitada em julgada devem ser as mais restritas.

Assim, numa interpretao pouco apurada do texto legal poder-se-ia concluir que, mesmo nos casos em que a declarao de inconstitucionalidade posterior formao da coisa julgada, autorizada estaria a sua reviso. Porm, h que ser restritiva a interpretao da norma, a fim de coadun-la com o direito fundamental segurana jurdica e a possibilidade de reviso da deciso transitada em julgado. Nessa perspectiva, a ponderao dos interesses envolvidos s poderia levar concluso de que somente no caso de a inconstitucionalidade ter sido pronunciada em momento anterior ao trnsito em julgado que seria possvel a reviso da coisa julgada. Veja-se o que diz o processualista Luiz Guilherme Marinoni9:

Esclarea-se que, ao contrrio do que se poderia concluir a partir de uma leitura apressada, a declarao de inconstitucionalidade, embora posterior ao trnsito em julgado, no pode ser vista com uma causa impeditiva, modificativa ou extintiva superveniente sentena, nos termos do inciso V do art. 475-L.

Mais frente o autor conclui10:

Portanto, as normas dos arts. 475-L, 1, e 741, pargrafo nico, do Cdigo de Processo Civil permitem apenas uma interpretao: a de que o executado poder
9

MARINONI, Luiz Guilherme. Coisa julgada inconstitucional. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2008, p. 127. 10 MARINONI, Luiz Guilherme. Coisa julgada inconstitucional. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2008, p. 132.
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alegar a pronncia do Supremo Tribunal Federal quando a sentena exeqenda houver aplicado lei que j havia sido declarada inconstitucional, ou tiver adotado interpretao que j havia sido declarada incompatvel com a Constituio. Note-se, alis, que este resultado pode ser obtido mesmo a partir de uma interpretao unicamente literal destas normas.

Comungam da mesma opinio, Nelson Nery Junior e Rosa Maria de Andrade Nery, que assim se pronunciaram ao analisar o 1 do artigo 475-L11:

Deciso posterior, ainda que do STF, no poder atingir a coisa julgada que j havia sido formada e dado origem quele ttulo executivo judicial. A deciso do STF que declara inconstitucional lei ou ato normativo tem eficcia retroativa ex tunc, para atingir situaes que estejam se desenvolvendo com fundamento nessa lei. Essa retroatividade tem como limite a coisa julgada. (...) Caso se admita a retroao prevista na norma ora comentada como possvel, isso caracterizaria ofensa direta a dois dispositivos constitucionais: CF 1 caput (Estado Democrtico de Direito, do qual a coisa julgada manifestao) e 5 XXXVI (garantia individual ou coletiva da intangibilidade da coisa julgada). A norma, instituda pela L 11232/05, , portanto, materialmente inconstitucional.

Assim, conclui-se, com apoio em grandes doutrinadores nacionais, que a norma declarada inconstitucional pelo Supremo Tribunal Federal, ou mesmo a interpretao por ele tida com incompatvel com a Constituio Federal, tem limite claro na coisa julgada. De maneira que poder atingir as relaes jurdicas em curso quando da declarao, mas no poder autorizar a modificao das decises transitadas em julgado e acobertadas pela intangibilidade da coisa julgada, sob pena de ferimento do direito fundamental segurana jurdica e desrespeito ao Estado Democrtico de Direito.

11

NERY JUNIOR, Nelson; NERY, Rosa Maria de Andrade. Cdigo de processo civil comentado. 10. ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2008, p. 742.
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