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Responsabilidad Civil - 2011

APUNTES RESPONSABILIDAD CIVIL 2011

Profesor Iigo De la Maza G.

Responsabilidad Civil - 2011

Materias. I. ASPECTOS GENERALES DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL Concepto de Responsabilidad Responsabilidad contractual y Extracontractual Responsabilidad Extracontractual y Responsabilidad Penal: Fronteras Externas RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL Evolucin y Realidad del Derecho de Obligaciones Incumplimiento Contractual Remedios frente al Incumplimiento Situaciones modificatorias de Responsabilidad RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL Aspectos Generales de la responsabilidad extracontractual Hecho Reprochabilidad Causalidad Responsabilidad Estricta ALGUNOS REGMENES ESPECIALES DE RESPONSABILIDAD CIVIL Responsabilidad Mdica Responsabilidad del Estado Responsabilidad por Ruina o Defectos de la Construccin Responsabilidad por Accidente de Trabajo ACCIONES Y MEDIDAS CONSERVATIVAS Accin de Daos Medidas Conservativas.

II.

III.

IV.

V.

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UNIDAD I ASPECTOS GENERALES DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL


1.- Concepto de Responsabilidad, 2.- Responsabilidad contractual y extracontractual, 3.- Responsabilidad Extracontractual y Responsabilidad Penal: Fronteras externas

1.- CONCEPTO DE RESPONSABILIDAD


La palabra Responsabilidad es polismica, as puede ser utilizada frente a los siguientes fenmenos: Causalidad: Vinculando 2 hechos, de forma tal que suprimiendo al primero, el segundo no existe. Por ejemplo: El Terremoto es responsable del Tsunami Capacidad: Se denomina responsable a quien llega a una determinada edad. Por ejemplo: Jorge ya es mayor de edad, es responsable del cuidado de los nios Status social: Ocupando un lugar determinado dentro de un grupo de personas. Por ejemplo: Mario es el Capitn, es responsable de la embarcacin. Sometimiento a un rgimen dentico (moral o legal): Nos interesa este concepto de responsabilidad, por lo tanto ahondaremos en l, especialmente en la perspectiva Legal.

A.- Responsabilidad por sometimiento a un rgimen dentico.


Desde la perspectiva legal, podemos entender la responsabilidad como aquello que Vincula el pasado con el futuro. As un hecho del pasado justifica los efectos de una obligacin futura (deber de indemnizar el dao producido) Responsabilidad en trminos jurdicos: Obligacin de reparar el mal causado Responsable en trminos jurdicos: Quien se encuentra obligado a reparar

B.- Reparacin
La reparacin ser distinta si estamos en sede contractual o extracontractual. Como ya sabemos las fuentes de las obligaciones pueden ser el Contrato, Cuasicontrato, Delito, Cuasidelito y la Ley. Desde tiempos de Gayo se entiende que las fuentes de la responsabilidad son el Contrato o el Hecho Ilcito. Incumplimiento Contractual (fuente el contrato): Responsabilidad Contractual Conducta constituyente de hecho ilcito: Responsabilidad Extracontractual. Esta distincin nos muestra la Suma Diviso de la responsabilidad, entre Resp. Contractual y Extracontracual.

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2.- RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL Y EXTRACONTRACUAL


A.- Diferencia entre Responsabilidad Contractual y Extracontractual
A pesar de que desde mitades del Siglo XX se ha postulado la idea de que la Responsabilidad Extracontractual ha estado absorbiendo la responsabilidad contractual (esto quiere decir que la normativa y principios de la resp. Extracontractual se han vuelto aplicables como regla general a ambos regmenes), no se ha podido concretar. Hoy, es sabido que la Responsabilidad Contractual y la extracontractual son dos regmenes no completamente distintos. Se relacionan como dos crculos secantes, con regulacin similar pero a la vez principios y normas diferentes. A continuacin las diferencias: Origen: Contractual Autonoma de la Voluntad (El Contrato) Del incumplimiento contractual, nacen dos obligaciones: Cumplimiento contactual (Obligacin Primaria) e Indemnizacin (Obligacin Secundaria) Extracontractual Hecho Ilcito (La Ley) La responsabilidad extracontractual proviene del mandamiento Legal, debido a que no hay una configuracin previa entre Victima y causante, como si ocurre en la responsabilidad contractual, donde la responsabilidad se sita en el plano del incumplimiento del plan contractual. Acciones Contractual Remedios 1. Ejecucin Forzada 2. Indemnizacin compensatoria y moratoria 3. Resolucin por incumplimiento 4. Excepcin de Contrato no cumplido 5. Acciones Redhibitorias (Vicios Redhibitorios y Quanti Minoris) 6. Saneamiento de la Eviccin 7. Algunas acciones por vicios del consentimiento 8. Etc. Extracontractual Acciones de Restitucin e Indemnizacin Indemnizacin1 Contractual Fijacin de monto: En el contrato. Cantidad de Responsabilidad: Doloso: Todos los daos / Culposo: Daos previsibles

Antes no se aceptaba pedir indemnizacin por dao moral en sede contractual, bajo ciertas condiciones, esto ha cambiado.

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Extracontractual Fijacin de Monto: Lo establecido en la ley. Cantidad de Responsabilidad: Todos los daos (Arts. 2329 y 2314 CC) Responsabilidad por Hecho de un Tercero Contractual (Art. 1679 CC) Se discute si hay responsabilidad por hecho de tercero. Sin embargo existe la responsabilidad Vicaria, esto es que el principal no se puede liberar de su responsabilidad alegando que fue cuidadoso al contratar al dependiente. Extracontractual (Arts. 2320, 2322 y 2325 CC) El principal responde por los hechos del dependiente. Con todo podr exonerarse de la responsabilidad alegando que fue diligente (no tuvo culpa o dolo) a la hora de contratar a su dependiente. Culpa Contractual Se grada la culpa2. Normalmente en la contratacin se garantiza un resultado, asi que el incumplimiento y su culpa se valorarn como obligaciones de resultado. Extracontractual (2329 CC) La Regla general es que se responde por culpa siempre (a excepcin de la responsabilidad estricta). En sede extracontractual, la obligacin se trata como de medios, esto quiere decir que se apunta a la diligencia o negligencia del potencial causante del dao (imputacin de reprochabilidad por negligencia). Prueba de la Culpa Contractual Presuncin Legal de culpa. El demandante solo debe probar la existencia de la obligacin (1698) y el incumplimiento. Luego, ser el demandado quien debe probar la ausencia de culpa. Extracontractual (1698) La victima debe probar las obligaciones y por lo tanto en este caso tambin la culpa del causante. Prescripcin Extintiva. Contractual Regla general de la Prescripcin extintiva (5 aos, 3 aos como ejecutiva y especiales) Contables desde que es exigible el cumplimiento de la obligacin Extracontractual Regla especial de 4 aos Se discute desde cuando se comienza a contabilizar.

Se imputara por culpa Grave, si es que el contrato es oneroso-conmutativo. Si es que beneficia nicamente al acreedor de la prestacin, entonces se responder por gravsima; y si beneficia nicamente al deudor, se responder por culpa Levsima.

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B.- Fronteras entre responsabilidad contractual y extracontractual (Fronteras Internas)


a.- Fundamentos del Problema
Si bien el sistema chileno es dualista existen ciertas hiptesis de frontera, esto quiere decir: Hay acciones contractuales donde no hay contrato. Hay acciones extracontractuales donde hay contrato. El Artculo 1545 seala que el contrato es ley para las partes, de esto se derivan dos principios: Fuerza Obligatoria de los Contratos Efecto relativo de los Contratos (Inter Pares)

La responsabilidad contractual quedara marginada nicamente a las partes (Efecto Relativo), quedando vinculados a los Remedios (Fuerza Obligatoria) propios del contrato.

b.- Casos en que la proteccin se extiende a quien no ha sido Parte.


Estipulacin a favor de un tercero: En algunos casos, como en el contrato de transporte. Se entiende que el deber de cuidado no solo se extiende respecto de la parte contratante, sino tambin a dependientes, como los familiares. Proteccin extracontractual del Crdito: Situacin que se da cuando un tercero interfiere en la relacin contractual. Por ejemplo: (A) celebra promesa de CV con COPEC. Y pendiente la Promesa, PETROBRAS hace una mejor oferta, aceptndola (A), incumpliendo el contrato con COPEC. Las acciones que pueden nacer de esta situacin son: 1.- Contra la parte que incumple: i) Indemnizacin (siempre y cuando A tenga el dinero) 2.-Contra el tercero que interfiere (PETROBRAS): i) No tiene acciones contractuales, debido a que no es parte. ii) Acciones extracontractuales? Parece que intervenir no es un hecho ilcito debido a que no hay ninguna obligacin legal de proteccin a los contratantes (no hay que confundir los sistemas) Habr accin extracontractual cuando el dao indemnizable por el tercero cuando la interferencia sea hecha de mala fe Una opcin distinta para salir de este problema es la Nulidad del Contrato por Objeto ilcito (atentar contra las buenas costumbres comerciales) o Causa ilcita (contratar con fines fraudulentos). Si no se concede la accin extracontractual podemos intentar buscar la Nulidad Absoluta del contrato entre el

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Tercero y nuestra parte3 Responsabilidad Precontractual: Esta expresin se ocupa para determinar la existencia de un Hecho ilcito en la negociacin del Contrato. La pregunta es, Qu reglas ocuparemos?. 1.- Responsabilidad en sede consumidores: (A) va al supermercado y se resbala con Linleo derramado en el piso. En principio como no hay contrato no podemos aplicar las normas de responsabilidad contractual, sin embargo en materia comercial la Jurisprudencia seala que es aplicable la ley de proteccin al consumidor (ley que solo poda ser aplicada a contratos comerciales). 2.- Responsabilidad por entrega de informacin incompleta: El ilcito est en no entregar informacin importante que saba (dolo) o deba (culpa lata) saber el contratante que produce el dao. En esta circunstancia podemos encontrar los dos regmenes en juego: Responsabilidad Contractual por incumplimiento de la obligacin (puede que por falta de informacin el acreedor no pueda utilizar el objeto del contrato para la finalidad que tenia presupuestada) Responsabilidad Extracontractual, por Dolo como vicio del consentimiento4 3.- Responsabilidad por mal uso de informacin confidencial de la contraparte: Responsabilidad contractual no hay, por no haber contrato todava estamos en la etapa de tratativas preliminares-, sin embargo parece que es exigible un deber de fidelidad entre las partes cuando hay entrega mutua de informacin categorizada como confidencial. La entrega de informacin confidencial de una parte a la otra, implica confianza en que esta no ser utilizada para fines competitivos. Con todo, hay que revisar caso a caso, ya que es posible encontrar supuestos en que, siendo los negociantes, empresas de gran poder de negociacin se debera exigir como mnimo un acuerdo regulatorio. 4.- Responsabilidad por retiro unilateral de la negociacin De la negociacin de un contrato es posible retirarse siempre, sin embargo esto podra causar un dao que acarrea reparacin cuando el retiro es de Mala Fe. (Libertad Contractual vs Buena fe) Entenderemos que una parte negociante se retira de mala fe, cuando lesiona la confianza generada por la contraparte. Si bien pueden haber razones de trfico jurdico como una mejor oferta, se entender que hay una ruptura de la confianza generada cuando: Exista acuerdo acerca de los aspectos esenciales del contrato El demandado haya creado o alimentado en la contraparte certeza de que la negociacin terminar en la celebracin de un contrato.
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La legitimidad Activa de la Nulidad Absoluta se expande a todo interesado. El dolo como vicio del consentimiento siempre ser Responsabilidad extracontractual, debido a que anula el contrato.

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La indemnizacin recaer sobre los gastos invertidos por la parte y no el Lucro Cesante

c.- El problema de la Concurrencia de Responsabilidades .


Situacin consistente en la ocurrencia de un incumplimiento contractual que al mismo tiempo puede considerarse como un ilcito indemnizable bajo las reglas de la responsabilidad extracontractual. (INCUMPLIMIENTO + HECHO ILICITO). Aclaracin conceptual. A este problema se la da muchos nombres, as:. Cumulo: Implica sumatoria, y cae en la confusin de sumatoria de indemnizaciones, una por el rgimen contractual y la otra por el extracontractual. Esto no es as. Opcin: una respuesta a este problema es la Teoria de la Opcin, si le colocamos este nombre al problema, entonces lo estamos solucionando desde el inicio. Concurrencia: implica la existencia de dos regmenes aplicables a la misma situacin. Es la que mejor abarca el problema porque abre la discusin sobre cual debemos utilizar. Requisitos para la Concurrencia de Responsabilidades. 1.- Demandante debe ser parte del contrato y Victima del ilcito extracontractual. 2.- Demandado debe ser parte del contrato y causal del ilcito extracontractual. 3.- El hecho que configura el incumplimiento y el ilcito debe ser el mismo. No habr concurrencia cuando 1.- No se cumplen los 3 requisitos anteriores 2.- Cuando un mismo hecho constituye de forma distinta, incumplimiento y dao. 3.- Cuando el contrato es nulo (puesto que si es nulo, se retrotraen las partes a una situacin previa a la existencia del contrato) En la prctica determinamos que hay concurrencia, cuando en los hechos suprimiendo el contrato incumplido, de todas formas hay dao. Formas de Resolver la Concurrencia. Hay que distinguir entre dos tipos de casos. 1.- Casos sencillos: Verificndose los requisitos de la concurrencia Las partes han distribuido el riesgo en el contrato, colocando clausulas expresas de exclusin de alguno de los dos regmenes, o clusulas que permiten la opcin. Cuando el incumplimiento contractual es a la vez ilcito Penal. 2.- Casos Complejos: Cuando, estando presentes los requisitos de la concurrencia

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Las partes no han distribuido el Riesgo de forma alguna Cuando el ilcito no es penal o no ha sido reclamado en sede penal. Para poder solucionar estos casos complejos la doctrina y jurisprudencia han creado teoras. 1.- Teora de la Absorcin. Es la teora que predomina en la jurisprudencia Chilena y autores como Alessandri han defendido. Segn esta teora, al existir vinculo contractual, es este el que absorbe el problema descartando la posibilidad de acudir a las normas de responsabilidad extracontractual, se fundamenta en: Articulo 1545 Fuerza Obligatoria y Efecto relativo de los contratos La fuerza obligatoria implica la subordinacin de las partes a la letra del contrato a los elementos de la naturaleza del mismo (Art. 1444CC) Las reglas de la responsabilidad contractual (los remedios y las reglas generales) son elementos de la naturaleza de los contratos, por lo tanto, ante el silencio de las partes en determinar qu rgimen ocupar son estos elementos de la naturaleza los que vinculan a las partes. Lo que a Contrario Sensu podra entenderse como una Voluntad tcita de renunciar a las acciones de responsabilidad extracontractual. Se alega que el silencio es ambiguo, no podemos entenderlo como una voluntad tacita de renuncia a las acciones extracontractuales. Necesitaremos de clusulas contractuales para verificar esto, sino no hay razn para excluir el rgimen extracontractual. 1.- Teora de la Opcin Refiere a la teora que permite al acreedor beneficiarse del rgimen que mejor le parezca. Podr tomar la opcin de demandar con acciones contractuales o extracontractuales. Se ha defendido esta postura de la siguiente manera: a.- Fuerza obligatoria no es implacable, se remite al argumento del Silencio ambiguo. b.- Las reglas de Responsabilidad extracontractual (Libro IV, titulo XXXIV) son de orden pblico y por lo tanto irrenunciables por la letra del Artculo 12 CC. Sin embargo, el CPP permite renunciar a las acciones civiles (entre ellas las extracontractuales), por lo tanto no parecen haber razones para considerarlas como normas de orden pblico. c.- Si un mismo caso es susceptible de regirse por ambos regmenes, no hay razn para excluir a uno respecto del otro. A excepcin que concurra algn elemento de los casos fciles. Lo necesario es revisar caso a caso cual es el ms aplicable. La conclusin de este debate es que dependiendo del caso en que nos enfrentemos tendremos que

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tomar una de las dos teoras, pero no podemos dar por zanjado un debate cuyas teoras no estn del todo erradas.

3.-RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL Y RESPONSABILIDAD PENAL: FRONTERAS EXTERNAS


La responsabilidad civil extracontractual y la responsabilidad son diferentes en varios aspectos. Responsabilidad Extracontractual: Relacin horizontal entre particulares, son sujetos en igualdad de estado normativo (Inters particular en la disputa). Responsabilidad Penal: Relacin vertical entre Particular y E, quedando el segundo con el control del Jus Puniendi (Inters pblico en disputa).

A) DIFERENCIAS ENTRE LAS RESPONSABILIDADES.


La responsabilidad Penal y la Responsabilidad Civil tienen diferentes caractersticas y funciones, las cuales se plasman en el siguiente esquema: CRITERIO Funcin de la Responsabilidad Intervencin del Estado RESP.PENAL Prevencin General Estado acta a travs del ministerio pblico El Tipo Penal En responsabilidad la capacidad es mucho ms estricta, as encontramos regmenes especiales para los menores diferenciado al de los adultos En sede penal se busca la prevencin de Errores Tipo 2, por lo tanto el estndar es ms alto: ms all de la duda razonable La responsabilidad Penal es de carcter personalsimo, no podemos traspasar la responsabilidad a los causahabientes o responder por el hecho del dependiente RESP. CIVIL Reparacin del Dao causado En principio el Estado no acta, a menos que l cause el dao o sea el demandante El Dao La Capacidad encuentra mrgenes ms bajos. As entre los 7 y 16 aos la aptitud para ser persona de reproche queda a criterio del Juez, mientras que despus de los 16, se es responsable civilmente En sede civil, la sancin no es tan dura como en penal. Por lo tant

Elemento Central de la responsabilidad Capacidad

Estndar Probatorio

Carcter personal de la responsabilidad

La responsabilidad Civil no es de carcter personal, responden los causahabientes, e incluso puede existir responsabilidad por los hechos de un agente ajeno.

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En la actualidad, las acciones de responsabilidad extracontractual y las penales se tramitan conjuntamente, esto se realiza por ECONOMIA PROCESAL a pesar de que los jueces y procedimientos son distintos. De todas formas el CPP en sus artculos 59 hasta 68 intenta separar el ejercicio de las acciones.

B.- La Accin Penal y la Accin Civil


a.- Tipos de Acciones Civiles en el procedimiento civil
Hay que distinguir qu acciones son las que se llevan a sede penal: Accin Restitutoria: Su objeto es nada ms que obtener la restitucin de una cosa que fue objeto del delito. Tenemos para nosotros que esta accin debe ser ejercida en el procedimiento penal, esto porque usualmente la cosa es una de las pruebas ms importantes que tiene el fiscal. Ser ms o menos fcil llevar a cabo la accin en virtud de la relacin que tenga la cosa con el procedimiento. Accin Reparatoria: podemos distinguir entre acciones reparatorias en un sentido estricto y en un sentido amplio, en un sentido estricto solamente tiene por objeto indemnizar un dao, desde luego no son las nicas acciones, pues en un sentido amplio en sede penal se puede seguir por ejemplo alimentos (en caso de una violacin donde la mujer queda embarazada).

b.- La Accin Reparatoria en el Proceso Penal


-Mismo Proceso, distintas reglas. La accin de indemnizacin puede ser entablada en sede penal, conforme al Artculo 59 inc2 del CPP. Si bien la accin Civil y la Penal se pueden entablar en el mismo proceso, no resulta necesario que ambas corran la misma suerte. La accin penal y civil se rigen por sistemas diferentes y su destino no est conectado, eso se deriva de los Artculos 65CPP, 67CPP, 68CPP y 349 CPP. -Legitimidad activa y pasiva de la accin El Artculo 108 del CPP establece que solo puede interponer la accin civil en cede penal, el ofendido por el delito, esto quiere decir la vctima directa. Sin embargo en caso de que el delito produzca la muerte de la victima directa, o sta no pueda ejercer su derecho por la razn que sea, el mismo artculo seala un orden de prelacin de quienes pueden ser legitimarios activos de la accin.5 La legitimacin pasiva en sede penal corresponde al autor del ilcito y no a otro. Esto por el carcter personalsimo que tiene la Responsabilidad Penal. -Oportunidad de interposicin. El Artculo 60CPP, nos remite al 261 del mismo cdigo, el cual seala que la accin civil debe interponerse por escrito hasta 15 das antes de la audiencia de preparacin del juicio oral.

Es interesante este dato, debido a que en el estudio de la accin indemnizatoria, especialmente respecto al dao moral, se ha discutido quienes pueden demandar dao moral y por cuanto.

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c.- La accin Penal en el proceso Civil


La regulacin de la accin penal en el proceso civil se encuentra en los artculos 178 y 179 del CPC. En razn de estas disposiciones, lo que sea resuelto por el tribunal penal tendr efecto de cosa juzgada respecto del tribunal civil cuando: No haya delito (1791 y 3) Existiendo delito se le est imputando a quien no corresponde (1792)

La expresin Cosa Juzgada hace alusin a que los temas tocados en la cede penal no se van a volver a discutir en la civil. Esto se funda en el estndar probatorio que se exige en el proceso penal, al ser ms exigente que la civil se entiende que la culpabilidad comprobada en la primera no debera ser discutida en la segunda. Ahora, respecto a la inexistencia del ilcito, el mismo 1791 seala que no habr cosa juzgada respecto a la absolucin o sobreseimiento en el proceso penal cuando las causales provengan de eximentes de responsabilidad, esto es cualquier causal que sea de forma y no de fondo respecto a los requisitos que se exigen en la teora del delito. Se suma a esto si el problema es de tipicidad, porque la inexistencia de un tipo penal exime la responsabilidad en materia penal, toda vez que el Tipo penal es el elemento central de la responsabilidad penal, sin embargo en la responsabilidad civil el centro del asunto se encuentra en el dao Ahora, siendo la sentencia penal condenatoria, se deber probar en materia civil la existencia del dao.

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UNIDAD II RESPONSABILIDAD CIVIL CONTRACTUAL


1.- Evolucin y Realidad del Derecho de Obligaciones, 2.- Incumplimiento del contrato, 3.- Remedios contra el incumplimiento, 4.- Situaciones modificatorias de responsabilidad, 5.- Avaluacin de perjuicios

1.- EVOLUCIN Y REALIDAD DEL DERECHO DE OBLIGACIONES


En el Derecho Europeo, se est apuntando a una modernizacin del Derecho de obligaciones, tarea que se hace necesaria bajo las nuevas necesidades del trfico jurdico. Esta actualizacin de legislacin civil y principios se denomina Nuevo Derecho de los Contratos.

A.- Fuentes del Nuevo Derecho de las Obligaciones


La tcnica que se est utilizando es la incorporacin de Soft Law6 , estos son instrumentos de Derecho Internacional sin efecto vinculante para el Estado. No hay necesidad de que el Estado aprueba el instrumento, sino que, a travs de la autonoma de la voluntad, las partes incluyen estas normas al contrato. En Europa podemos ver una mezcla entre Soft Law y Hard Law: Convencin de Viena de 1980 sobre CV internacional de Mercadera (CISG) Aunque solo est destinado a la CV Comercial, es la base y modelo del Nuevo Derecho de Contratos. Fue ratificado por Chile el 3 de Octubre de 1990 (Hard Law). Presenta un modelo de obligacin completo (Formacin, Obligaciones y Efectos de incumplimiento). Intenta unificar el sistema de contratacin de acuerdo al nuevo Orden Pblico Econmico. Entiende por incumplimiento la Falta de Conformidad del acreedor (Sistema Objetivo de Resp.) Principios Europeos de Derecho de los Contratos (PECL) Es un instrumento de Soft Law, por lo tanto se integra al contrato a travs de: Estipulacin Expresa en el Contrato Prctica Comn entre los contratantes (revisar contratos anteriores) Usos del Trfico Jurdico en que se desenvuelve el negocio

Se diferencia del Hard Law , normas vinculantes como los tratados internacionales ratificados por el Estado.

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Se intent crear un rgimen de reglas generales para la contratacin, en un contexto donde existen diversos sistemas jurdicos, como es en Europa. En Latino Amrica se est trabajando en un proyecto de tal envergadura, sin embargo en Chile se busca que sea un elemento de Hard Law Principios UNIDROIT 7 sobre contratos Comerciales Internacional (PCCI) Son principios creados en 1994 y modificados en 2004. Se integran igual que los PECL. Fueron redactados para aplicacin general en cualquier estado del mundo. Directiva8 44-1999 Fue aprobado por el parlamento Europeo y en el Consejo de la UE (instrumento de Hard Law) Regula aspectos mnimos respecto a la venta y garanta de los bienes de consumo en materia comercial Fue el precursor del Nuevo Derecho de Contratos, aunque tratara sobre materia de consumidores

2.- INCUMPLIMIENTO DEL CONTRATO


En el contexto de este proceso de unificacin nace un sistema de remedios que tiene como base un mismo concepto de incumplimiento. Los remedios cambian de un enfoque punitivo contra el deudor, a uno de tutela del crdito.

a.- Conceptos Generales


INCUMPLIMIENTO Clsicamente entendemos el incumplimiento como El Ejercicio de la prestacin debida. Con todo, en este nuevo Derecho de los Contratos, se suma como incumplimiento la Inatisfaccin del inters del acreedor (Siendo garantizado por el deudor, la satisfaccin del acreedor, como si fuese una obligacin de resultado). Cumplimiento Ejercicio de la prestacin debida (Deber de Prestacin) Satisfaccin del Inters del acreedor (Garanta de Resultado) Eentonces por incumplimiento entenderemos la No ejecucin de la prestacin debida ms la Falta de satisfaccin del inters del acreedor. Esta es una concepcin objetiva del incumplimiento, puesto que no nos interesa si es que el acreedor actu culposa o dolosamente, nicamente es importante verificar un desvo en el cumplimiento, lo suficientemente importante como para provocar la falta de satisfaccin del inters del acreedor.

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Instituto Italiano internacional para la unificacin del Derecho Privado Directiva: Norma que regula mnimos.

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Incumplimiento No ejecucin de la prestacin debida. Desvo que provoque ausencia de satisfaccin del inters del acreedor En Chile podramos armar un concepto objetivo de incumplimiento, atendiendo a las reglas del pago (1567, 1568 y 1569 CC). El pago es entendido como el Ejercicio de la Prestacin debida, por lo tanto el no pago es el No ejercicio de la prestacin debida basta que no se pague para que haya un desvi en el plan contractual y por lo tanto incumplimiento9. La concepcin objetiva de incumplimiento traslada el foco de evaluacin, desde el reproche al deudor que incumple el contrato, hacia la proteccin del inters del acreedor. Y por lo tanto con la insatisfaccin se abre un abanico de remedios a los que el acreedor puede optar para satisfacer su crdito, rompiendo con el marco tradicional de Incumplimiento = Ejecucin forzada + Indemnizacin REMEDIOS Concepto: Vas que tiene el acreedor para satisfacer su inters. En Chile no hay un sistema de remedios, podemos encontrarlos a lo largo de todo el cdigo de forma desordenada, faltando un tratamiento sistemtico 10. Para lograr un sistema de remedios es necesario lograr un concepto univoco de incumplimiento, he ah que el estndar de Satisfaccin al inters del acreedor parece el ms adecuado para lograr esta meta. En Chile contamos con un repertorio de remedios amplio: 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. Ejecucin Forzada Indemnizacin compensatoria y moratoria Resolucin por incumplimiento Excepcin de Contrato no cumplido Acciones Redhibitorias (Vicios Redhibitorios y Quanti Minoris) Saneamiento de la Eviccin Algunas acciones por vicios del consentimiento Etc.

Si contamos con el criterio objeto de incumplimiento, el acreedor podra optar a cualquiera de estos remedios, sin verse obligado a pedir uno antes que otro. Solamente tendr que cumplir con los requisitos propios de cada remedio.

En el Cdigo Civil Chileno, no hay norma que exija culpa para que haya incumplimiento. Encontramos los remedios repartidos por todo el cdigo: Ejecucin Forzada, respecto a los efectos de las obligaciones; Excepcin de contrato no cumplido, acerca de la mora; Resolucin por incumplimiento, en la clasificacin de las condiciones; las Acciones Redhibitorias, en la compraventa; Etc.
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B.- Lesin del Derecho de Crdito


Por lesin al derecho de crdito debemos entender el enfoque de proteccin al acreedor que le damos al incumplimiento contractual. Comnmente se entiende que el incumplimiento contiene los componentes de: CULPA, DOLO y ANTIJURIDICIDAD, transformando la responsabilidad en el castigo que merece el deudor por incumplir el deber de prestacin. Debemos cambiar este enfoque castigador y desatender el plano subjetivo del deudor. Cuando analizamos el incumplimiento la ausencia de satisfaccin del inters del acreedor, pasamos al plano de lo objetivo. Dejando a un lado los elementos anteriores, nicamente nos importa la existencia de un Desvi en el programa de prestacin o plan contractual. Tomarlo de otra forma sera dejar desprotegido al acreedor, cuestin que desde mucho se ha realizado a travs del Favor Debitoris. No hay razn en una sociedad con economas desarrolladas para proteger al deudor a costa de la tutela del derecho efectivo del acreedor. Si se analiza la funcin del contrato, este funciona como Institucin de Previsin, el contrato se encarga de regular la relacin entre dos sujetos dentro de un plano determinado, sealando lo que se debe y no se debe hacer. Si no cuidamos el derecho del acreedor esta nocin de contrato queda obsoleta.

C.- Incumplimiento en la Doctrina Chilena


En Chile, siguiendo a Fueyo, se entiende que hay incumplimiento cuando el deber de prestacin no se cumple de acuerdo a las reglas del pago (una nocin como esta es derivada de influencias de un concepto objetivo de incumplimiento). Como ya sabemos, el pago es el ejercicio del deber de prestacin in natura, por lo tanto es el efecto normal de los contratos. Ahora, tambin podemos encontrar Efectos Anormales, as segn el Artculo 1556CC hay incumplimiento cuando se desva el plan contractual, a travs de las siguientes manifestaciones: No se paga. No se paga como se debe Se paga tardamente. Para saber si hay incumplimiento es necesario crear una Regla Contractual a travs de la integracin e interpretacin del contrato. Esta regla va a determinar: Que es lo que debe el deudor Que es lo que puede exigir el acreedor.

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Una vez interpretado el contrato y haber determinado que es lo que debe el deudor y que es lo que puede exigir el acreedor, es necesario poner en contraposicin la Regla contractual con los hechos en cuestin que se entienden como incumplimiento. Fueyo, trata el incumplimiento dentro de la Teoria del Injusto, esto produce que pierda la objetividad que gozaba el incumplimiento y se incorporen figuras como la Culpa, Dolo y Antijuridicidad.

3.- REMEDIOS CONTRA EL INCUMPLIMIENTO CONTRACTUAL


Remedios: Conjunto de Dispositivos que el legislador provee al acreedor para proteger su inters. Los remedios estn regulados a lo largo de todo el cdigo respecto a las: Reglas generales del acto jurdico. Reglas especiales de los contratos especficos Reglas de los Vicios del consentimiento La nocin objetiva de incumplimiento, nos deja en una base comn para todos los remedios cuando el deudor no logra satisfacer el inters del acreedor. Bastara el incumplimiento y la concurrencia del requisito especifico del remedio para poder optar por l. No como ocurre en la actualidad de nuestro pas donde frente al incumplimiento, en primer lugar debemos intentar el Cumplimiento Forzado o la Resolucin.

A.- Cumplimiento Forzado (1489, 1553, 1555)


Se busca el cumplimiento de la obligacin de todas formas. Responasbilidad Patrimonial Universal o Derecho de Prenda General (2465) Cuando se pasa desde el momento de la Deuda, al de la Responsabilidad el acreedor puede exigir coercitivamente el cumplimiento de la prestacin hacindolo efectivo en todo el patrimonio del Deudor (Art 2465 Responsabilidad Patrimonial Universal). El acreedor puede hacer efectivo su crdito con los bienes Presentes o Futuros del acreedor, cuyo embargo no est prohibido.. As frente a CUALQUIER INCUMPLIMIENTO, el acreedor puede exigir el cumplimiento forzado Cumplimiento forzado que depender de si la obligacin consista en Dar, Hacer o No Hacer algo.

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a.- OBLIGACIONES DE HACER (1553): Junto a la indemnizacin moratoria el acreedor Puede pedir11: Apremios personales para conseguir el cumplimiento forzoso (543cpc) Los apremios personales nicamente tienen importancia cuando la obligacin es no fungible Podemos afirmar, que en un Estado de Derecho como el que tenemos el arresto por deuda es letra muerta, nicamente se utilizan multas proporcionales. La ejecucin realizada por un tercero Es la ejecucin ms comn. Lo importante es que el costo en que incurra el acreedor para el cumplimiento de la prestacin, queda a expensas del deudor. Indemnizacin compensatoria.

b.- OBLIGACIONES DE NO HACER (1555): Hay que aclarar dos cosas importantes: (i) el incumplimiento se confunde con la mora, siendo esto ltimo innecesario. (ii) en las obligaciones de no hacer es incomprensible una ejecucin forzada, ms bien nos encontramos frente a un supuesto de reparacin por va destruccin. Junto a la indemnizacin moratoria el acreedor puede exigir. Destruir la obra si es necesario (pidindoselo al deudor o por un tercero) Indemnizacin compensatoria

c.- OBLIGACIONES DE DAR (1489): Se diferencia si el objeto es especie o cuerpo cierto, dinero o una cosa genrica. Obligaciones de Cuerpo Cierto Si la cosa est en manos del acreedor: Se puede exigir el retiro del bien y la entrega al acreedor Si la cosa No est en manos del acreedor: se puede recurrir a la accin revocatoria, la resolucin del contrato principal para luego exigir la entrega de manos del tercero por el 1490 y 1491, la accin de simulacin, o la indemnizacin. Obligaciones de Dinero: Se pueden embargar los bienes del deudor para luego rematarlos y hacer efectivo el crdito sobre el resultado del remate. Obligaciones Genricas: Respecto a esta ltima no hay tutela efectiva del inters del acreedor, debido a que se remite a las normas de las obligaciones dinerarias, as el acreedor solo podr obtener una indemnizacin compensatoria y no una cosa del mismo gnero y al menos calidad media de la que se le haba prometido.

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O sea, tiene un Derecho a Opcin.

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Normalmente se exige indemnizacin por daos luego de pedir la ejecucin forzada. Sin embargo es posible entender la indemnizacin como un remedio principal y no secundario a la ejecucin forzada. Esto se da toda vez que la obligacin de dar una cosa genrica el acreedor no puede obtener a travs de la ejecucin forzada una cosa de las prometidas, sino que nicamente el valor monetario de la cosa. Esto ocupa el mismo rol que una indemnizacin compensatoria. Es recomendable evitar la exigencia de cumplimiento forzoso y quedarse con la indemnizacin, de otra forma parece incoherente el sistema.

B.- Resolucin por incumplimiento (1489)


Funcin Es necesario aclarar que la resolucin por incumplimiento es un Remedio, y no as un mero efecto de una condicin que se encuentra de forma tcita en el contrato. Andrs Bello cometi el error de regularla dentro las obligaciones condicionales siguiendo al Code. La funcin de la resolucin es tutelar el inters del acreedor victima del incumplimiento contractual. Cul es la funcin de la Resolucin por incumplimiento? Que el acreedor se liberes del vnculo contractual incumplido, para as poder buscar la satisfaccin de su inters en alguna de las opciones que el Mercado ofrece. Supuestos de Hecho Conjunto de circunstancias que configuran la aplicacin de una norma, en este caso debemos recurrir al Art.1489. a.- Que haya incumplimiento. b.- Que se trate de un contrato bilateral. c.- Que quien exige la resolucin haya cumplido o est llano a cumplir. d.- Que el Incumplimiento sea esencial o grave. e. Que el incumplimiento sea imputable a malicia o negligencia del deudor? Respecto a los dos ltimos supuestos de hecho se ha discutido en la doctrina, en primer lugar querremos saber qu significa que un incumplimiento sea esencial o grave. Y segundo, si es que realmente se exige que el incumplimiento sea imputable a culpa o dolo del deudor. Qu significa que el incumplimiento deba ser grave? Que el incumplimiento sea grave o esencial se traduce en tres tipos de incumplimiento: a.- FRUSTRACIN DEL PROPOSITO PRACTICO DEL CONTRATO Incumplimiento de una obligacin que se traduce en la frustracin del propsito prctico del contrato. Lo nico que se exige es que el propsito sea conocido por el acreedor.

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b. ELEVACIN A ESENCIAL Incumplimiento de una obligacin que las partes, a travs de la autonoma de la voluntad, elevaron a nivel de esencial. c.- PERDIDA DE CONFIANZA Incumplimiento de tal envergadura que provoca la prdida de confianza del acreedor por el comportamiento reprochable del deudor. El incumplimiento debe ser imputable a culpa o dolo del deudor? a.- Opinin Doctrinal y jurisprudencial Si entendemos que el incumplimiento es imputable, entonces nicamente habra incumplimiento de un contrato cuando hay culpa o dolo del deudor. La culpa en el 1489, solo debera ser til para la indemnizacin de perjuicios que acompaa la resolucin. Sin embargo la doctrina y la jurisprudencia han entendido la culpa o dolo como requisitos para la resolucin por el asunto del incumplimiento grave. b.- Artculos que sealan la resolucin por incumplimiento 1826.- En este supuesto debemos notar que la resolucin y la indemnizacin son remedios distintos. 1873.- La mora se exige nicamente para la indemnizacin, entendiendo la primera como el retraso culpable 1553.- Constituido en Mora c.- Resolucin en el evento de caso fortuito. Si es que el incumplimiento no es imputable, entonces la concurrencia de caso fortuito an sigue siendo incumplimiento y por lo tanto se podra resolver el contrato (Por lo tanto la excepcin de caso fortuito no podra se til para enervar la resolucin, pero s la indemnizacin). Sin embargo si creemos que es imputable, entonces el caso fortuito funciona para enervar la accin resolutoria (criterio seguido en Chile) Efectos de la resolucin. La resolucin entrega al acreedor tres tipos de acciones: a.- La accin restitutoria b.- La indemnizatoria c.- La accin real contra tercero (1490-1491) Qu pasa con la excepcin de pago? Hay que remitirse al curso de Obligaciones, sin embargo cabe recordar lo siguiente. Es diferente PAGAR hasta antes de laa citacin a or sentencia en primera instancia y hasta antes de la vista de la causa en segunda, que INTERPONER LA EXCEPCIN de pago hasta esa fecha. El Pago nicamente podra efectuarse hasta la notificacin

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C.- Indemnizacin de Perjuicios (1556 1557 1558)


Entenderemos por Indemnizacin, la sustitucin pecuniaria de la prestacin (art.1556). Por su fungibilidad, consiste en un pago de dinero. El incumplimiento puede causar dos efectos diferentes: a.- Constreir el Patrimonio (Dao Emergente) b.- Impedir que el Patrimonio se expanda (Lucro Cesante) El perjuicio puede provocarse por tres razones: a.- Incumplimiento Total b.- Cumplimiento Imperfecto c.- Cumplimiento Retardado El Artculo 1556 puede desmantelarse en tres aspectos: Requisitos, Partidas y Avaluacin. 1.- REQUISITOS DE LA INDEMNIZACIN La indemnizacin de perjuicios requiere para su peticin. a.- Incumplimiento. b.- Mora. c.- Dao. d.- Incumplimiento imputable a negligencia o malicia del deudor. e.- Vinculo causal entre el incumplimiento y el dao producido.

MORA (1557) Semnticamente Mora significa Retardo, lo cual no es equivalente a la concepcin jurdica de Mora, la mora exige la interpelacin del acreedor, adems del retraso. Por lo tanto no debemos tratar ambos trminos indistintamente. La mora puede encontrarse respecto al Deudor (Cuando hay retardo en la prestacin debida) o en el Acreedor (Cuando hay retraso en la aceptacin del cumplimiento). A) Mora del Deudor. Parece poco Intuitivo que aparte del incumplimiento, sea necesario constituir al deudor en mora para poder exigirle la indemnizacin de perjuicios. Sin embargo parece sensato advertirle a travs de la interpelacin- al deudor que su incumplimiento est ocasionando un dao.

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Requisitos Retardo: Para que exista retardo, es necesario que antes la obligacin sea exigible12. Retardo Imputable: el 1558 consagra que la mora no debe obedecer a fuerza mayor o caso fortuito, por lo tanto nicamente habra mora en caso de retraso Culpable o Doloso. Interpelacin (1551): Acto por medio del cual el acreedor (o las partes) fijante el momento en el cual se debe la indemnizacin de perjuicios. La interpelacin puede practicarse de diferentes formas: 1. Judicial (15513). 13Se interpela al deudor a travs de cualquier gestin que represente un cese en la inactividad del acreedor. De todas formas parece exagerado pedir una notificacin judicial, significa inyectar costos al cobro. 2. Contractual: En el contrato puede identificarse la interpelacin a travs de dos mecanismos. Expreso: Las partes expresamente colocan clusula de interpelacin por mora. (excepcin en el Cto. de Arrendamiento 1977) Tcita: Del contenido del contrato debe derivarse indubitadamente, un momento en el cual el sujeto al incumplir quede en mora, hay que informar el objeto del contrato. Que el acreedor no se encuentre en mora. Bajo el brocardo, la mora purga la mora. Efectos Respecto a los Perjuicios (1556, 1557). Hay que distinguir la indemnizacin compensatoria de la moratoria. Los segundos (Perjuicios Moratorios) deben contabilizarse desde el momento en que se produce el dao. En cambio los moratorios desde la Interpelacin (a eso se refiere el cdigo por desde que en el 1557). Respecto al Caso Fortuito. (1547, 1550, 1590 y 1652) El Contrato es un mecanismo de distribucin de Riesgos. Las clusulas contractuales determinan quien soporta el riesgo. 1547 Inc.2: En principio el caso fortuito extingue la responsabilidad por incumplimiento, sin embargo si est en mora responder de todas formas. 1550: Nuevamente la perdida de la cosa para el acreedor, se invierte cuando hay mora.

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Esto implica que la obligacin puede ser objeto de un cumplimiento forzoso antes de estar constituido en mora, puesto que el retardo aparece en un momento posterior al de la exigibilidad de la obligacin 13 Por ejemplo gestiones preparatorias de la va ejecutiva o demandas ante tribunal incompetente.

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1590: Res peres Creditori se invierte con la mora, en menos que la cosa se haya perdido igualmente en caso de que la cosa hubiese estado al tiempo que corresponde, en manos del acreedor. 1652: Si la cosa se pierde por caso fortuito, funciona el reemplazo de la cosa (perpetuatio Obligationes). Ahora, si el deudor estaba en mora, se debe la indemnizacin compensatoria, pero si la cosa igual hubiese perecido en manos del acreedor, se debe la indemnizacin moratoria.

B) Mora del Acreedor: El Cumplimiento implica la cooperacin de ambas partes: Acreedor y Deudor. El Cdigo trata nicamente el retardo del acreedor en materia de recepcin del pago, as el 1548, 1680 y 1826: No hay obligacin de conservar si es que el deudor se niega a recibir o no realiza ningn acto para esto. Estamos eximiendo el nivel de culpa levsima del deudor a uno de culpa leve. Interpelacin Respecto a la Constitucin en mora, no hay regla alguna para la interpelacin. Cuando el contrato lo estipula no estamos en un caso problemtico, pero que ocurre cuando no es as? Es necesaria una interpelacin judicial? Perjuicios de la Mora del acreedor. La mora del acreedor es un incumplimiento que puede causar perjuicios, estos se le restan a la indemnizacin que el deudor debe pagar al acreedor en mora.14 Efectos Directos: atenuacin de la responsabilidad del deudor. Indirectos: Forzamiento al acreedor de cumplir su deber de prestacin. A propsito de la mora, se analizar el incumplimiento recproco.

C) Incumplimiento Reciproco. Suele presentarse bajo el brocardo de La mora purga la mora, sin embargo ms bien parece un remedio para el acreedor que no ha satisfecho su inters por la inejecucin del deber de prestacin de su contraparte. Justificacin Hay quienes creen que la justificacin de esta institucin es la CAUSA, sin embargo la causa es un elemento de existencia del contrato, y no del cumplimiento. Tambin se le ha atribuido justificacin a la Equidad, lo cual parece correcto, pero no lo suficiente. Es por eso que la justificacin del incumplimiento reciproco deberamos entenderlo desde el estudio de la Interdependencia de las prestaciones en los contratos bilaterales
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INDEMNIZACIN DEL DEUDOR INDEMNIZACIN DEL ACREEDOR = INDEMNIZACIN DEFINITIVA.

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Funcionamiento Procesal La manifestacin del incumplimiento recproco es la Exceptio non adimpleti contractus, o excepcin de contrato no cumplido. Es la excepcin frente al cumplimiento forzoso, la resolucin y la indemnizacin. Requisitos Contrato Bilateral: Es necesario para que haya interdependencia de prestaciones y por lo tanto el incumplimiento sea reciproco Obligaciones Exigibles El demandado nicamente puede enervar la accin con la Excepcin de contrato no cumplido, si es que la obligacin del deudor es exigible. Se ha agregado jurisprudencialmente que las obligaciones deben ser liquidas15 Que el demandante no haya cumplido o no est llano a cumplir Es necesario que el demandante no tenga principio de ejecucin. Que el demandado oponga excepcin de buena fe. Que el demandado no se aproveche de cualquier incumplimiento del deudor para excusarse de cumplir con su obligacin. Efectos Paraliza la pretensin del demandante (Efecto Suspensivo) Efecto Indirecto: Presiona al acreedor Convivencia con la Condicin Resolutoria Tcita La ECNC, congela el estado de las partes en el cumplimiento de su contrato, perfectamente ninguno de los dos podra ceder y seguir ese estado de las prestaciones proyectndose hasta el futuro. Las nicas maneras de superar esto es a travs del CUMPLIMIENTO, el MUTUO DISENSO y LA RESOLUCIN? El problema de la Resolucin, radica en que uno de sus requisitos es que el acreedor demandante haya cumplido o est llano a cumplir, lo cual no ocurre en el supuesto de estar en juego la ECNC. Hay alguna forma entonces de desprenderse del contrato sin cumplir o sin ponerse de acuerdo?. Hay quienes creen que la solucin a este problema se encuentra en el Artculo 1489, pero la condicin resolutoria tcita no puede cumplir rol alguno de acuerdo a lo sealado anteriormente. Los jueces han entendido que existe una Resciliacin Tcita, por la manifestacin de las partes de no
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Saber exactamente la identidad de la obligacin en dinero.

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seguir cumpliendo el contrato. No parece sensato dejar a las partes inmovilizadas. Si bien, de todas formas la prescripcin terminar acabando con las obligaciones, esto toma mucho tiempo, y por lo tanto no es muy razonable. Tambin se ha dicho que el 1552 solo sera til para prevenir la Indemnizacin Moratoria, pero el cumplimiento forzado o Resolucin perfectamente podra exigirse

DAO Aspectos Introductorios El Carcter Compensatorio de la Responsabilidad La responsabilidad Civil no tiene por objeto reprochar al deudor/causante por el dao que ha cometido, lo que hace es la bsqueda de la reparacin del dao causado al acreedor/victima, intenta corregir el Patrimonio. En razn de este mismo objetivo, muchos han querido unificar la Responsabilidad Contractual y la Extracontractual. Unificacin de la Responsabilidad A pesar de la propuesta de unificacin de los estatutos de Responsabilidad, no podemos dejar de pensar de que esta idea posee la imprecisin de confundir los daos de una sede y otra. Dao Extracontractual: Proviene de la transgresin de reglas generales de cuidado, es un deber de conducta que protege un inters general. Dao Contractual: Proviene de la Transgresin de los inters tutelados por el contrato en la relacin bipolar entre las prestaciones del acreedor y el deudor. El Contrato distribuye el riesgo, programa los daos.

Dao Contractual (1556, 1557 y 1558) Aquella Lesin a un inters Jurdicamente protegido, determinado causalmente por el incumplimiento del contrato Los requisitos son: (i) Dao Cierto: Esta es una cuestin de graduacin. Podemos encontrar diferentes matices de certidumbre. Certidumbre Total (Dao Emergente) Certidumbre por proyeccin casi segura (Lucro Cesante) Incertidumbre o Probabilidad (Perdida de Oportunidad/Chance). Solo indemniza aquel inters actualmente lesionado (dao emergente), pero si leemos los Artculos 1556, 1557 y 1558, nos daremos cuenta que tambin se indemniza por Lucro Cesante. O sea podramos pedir la indemnizacin de aquello que siguiendo un curso regular de las cosas perdimos, por el incumplimiento del contrato. Siempre y cuando estas prdidas se vinculen causalmente con el incumplimiento

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El dao debe probarlo aquel que alega su existencia, a menos que sea un dao presuntivo, esto es, que la propia Ley presuma que hay una indemnizacin que concurre, como pasa con los Intereses de la L.18.010 (ii) Dao Directo: Significa que el dao debe estar conectado causalmente por el incumplimiento del contrato. No debe provenir de esferas causales autnomas y distintas al incumplimiento (estos seran casos de dao Indirecto). Causalmente no debe haber interrupcin entre el incumplimiento y el dao. (iii) El inters protegido debe venir del Contrato Se protegen lesiones de carcter Patrimonial, por lo tanto no debera en principio- haber tutela frente al dao moral. Partidas Indemnizatorias Por partidas indemnizatorias entenderemos aquellos daos que pueden ser indemnizados. As en aspectos patrimoniales encontramos dos: Dao Emergente: Lesin actual del patrimonio. El Patrimonio disminuye, se constrie en razn del incumplimiento de la prestacin. Lucro Cesante: Perdida de una utilidad legitima, derivado del incumplimiento contractual. sobre este tendremos que analizar ms a fondo. LUCRO CESANTE Dao a las utilidades Futuras que obtendra el acreedor si no hubiese incumplimiento. Desde la produccin del dao, podemos encontrar dos lucros cesantes: (i) PASADO: Desde el dao hasta la sentencia (ii) FUTURO: Desde la sentencia hasta el efectivo cumplimiento. Ambos son lucros cesantes, ambos son indemnizables por ser proyecciones al futuro desde el incumplimiento. El problema es como compatibilizar aquel mandato de indemnizacin futura con la presencia de un futuro incierto. Para el ello, el Juez deber probar un Curso probable regular de acontecimientos Partidas del Lucro Cuales son los intereses que se pueden daar? Siguiendo a Jos Manuel Morales Moreno, podemos encontrar tres tipos de intereses: Inters en el Intercambio, Inters en la prestacin y el Inters en la Conservacin. Analizaremos los dos primeros:

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Inters en el Intercambio Refirase al inters en el precio del intercambio al momento de la celebracin del contrato. Si yo compro un producto a $X es porque estoy pensando en que me conviene y reporto un beneficio. Si el deudor incumple, el acreedor va a tener que ir en busca del mismo producto en el Mercado y si el precio del mismo ha aumentado a $X+1 ese +1 es el que hay que indemnizar Inters en la Prestacin Hay un inters en los beneficios que traer consigo el cumplimiento del deber de prestacin. As, por ejemplo, si pido la restitucin de mi inmueble que di en arriendo y no me lo devuelven cuando corresponde, veo lesionado mi inters toda vez que con la devolucin del inmueble se abra ante m un abanico de oportunidades que poda utilizar para mejorar mi situacin patrimonial (volver a arrendarlo, venderlo, etc.) Respecto a este inters, hay que indemnizar LO QUE SE DEJA DE GANAR, por lo tanto hay que restar aquello en lo que hubiese incurrido pero corri por gasto del deudor.

Regla para Medir los Perjuicios. El Artculo 1558 dice que solo son indemnizables los daos Previsibles o Previstos, a menos que sea imputable dolo del deudor, que en ese caso sern todos los daos. Aunque el dao sea Cierto, Directo y dentro de la esfera de proteccin del contrato. Si es imprevisible o imprevisto, no responder el deudor culposo el doloso si responder-. El criterio de Previsibilidad debe entenderse dentro de los mrgenes contractuales o o Imprevisto: No estipulado el contenido del riesgo en el contrato Imprevisible: Que el contrato o el contexto del contrato no hayan demostrado una probabilidad de ocurrir el dao. Hay que atender al precio, a la interpretacin armnica del contrato, de las practicas anteriores entre las partes, etc.

Limitaciones al Luco Cesante Carga de Mitigar el Dao: el acreedor debe comportarse de la forma ms diligente posible frente al incumplimiento del deudor. No se pide que acte como un superhroe, sino que acte de la forma ms razonable posible, frente al dao que provoca el incumplimiento. En el fondo, es un esfuerzo razonable para disminuir los daos que se le pueden provocar. DAO MORAL Lesin a un inters extra-patrimonial cuya lesin no se refleja en el patrimonio del afectado El dao moral no est considerado en el cdigo. el Artculo 1556, no lo nombra a diferencia del dao emergente y el lucro cesante- sin embargo esto no nos parece un argumento razonable, es literalista y nada ms.

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El dao moral originalmente debera excluirse porque el contrato asegura intereses de carcter patrimonial, no cubriendo as los no patrimoniales como es el dao moral. Con todo, hay casos en los cuales efectivamente el contrato estar asegurando estos intereses de no ser dao en la esfera moral de la persona, como lo es el contrato con el psiclogo. Entonces no sera correcto decir que el contrato no asegura intereses morales, sino que hay que sealar que por regla general, cuando un contrato es de ndole patrimonial su esfera de proteccin no cubre aquellos aspectos que consideramos susceptibles de ser objeto de dao moral IMPUTABILIDAD. Implica que el incumplimiento sea reprochable a culpa o dolo del deudor. Culpa (1547): Deudor no es responsable sin culpa. El artculo 44 fija el concepto de culpa, mientras que el 1547 fija la Regla de prestacin de culpa. Quien incumple culposamente se hace responsable de los daos previsibles. Dolo (1558): Deudor doloso responde por daos previsibles y no previsibles. Est definido por el artculo 44, como la intensin positiva de causar dao a persona o propiedad ajena. Lo cual es impreciso ya que de verdad, nadie incumple para perjudicar a los acreedores, sino que buscando beneficio propio a costa del acreedor. Quien incumple dolosamente, lo hace por los daos previsibles e imprevisibles. Matices de la culpa y el dolo. o La culpa se debe analizar en abstracto, sin embargo apuntando a la mirada del hombre medio en la posicin actual del deudor. o La culpa se presume, y as lo seala el 1547 o La Negligencia corre un rol importante en las obligaciones de medio, toda vez que se identifica con el objeto de la misma obligacin. En las obligaciones de resultado debe acreditarse el caso fortuito para eximirse de responsabilidad. o Hay que precisar el concepto de dolo como aquella intencin de beneficiarse aceptando en el acto el perjuicio provocado al acreedor. VINCULO CAUSAL INCUMPLIMIENTO-DAO Los daos cuya reparacin se exige deben explicarse en el incumplimiento. Causa: nocin propia de las ciencias naturales, la cual opera en torno a la supresin hipottica E (X) es causa de (Y), en la medida de que suprimiendo el elemento (X) suprimimos el elementos (Y). l problema es que abarca demasiados aspectos, por lo tanto puede suprimirse cualquier factor (hasta

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nacer) y el resultado persistir. (NO TODAS LAS CAUSAS SON JURIDICAMENTE RELEVANTES) Esto se acota a travs de la TEORIA DE LA CAUSA ADECUADA: determinar cul es tpicamente resulta mas adecuada para la concurrencia del resultado. La causalidad debe probarse por quien lo alega.

4.- SITUACIONES MODIFICATORIAS DE RESPONSABILIDAD


Consiste en el estudio de: a.- Caso Fortuito b.- Convenciones modificatorias de la responsabilidad contractual.

A.- Caso Fortuito (45CC)


1.- CONFIGURACIN DEL CASO FORTUITO. Exterioridad: La externalidad es un requisito doctrinario no sealado en el artculo 45, su explicacin depender de la concepcin que tengamos. o Subjetivo: Entenderemos que hay exterioridad cuando el incumplimiento no es atribuible a culpa o dolo del deudor. Estamos reprochando la conducta del deudor, lo cual desde la perspectiva del nuevo derecho de las obligaciones se ha dejado de lado. o Objetivo: Se entiende que hay exterioridad cuando el caso fortuito se configura por la ruptura del vnculo causal. Esto termina siendo un problema de requisitos de la indemnizacin, toda vez que no hay CAUSALIDAD, sobrara como requisito para el caso fortuito. Distribucin del contrato: Los contratos distribuyen el riesgo (un riesgo es el incumplimiento) sabemos que los contratos son aquellos mecanismos por el 1558 (modificar los riesgos). Para comprender la esfera de proteccin del contrato hay que hacer una interpretacin integral del mismo (literalidad, practicas entre las partes, practicas del mercado)

Rol de la diligencia: respecto de los dos siguientes requisitos la diligencia corre un rol importante, sin embargo hay que distinguir las funciones de la diligencia conforme a la obligacin exigible.

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Funcin integradora: corresponde a la diligencia exigible en las obligaciones de medios, siendo requisito sine quanon y objeto mismo de la obligacin la diligencia empleada en el cumplimiento. (se confunde el objeto de la obligacin, con la obligacin misma) Funcin promotora: Es aquella diligencia que promueve el objeto de la obligacin, guarda relacin con la imprevisibilidad e irresistibilidad, toda vez que se va a exigir la negligencia necesaria para poder excusarse realmente. Imprevisibilidad: Calculo o proyeccin de acontecimientos. Se ha afirmado en el Derecho Chileno que la imprevisibilidad debe ser absoluta, osea incalculable para cualquiera, sin embargo la funcin de distribucin del contrato nos hace pensar que existen asimetras de informacin por lo tanto no le podemos exigir a las partes un igual empleo de diligencia en la previsibilidad. (hay que atender a la condicin del acreedor, pero de forma abstracta) Hay que atender a dos puntos fundamentales de la imprevisibilidad: o Imprevisibilidad es diferente a inevitabilidad o La funcin promotora de la diligencia exige al deudor una conducta diligente dentro de los mrgenes de su posicin objetiva. Irresistibilidad: la irresistibilidad consiste en la imposibilidad de hacerse cargo de un suceso que ya ha acontecido. Se diferencia de la inevitabilidad la cual refiere a no lograr que un suceso que aun no ocurre, ocurre La funcin promotora de la diligencia incluye dentro de este requisito a la inevitabilidad, siendo necesario entonces para que se configure el caso fortuito, que el sujeto haya tomado las prevenciones necesarias, no pudo evitarlo (no pudo lograr que no ocurriera) y tampoco resistirlo (una vez que ocurri no tom las medidas necesarias que aguantarlo). Respecto a la irresistibilidad, este anlisis se har desde la ptica Abstracta del acreedor, pero considerando su contexto y condiciones. 2.- EFECTOS DEL CASO FORTUITO. Muchas veces se ha dicho que el caso fortuito es un modo de extinguir las obligaciones, sin embargo esto no es as toda vez que no est dentro de los numerandos del Artculo 1567. Lo que extingue la obligacin es la prdida de la cosa debida o la imposibilidad sobreviniente que aparecen en razn al hecho considerado fortuito. Sin embargo, no se sigue que siempre de un caso fortuito nazca uno de estos modos de extinguir las obligaciones, toda vez que el caso fortuito puede no hacer imposible las obligaciones, sino que retardarlas o hacerlas ms gravosas (teora de la imprevisin)

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B.- Convenciones Modificatorias de Responsabilidad (1547cc 1558cc)


Son clausulas contractuales que modifican la aplicacin de las reglas de responsabilidad del cdigo (1547 inc.4). Como sabemos las reglas del cdigo son supletorias al silencio de las partes, son elementos de la naturaleza modificables por las partes (1558) por lo tanto son estas quienes tienen la facultad de distribuir el riesgo a su antojo. Nos interesa especialmente, en este punto, el estudio de la modificacin de la obligacin de indemnizar a travs de clausulas limitativas y exonerativas de responsabilidad. Clausula Limitativa: No exonera completamente de la responsabilidad, sino que coloca un lmite al monto indemnizable. Por ejemplo: Se responder con 5UF por cada fruto perdido. Clausula Exonerativa: Se condona la responsabilidad del sujeto que incumple

A continuacin distinguiremos que ocurre cuando la obligacin de reparar se atribuye a un incumplimiento doloso o culposo del deudor. INCUMPLIMIENTO DOLOSO. Hay que distinguir si la clausula se estipul antes o despus del incumplimiento. o Estipulacin anterior al incumplimiento: esta clausula adolece de objeto ilcito, toda vez que el artculo 1465 prohbe condonar el dolo futuro (el dolo todo lo corrompe). Esta clausula adolece de Nulidad Absoluta Parcial16 o Estipulacin posterior al incumplimiento: no hay condonacin del dolo futuro, por lo tanto es vlida, para precisar ms nos encontramos frente a un supuesto de renuncia a la accin de daos (Artculo 12CC.)

INCUMPLIMIENTO CULPABLE En este caso hay que distinguir si la clusula es exonerativa o limitativa. o Clusula Exonerativa: Si hay culpa Lata la clausula es nula, ya que a la culpa lata se asemeja al dolo. Si la culpa es leve o levsima, la clausula ser valida en la medida de que no prive de seriedad la obligacin (no puedo omitir toda culpa leve o levsima, o culpa frente a cualquier incumplimiento) o Clusula Limitativa: Es vlida, para la culpa lata en los trminos del dolo. Hay que tomar atencin en la proporcionalidad del lmite debido a que hay altas posibilidades de encontrarse formalmente con una clausula limitativa, pero materialmente con una exonerativa.

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Nulidad absoluta de la clusula y no del contrato

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5.- AVALUACIN DE PERJUICIOS


Una cosa es probar el dao y otra es calcularlo. Sin dao no hay responsabilidad, y como lo sabemos del 1698, quien alega debe probar. Recapitulando debemos sealar que no cualquier dao se indemniza, sino solo aquel que sea cierto, directo y que se encuentre dentro de la esfera de proteccin del contrato. La Avaluacin de los daos (su transformacin en dinero) puede hacerse de tres formas: o o o Legalmente Judicialmente Voluntariamente ( a travs de la Clausula Penal)

Avaluacin legal (1559 CC.)


Respecto de las OBLIGACIONES DE DINERO, es el mismo legislador quien avala el dao, entendiendo por dao todo aquello que se deja de percibir por no tener el dinero a disposicin. Este dao se indemniza a travs de los Intereses 1.- Los Intereses Existen diversos tipos de intereses, asi encontramos: o Corriente o Legal o Inters Mximo Convencional o Inters Usurero o Convencionales (pueden ser compensatorios o moratorios17) Respecto a los intereses convencionales hay que hacer la siguiente distincin: Si el inters pactado es superior al inters legal, una vez que el deudor est en mora de pagar la suma de dinero, la tasa de inters se mantendr. Si el inters pactado es menor al legal, entonces la tasa de inters se elevara a la suma correspondiente al porcentaje de inters corriente o legal Si se pactan intereses moratorios explcitamente, sea mayor o menor al inters corriente, da igual y se entender como inters moratorio el explicitado por las partes.

2.- Desde cuando se deben intereses moratorios Desde la Interpelacion (1551), normalmente ser por el N1
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Compensatorios son aquellos que se deben por el transcurso del tiempo en el periodo de normalidad de la obligacin, los moratorios son los que se devienen desde la constitucin en mora

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3.- Prueba del Inters. Los intereses se presumen en las operaciones de crdito de dinero (Artculo 12, L.18.010), en las otras obligaciones de dinero se deber estipular. Ojo con el Artculo 1596 sobre el rol que tiene la carta de pago en el pago de las obligaciones con intereses. 4.- Perjuicios independientes al Inters. Se pueden pedir conjuntamente, pero no se regir por reglas de avaluacin legal. 5.- Anatocismo 15593, sealaba que no se devienen intereses sobre intereses, sin embargo esto fue modificado por la el Artculo 9 de la Ley 18.010 Art.9 de la Ley 18010. Problema del Anatosismo: Pueden cobrarse intereses sobre intereses? Antiguamente, se entenda que no se poda cobrar intereses sobre intereses, sin embargo hoy sabemos si se puede. Solo cuando los intereses se capitalizan (Se integran al capital) se puede cobrar un inters por sobre otro. Sin embargo esta capitalizacin no puede hacerse en menos de 30 das. Por ejemplo. Me obligo a restituir $1000 con un inters del 10% anual. El da uno debo $[1000 + (10/360)], y luego al da treinta le aplico al $[1000+ (10/360)] otro inters del 10%. Si devuelvo el dinero el da 12, 15, 20 o cualquier da anterior al da 30, solo tendr que pagar $[1000 + (10/360)].

Avaluacin Judicial (1556 CC)


Se debe fijar el monto del Dao Emergente y el Lucro cesante. El Juez solo va a avaluar los daos ciertos, directos y previsibles; sin embargo si el incumplimiento es imputable a dolo del deudor, entonces tambin los imprevistos.

Avaluacin Convencional Clausula Penal


1.- Concepciones de la Clausula Penal.

La Clausula penal puede ser concebida desde 3 enfoques: 1. Avaluacin convencional y anticipada de los perjuicios (*). Hay buenas razones para no dejar que los perjuicios sean en definitiva determinados por el juez, entre otras razones por la no existencia de prueba. De all que sea una buena idea avaluar estos perjuicios ex antes. 2. Opera como una caucin en el sentido del art. 46 CC, como una obligacin que se contrae para asegurar otra obligacin. 3. Excepcionalmente en sede civil, la clausula penal tiene una funcin punitiva, de sancin. No funciona necesariamente en forma compensatoria. Art 1542.

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El dao no desempea necesariamente ningn papel en la clausula penal y esto la torna una rareza en sede de responsabilidad contractual, que forma compensatoriamente. Bajos las reglas del 1547 y 558 entendemos la responsabilidad pero en su carcter supletorio, es decir se aplica en la medida que las partes no hayan dispuesto otra cosa. La clausula opera como caucin, como una sancin y como una avaluacin anticipada de perjuicios. 2.- Concepto de Clusula Penal. Art. 1535 Es aquella en que una persona (deudor o un tercero) para asegurar el cumplimiento de una obligacin se sujeta a una pena que consiste en dar o hacer algo en caso de no ejecutar o retardar (es de aqu que se desprende que la clusula pude ser compensatoria o moratoria) es una obligacin persona pues lo que se vincula es un patrimonio que puede ser el de un deudor o el de un tercero. Clausula Penal Compensatoria: lo que hace en reemplazo es reemplazar el valor de aquello que no se va a cumplir, aun cuando la cosa no se haya destruido, aunque no tengo la prestacin tengo la clausula penal que se dar. Clausula Penal Moratoria: tiene por fin la indemnizacin e los perjuicios que se generar por el retardo en la prestacin.

3.- Acuerdo Es consensual, no est sujeto a una solemnidad excepto que sea accesorio a un contrato solemne18 Esta sujeta a formalidad de prueba (Art.1701). Se puede pactar con posterioridad al contrato que accede (1647) 4.- Carcter accesorio de la Clausula Penal. (1442) Lo accesorio sigue la suerte de lo principal (1536) pero no al revs. No podemos entender que lo principal siga la suerte de los accesorio, por lo tanto al ser nula la Clausula Penal, no ser nulo el contrato. Pero si es nulo el contrato la clausula penal tambin est viciada. Se denominan excepciones a esta regla dos supuestos. Promesa de hecho ajeno La clausula Penal accede a la obligacin entre quien promete y el beneficiario de la actividad prometida. Por lo tanto si el tercero no cumple, una vez que ha aceptado realizar la prestaciones, la clausula penal no alcanza el segundo contrato, solo siendo exigible en el primero. Estipulacin a favor de un tercero El estipulante celebra contrato con clausula penal con el promitente para beneficiar a un tercero. Si el tercero acepta, el incumplimiento de la obligacin por parte del promitente no hace exigible al beneficiario la clausula penal enorme.

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A menos de que se pacte posterior a la fecha del contrato solemne principal.

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Si ambos fueran excepciones, entonces los terceros involucrados podran pedir la clausula penal (como tambin la resolucin y el cumplimiento forzoso, cosa que no pueden). 5.- Efectos de la Clausula Penal La clausula penal toma relevancia cuando existe un incumplimiento y dentro de este periodo, solo si hay mora. Por lo tanto (1537): Simple Retardo: Solo cumplimiento de obligacion principal Mora: Pedir la pena o el cumplimiento. De todas formas es posible que las partes estipulen que conjuntamente se pedir la Pena y el Cumplimiento.

Lo mismo para el caso de los intereses Cuando hay intereses y pena, u obligacion principal y pena: Es alternativo para el acreedor la eleccin de la una o la otra, indiferente de que el demandado se defienda alegando existencia de Clausula Penal Calificacin. Se puede pedir la pena ms el cumplimiento: o Cuando la pena es moratoria (por ser perjuicios distintos) o Cuando hay pacto expreso de poder pedir algo ms la clausula penal compensatoria o Cuando la Ley lo impone (transaccion) Se puede pedir la Pena ms la indemnizacin: o Cuando se expresa o Cuando la clausula penal es compensatoria o Cuando la ley lo impone.

6.- Pluralidad de Partes Obligaciones Divisibles (1540): La clausula penal tambin es divisible (a prorrata de la cuota de los herederos) esto encuentra excepcin en un pacto expreso de indivisibilidad de la Clausula penal. Obligaciones Indivisibles (1540 y 1541): Puede dirigirse contra cualquiera de las partes. Es redundante cuando el cdigo se refiere a la hipoteca, puesto que esta es esencialmente indivisible.

7.- Cumplimiento parcial de la Obligacin (1539) El pago parcial de una obligacin debe ser aceptado por el acreedor, toda vez que el pago debe hacerse de forma completa (1569). Cuando hay una clausula penal , y no se paga ntegramente, se puede alegar el cumplimiento de la clausula, sin embargo esta accin solo podr ser respecto a una proporcin. As se descuenta X% de la pena, donde X es igual al % de la obligacin que ya se ha pagado. Se dice que la proporcionalidad de la pena debe entenderse desde la perspectiva de la satisfaccin del inters del acreedor.

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Hay regla especial respecto del arrendamiento (revisar en Abelliuk) 8.- Clausula Penal Enorme (1544) La lesin enorme tiene diferentes manifestaciones, (as el precio de la Compraventa de inmuebles, el inters usurero) , entre ellas el excedente de la clusula penal: La Clusula Penal Enorme. La lesion enorme se justifica por un imperativo de conmutatividad. Si bien las partes tienen un concepto de conmutatividad subjetiva la ley no permite que esta sea grosera en ciertos supuestos, facultando al juez para que modifique la convencin. La Clusula Penal enorme tiene tres manifestaciones: Clausula Penal Enorme en Obligaciones de Dinero. Cuando la obligacin es de dinero, el contrato es conmutativo y la pena est establecida en dinero. Esta pena no puede superar el doble de la obligacin principal, si es as la sancin es la rebaja de la pena hasta la concurrencia del doble del valor de la obligacin principal. Clausula Penal Enorme en el Mutuo Si es que se trata de una operacin de crdito de dinero, se utiliza el Artculo 8 de la Ley 18.010. (Todo pacto de intereses que supere el inters corriente en un 50%, ser reducido al inters legal si el I.Corriente es 10, la CP no puede estipular ms de 15-) Si no se trata de una operacin de crdito de dinero se utiliza la norma del inciso tercero del 1544 (esto no se da, puesto que un mutuo de dinero es una operacin de crdito de dinero). Clausula Penal enorme en obligaciones inapreciables o indeterminadas Obligaciones inapreciables, son aquellas que no pueden ser avaluadas econmicamente en dinero. Las obligaciones indeterminadas son aquellas que no estn fijadas en una cifra, objeto o no hay forma de calcularla. En este caso es el Juez quien a travs de su prudencia determinar cuando la clusula penal que accede al contrato es enorme. Normalmente se ocupar el criterio de las obligaciones de dinero, tomando como referencia el doble del valor de la obligacin principal que est siendo caucionada.

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UNIDAD III RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL


1.- Introduccin, 2.- Hecho, 3.-Reprochabilidad, 4.- Dao, 5.-Causalidad, 6.-Responsabilidad estricta.

1.- INTRODUCCIN
Desde pocas de Gayo se entiende que las obligaciones encuentran su fuente en la Convencin y en el Hecho Ilicito. Ya con posterioridad, se determinaron las cinco fuentes principales que conocemos, de las cuales el Delito y Cuasidelito Civil son las fuentes de la Responsabilidad Extracontractual.

A.- Estructura de la Responsabilidad Extracontractual


La responsabilidad extracontractual se configura por un HECHO (imputado a un sujeto) que se VINCULA CAUSALMENTE con un DAO.

Causalidad HECHO (Libre y Voluntario) ---------------------------------------------------------------> DAO imputable a un agente


Hecho: Comprende la accin y omisin. por regla general comprende la accin, comprendiendo la existencia de un deber general de conducta consistente en la abstencin de lesionar intereses jurdicamente protegidos Excepcionalmente la omisin constituir un hecho ilcito, y esto solo ocurrir una vez que se transgreda un deber de conducta previamente establecido por el ordenamiento jurdico. No existe una regla general que obligue a los sujetos a proteger a terceros. Imputacin a un Agente: El Sujeto que realiza el hecho debe ser capaz, hacerlo de forma libre y por regla general, debe llevarlo a cabo a titulo de culpa o dolo. Vinculo causal Hecho-Dao: El Dao debe ser el resultado de una serie de actos causalmente vinculados al hecho. Dao: Toda lesin a un inters jurdicamente protegido.

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B.- Juicio de Reprochabilidad


Por regla general (Artculo 2329) todo dao que sea imputable a negligencia o malicia debe ser reparado. Sin embargo excepcionalmente la ley configurar supuestos en que la sola concurrencia de la conducta ser suficiente para atribuir responsabilidad al sujeto (Responsabilidad Estricta/Objetiva, Artculo 2327-Animal Fiero)

C.- Contexto de la Responsabilidad Extracontractual


Queremos responder la pregunta de cmo se distribuye el riesgo. En cede contractual, sern las estipulaciones de las partes aquellas que asignan quien soporta el dao, en la responsabilidad extracontractual la ley. Con todo no podemos comprender estos dos mecanismos como los nicos existentes para la distribucin del riesgo. Tenemos tambin la seguridad social (Estado repara los daos a costa de los ciudadanos impuestos-) y el Seguro Privado (Contratos de seguro con empresas aseguradoras)

D.- Perspectivas de la Responsabilidad Extracontractual


La responsabilidad extracontractual puede verse desde una perspectiva consecuencialista o estructural

CONSECUENCIALISTA (anlisis econmico del derecho): Analista las consecuencias del sistema de responsabilidad. Buscamos sistemas cuyas consecuencia sean socialmente adecuadas. Calabresi: hay que reducir los costos de los accidentes al menor costo. Costos Primarios: el Dao propiamente tal, para prevenirlos hay que establecer incentivos al comportamiento diligente (precios sombra a las negligencias) Costos Secundarios: Son los gastos derivados del dao, vase hospitalizacin, sepultura, etc. Se resuelven a travs de la seguridad social o seguro privado. Aqu la responsabilidad civil es insuficiente. Costos Terciarios: Los que incurre la sociedad para administrar un sistema de justicia (sueldos de jueces, reparacin de tribunales, etc). Aqu no hay una respuesta fcil, podramos establecer sistemas de responsabilidad objetiva que hara los juicios ms rpidos, sin embargo el numero de litigios aumentara sustantivamente, mientras que si optamos por responsabilidad subjetiva habrn menos juicios. No se pueden reducir los costos de los tres tipos completamente y simultneamente.

ESTRUCTURAL Mira la responsabilidad desde la lgica de la relacin entre el causante del dao y la victima. No es una mirada normativa, sino que una lgica de justicia conmutativa. Aristteles en la tica a Nicmaco explicaba la Pleonexia: Tomar ms de lo que se debe, conlleva al

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deber de restaurar aquel excedente, pudiendo hacer esto solo quien se llev aquel excedente (quien ocasion el dao). La justicia conmutativa busca reparar el dao, no hacer pagar por el dao cometido entendiendo esto como un juicio de reproche

E.- Tendencias
El derecho puede modificarse de diversas maneras, as legislativamente (Por derogacin y promulgacin) o Jurisprudencialmente (por medio de la reinterpretacin de los preceptos). El Libro IV titulo XXXV ha sido modificado de esta ltima forma en los siguientes aspectos: Se ha desarrollado una corriente de Culpabilidad Objetiva Las Presunciones de Responsabilidad son ms relevantes (2320CC), logrando a constituir verdaderos regmenes de responsabilidad estricta Se ha extendido el mbito de aplicacin en el sentido de que se estn cubriendo daos que en la poca del cdigo no se consideraba (dao moral) y actividades que histricamente se han visto inmunizadas (como la responsabilidad mdica)

2.- HECHO
Hecho es toda accin u omisin que por regla general ser culposa o dolosa, realizada libremente por un capaz. Podemos desmontar el hecho en dos dimensiones, una objetiva y una subjetiva. Objetiva: Accin / Omisin Subjetiva: Capacidad / Libertad

A.- Dimensin Material (Accin y Omisin)


El hecho es aquella conducta (accin u omisin) que pone en marcha el sistema de Distribucin del riesgo. Por regla general ser una accin aquella sea objeto de imputacin, debido a que existe un deber general de no daar los intereses jurdicamente protegidos de los terceros. La omisin solo actuar de forma excepcional cuando se transgreda un deber de actuar. Puntualidades sobre la Omisin. hay que distinguir la omisin de la abstencin Abstencin: consiste en un simple dejar de actuar

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Omisin: Consiste en dejar de realizar un deber jurdicamente importado. Dentro del concepto de omisin es necesario hacer una subdistincin: Omisin Impropia: Omisin que ocurre en razn de una conducta que inicia el curso causal que lleva a la comisin del ilcito Su origen se encuentra en la accin misma, como operar con instrumentos que no estn higienizados conforme LEX ARTIS; o chocar por no prender las luces, siendo la accin la conduccin. Omisin Propia: Existe una omisin de una conducta jurdicamente exigible sin necesidad que intermedie una accin de por medio. Por ejemplo el Salvavidas que decide no ir en busca de quien se ahoga en el mar. Respecto a este tipo de omisin hay un problema de causalidad, por lo mismo para que funcione debemos entenderlo como la regla excepcional, aplicable nicamente cuando hay un deber de conducta positiva 19

B.- Dimensin Subjetiva (Capacidad y Libertad)


Existiendo un hecho, hay que comprender que de este no siempre se responder, no cualquier hecho tiene por consecuencia la responsabilidad del causante. Capacidad y Libertad CAPACIDAD: aptitud de discernir aquello que es correcto de lo incorrecto y precaver ciertos cursos causales. 20 La capacidad es la regla general, por lo tanto, aquello objeto de prueba debe ser la incapacidad. Menores: Hasta los 6 aos se es irresponsable (incapacidad absoluta), desde los 7 hasta los 16 el juez deber hacer un juicio sobre el discernimiento del menor (discernimiento respecto al bien y al mal; como tambin respecto a su entendimiento del curso causal). El Artculo 2319 CC. se refiere nicamente a los menores incapaces El Artculo 2320 CC. se refiere a los menores capaces. En el caso del incapaz, responden los padres si es que estos actan negligentemente, por lo tanto se deber probar la negligencia de los padres y del menor incapaz.

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Ojo con la Buena Fe, hay supuestos donde puede considerarse que la buena fe exige comportamientos positivos, as por ejemplo en su dimensin de Buena fe en la negociacin existe un deber de informacin en las tratativas preliminares de los contratos. 20 La Capacidad contractual es la aptitud para poder calcular los costos y beneficios de un negocio.

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El Artculo 2321 seala una presuncin de negligencia: la de los padres que tienen un hijo, al cual se le reputa un dao que parece ser responsabilidad de los padres al no poder criar al hijo como corresponde. Dementes: El concepto de demencia no es normativo, sino ms bien cientfico, hay que acreditar un estado de ausencia de discernimiento del causante del dao. Por eso no basta con mostrar el interdicto de demencia que servira para causas contractuales. Personas Juridicas: hoy en da es posible afirmar que las personas jurdicas son capaces y responsables, sin embargo no podemos dejar de advertir que esto es una ficcin socialmente til. De todas formas hay distintas teoras que nos hacen ver la responsabilidad de las personas jurdicas. o o Teoria del rgano: se hace responsable a la persona jurdica por los hechos de sus representantes (Articulo 58 inc.2 CPP) Riesgo de la Empresa: Se hace responsable a la persona jurdica de actos cuyo causante no puede determinarse en una persona natural, sin embargo sabemos que se realiz en el contexto de actividad de la empresa. Responsabilidad por hecho de tercero: 2320 inc 4to

LIBERTAD: Voluntad de realizar la accin u omitir la conducta debida, es la regla general por lo tanto es necesario demostrar aquel estado de no libertad. No hay que confundirlo con la licitud, as por ejemplo si me ponen un arma en la sien de todas formas el acto es libre, puesto que tengo la eleccin de morir o actuar. Esto sera un caso de eximente de responsabilidad. El limite a la irresponsabilidad por no haber libertas, es cuando el sujeto se coloca voluntariamente en una posicin de ausencia de libertad, como ocurre con el supuesto del ebrio del artculo 2318 CC.

3.- REPROCHABILIDAD
Por regla general, la responsabilidad civil se atribuye a culpa o dolo (2314, 2321 y 2329) lo cual no descarta regmenes excepcionales de responsabilidad estricta u objetiva (como el 2327), el cual suple un rol supletorio en razn de la regla general de Responsabilidad por Falta

A.- Dolo (Art.44CC).


El dolo puede ser visto como un vicio del consentimiento, como un elemento de la responsabilidad contractual (para expandir los daos indemnizables) y un elemento de la responsabilidad extracontractual

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El concepto de dolo del artculo 44 solo abarca hiptesis de dolo directo, lo cual deja de lado el dolo eventual, y si lo pensamos bien, si en penal aceptamos la existencia un grado ms pequeo de dolo, con mayor razn parece ser plausible su existencia en el derecho Civil. De esto derivamos que el concepto de dolo debera ser el de Intencin de actuar contra derecho representndose las consecuencias del hecho. Por lo tanto no es bueno pensar en el dolo como un CONCEPTO UNITARIO, deberamos dejar a disposicin de la ley, cuando se exige dolo directo (as por ejemplo en el concejo malicioso en el mandato) o cuando basta el dolo eventual (en los vicios redhibitorios, abuso de derecho) Diferencias con la Culpa Respecto al mondo indemnizable no hay diferencia, toda vez que la responsabilidad civil tiene un carcter compensatorio y no de reprochabilidad a las conductas de los causantes del dao 21. Con todo existen otro tipo de diferencias: o El Seguro social en Derecho Laboral no indemniza daos causados por dolo del trabajador. o Clausulas de exencin de responsabilidad. o Seguros, no indemnizan daos causados dolosamente por el beneficiario. o Ilcitos: Delitos con dolo y cuasidelitos con culpa o 2316: Accin contra terceros que se aprovechan del dolo ajeno (estn o no en conocimiento de esto-buena o mala fe-) Esta accin solo alcanza el provecho del dolo del 3ero.

B.- Culpa
1.- Concepto de Culpa
Podemos definir la culpa como la Infraccin a un deber de cuidado La Culpabilidad no consiste en el reproche moral del sujeto en concreto, se trata de un juicio objetivo y abstracto, un juicio de adecuacin entre la conducta concreta del sujeto y el modelo del hombre medio en las mismas condiciones que la persona en cuestin. Debido a esto puede decirse que existe imprecisin al catalogar como objetiva a la responsabilidad estricta. La responsabilidad es objetiva, sea por falta o sea por mandato estricto del legislador La culpa, entonces consistira en una mezcla entre factores objetivos o abstractos (la comparacin con la mejor versin del mismo hombre) , y factores subjetivos (considerando aquellos factores caractersticos de la persona22)

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Hay Fallos que respecto a dao moral han aumentado la suma a indemnizar cuando trata de un hecho doloso Estas condiciones parecen atribuir un carcter demasiado subjetivo al problema de la culpa, sin embargo no es as, buscaremos los factores ms caractersticos del sujeto, as por ejemplo: A es pintor, sin embargo es analfabeto, a raz de esto no lee que un qumico a la exposicin a altas temperaturas resulta inflamable, el elemento se encuentra al sol por un periodo de tiempo y explota causando un incendio. En este caso poco nos importa su analfabetismo, debido a que reprocharemos la conducta de A con la mejor versin de un pintor diligente.

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2.- Fijacin del deber de cuidado.


Necesitamos establecer cuando efectivamente se ver transgredido el deber de cuidado y entenderemos que hay culpa del victimario y por lo tanto responsabilidad. Podemos encontrarnos con dos escenarios. Culpa Infraccional: El ms sencillo de los casos, donde es el Legislador quien expresamente establece un lmite que delimita el cumplimiento del deber de cuidado, as por ejemplo la normativa que establece lmites de velocidad. Basta excederse de aquel lmite establecido por el legislador para caer en un supuesto de culpa. Calificacin Judicial: Es ms complicado cuando la tarea cae en manos del juez. Ser l quien deber determinar la exigencia socialmente adecuada al cuidado de la conducta que se pone en tela de juicio

No podemos crear un criterio unvoco de culpa, su plasticidad nos hace estar revisando caso a caso, situacin por situacin adecuando la conducta a las exigencias de diligencia que el legislador o la sociedad le imponen a la actividad causante del dao

3.- Previsibilidad en la culpa


La culpa exige que haya previsibilidad, esto quiere decir la posibilidad de que el sujeto se haya representado el riesgo del ejercicio de su actividad.

Ejemplo: Juan llega a Francia y necesita movilizarse, para eso se dirige a FORD y arrienda un automvil, conduciendo intenta frenar en una luz roja pero los neumticos estn muy lisos, no alcanza a frenar bien y atropella a una familia completa podemos exigirle a Juan que prevea este posible accidente? En principio diramos que manejar trae consigo ciertos riesgos y que Juan debera haber revisado el automvil, sin embargo al contratar con FORD (marca reconocida a nivel mundial) parece razonable que exista cierta confianza en el producto que se entrega por lo tanto podramos catalogar como imprevisible que un auto arrendado en la misma Ford tenga neumticos lisos.

De esto nace la pregunta acerca de la diferencia entre el rgimen de previsibilidad de la culpa en la responsabilidad contractual y la extracontractual. Podemos decir que no hay mucha, debido a que tanto el 1558 como las normas del titulo XXXV del libro 4to sobre culpa contemplan la idea de previsibilidad del dao en el ejercicio de la conducta.

4.- Causales de Justificacin


Existen casos en que a pesar de transgredirse este deber de cuidado, la infraccin se entiende justificada y por lo mismo no se recibir reproche del ordenamiento jurdico, es el caso de las causales de justificacin entre las cuales encontramos:

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Estado de necesidad justificante. Obediencia debida (previa representacin al superior de los efectos dainos que puede producir la conducta que se exige obedecer) Asuncin del riesgo por la victima (prestar consentimiento a una actividad riesgosa) Legtima Defensa Otros.

5.- Prueba de la Culpa


La regla general en materia probatoria est contemplada en el Artculo 1698, de modo tal que quien alega una obligacin debe probarla. Esta regla contiene tambin la prueba de la culpa, siendo quien alega el dao causado, quien debe probar que la conducta fue realizada culposamente. Sin embargo este sistema se encuentra diluido por las presunciones23 de culpabilidad, estas son: Presuncin por hecho propio (2329) Presuncin por hecho ajeno (2320 y 2322) Presuncin por el hecho de las cosas (2323, 2324, 2326, 2327)

a.-PRESUNCIN POR HECHO PROPIO (2329) De ciertas circunstancias derivamos que la conducta del autor es culposa, de forma tal que el juez entiende que el hecho es culposo por la sola concurrencia del hecho. As el Artculo 2329 dicta:
Art. 2329. Por regla general todo dao que pueda imputarse a malicia o negligencia de otra persona, debe ser reparado por sta. Son especialmente obligados a esta reparacin: 1. El que dispara imprudentemente un arma de fuego; 2. El que remueve las losas de una acequia o caera en calle o camino, sin las precauciones necesarias para que no caigan los que por all transitan de da o de noche; 3. El que, obligado a la construccin o reparacin de un acueducto o puente que atraviesa un camino lo tiene en estado de causar dao a los que transitan por l.

El artculo tiene mltiples interpretaciones, se ha entendido que de la idea de especialmente obligados deriva una presuncin de culpabilidad. As sobre este artculo la doctrina se ha dedicado a intentar dar algn significado para distinguirlo del 2314, los cuales ledos en conjunto parecen reiteracin de la misma norma (consagracin de la responsabilidad por falta como rgimen general de responsabilidad civil extracontractual).

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Presuncin: de un hecho conocido se asume uno desconocido. Puede ser legal o judicial, la primera si es la ley quien la concede, la segunda consiste en la presuncin que el juez realiza por la actividad probatoria de las partes

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Carlos Ducci: ha sostenido que no hay redundancia, toda vez que los supuesto de dao que entrega el cdigo son de actividades riesgosas, por lo tanto en aquellas debe presumirse la culpa a travs de una simple presuncin legal que acepta prueba al contrario. Arturo Alessandri: Tom la teora de Ducci y la intent expandir sealando (COMPLETAR CON CORRAL) Pablo Rodrguez: Seala que no hay redundancia ya que el 2315 se refiere a delitos y cuasidelitos penales, ientas que el 2329 a los civiles24 Hernn Corral: endiente que hay presupuesto de causalidad, as es ilgico presumir culpa de un disparo imprudente ya que al probarse la imprudencia del disparo, se est probando la culpa.

Los tribunales al respecto han fallado de forma diversa acogiendo una y otra teora, sin embargo nos parece que si bien no podemos afirmar fehacientemente que el 2324 presume la culpa de aquellas actividades, creemos que la disposicin encuentra ms sentido dentro del ordenamiento consagrando la presuncin de culpabilidad de las actividades que son realmente riesgosas y de inters comn (Teora de Carlos Ducci).

b.- PRESUNCIN POR HECHO AJENO (2320 2322) b.1 Un tercero es vctima de un dao causado por un sujeto que se encontraba realizando una labor bajo las ordenes de un principal, Quin debe responder por los daos?. Esta es la pregunta que responde el estudio de la presuncin por hecho ajeno, ser el principal quien responda por los actos culposos del dependiente, siempre y cuando se cumplan los siguientes requisitos: Exista un 3ero daado. El dependiente debe ser capaz El Principal debe ser capaz El 3ero debe acreditar la culpa del subordinado El 3ero debe acreditar la relacin existente entre dependiente y principal.

Comprobado esto, podemos dar por hecho que ser el principal quien responda por dependiente. Sin embargo, realmente no existe una responsabilidad por culpa del hecho ajeno, sino por hecho propio toda vez que al principal se le atribuye Culpa in eligendo vel Vigilando25. Responsabilidad In Solidum Respecto a cmo deben responder, no se aplica el 2317 que decreta la solidaridad, sino el 2325 que declara la responsabilidad In Solidum, as la victima podr intentar accin contra el tercero por el total del monto indemnizable. Sin embargo entre ellos habr accin de reembolso pero no justificada en la subrogacin personal de quien pag en la persona de la victima (como ocurre en la solidaridad) sino que la accin tendr su fundamento en el enriquecimiento sin causa26

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Javier Barrientos se opone a esta teora sealando que histricamente el 2314 refera a los delitos y cuasidelitos civiles. Culpa en la eleccin y/o en la vigilancia de aquel subordinado. 26 Hay diferencias prescriptivas, de renuncia, etc. Favoreciendo la accin por enriquecimiento sin causa.

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b.2 Acciones nacidas de este estatuto Accin de indemnizacin del tercero contra el principal (parecida a la responsabilidad vicaria) Accin de reembolso que tendr el principal contra el dependiente: podr pedir todo aquello que no haya sido atribuible a su negligencia27

b.3 Analisis del Artculo 2320 El Artculo 2320 contiene una serie de supuestos respecto de los cuales es necesario hacer ciertas precisiones: Padres: Es el caso de los menores con discernimiento, donde el padre y la madre responden en caso de su hecho culpable. Es necesario que efectivamente los padres sean aquellos que se encuentran a cargo del menor Tutores o Curadores: Son los tutores o curadores personales del menor, no los patrimoniales. Directores de Colegio: Se agrega tambin el personal administrativo en general Empresario: Respecto a la responsabilidad del empresario es necesario hacer hincapi en un par de cuestiones

b.4 Responsabilidad del empresario La responsabilidad del empresario es una responsabilidad por falta que se ha ido transformando en estricta por el desarrollo jurisprudencial. As se han ocupado los criterios de vinculo de dependencia y mbito de las funciones de la empresa para ir objetivizando este asunto. El Artculo 2320 y 2322 contemplan la culpa in vigilando est eligendo, tal como sealamos en un principio esta es culpa propia del principal, presumindose esta culpa queda en manos del principal comprobar que fue diligente a la hora de vigilar y elegir a sus subordinados. No obstante aquello la responsabilidad por culpa del empresario es la excepcin a la presuncin excusable de culpa del 2320 y 2322, esto debido a una evolucin jurisprudencial justificada en los cambios en las formas de produccin de la economa28. La jurisprudencia sigue utilizando los artculos 2320 y 2322, manteniendo el tenor de la regla, sin embargo estn considerando como un requisito de un actuar diligente, conductas que parecen casi imposibles de cumplir por el empresario, siendo solamente excusable de responsabilidad por la ocurrencia de un caso fortuito. MANIFESTACIN DEL NIVEL DE CUIDADO: Elegir adecuadamente

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Al mismo tiempo el dependiente podra demandar al principal cuando el dao haya sido atribuido a culpa de ste. El cdigo piensa en relaciones horizontales entre personas, la jurisprudencia no ha podido quedar ajena al nacimiento de las personas jurdicas con fines de lucro y los mecanismos de faena de dimensiones masivas que existen hoy en da.

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Vigilar adecuadamente29 Instruir adecuadamente (peridicamente a los trabajadores) Bajo estos supuestos probablemente sea difcil poder imputar al culpabilidad al empresario, sin embargo la corte suprema ha desarrollado el Titulo de imputacin por RIESGO DE LA EMPRESA.30 VINCULO DE SUBORDINACIN Y DEPENDENCIA Por vinculo de subordinacin podemos tener dos concepciones: Vinculo estricto: Existencia de un contrato de trabajo y que se encuentre sujeto a instrucciones. Vinculo Amplio: Basta la relacin de instruccin entre una persona y otra. Este criterio es el reconocido actualmente por la jurisprudencia. La gran excepcin en esta materia se encuentra en materia de SUBCONTRATISTAS, si bien el empresario es aquel que le da rdenes al subcontratista, ser la empresa de subcontratos quien responde en caso de que el dependiente cometa un ilcito. AMBITO DE LAS FUNCIONES. Para que haya responsabilidad del empresario, es necesario que el dependiente acte dentro del mbito de sus funciones dentro de la empresa. La jurisprudencia ha ocupado, para determinar esto, un criterio CRONOLGICO, entendindose que se responde por los daos causados dentro del horario de trabajo. A esto para dar una mayor precisinse agrega un matiz a travs del criterio ESPACIAL. En conclusin Es necesario que exista una apariencia de sujecin a las funciones del empresario. c.- PRESUNCIN POR HECHO DE LAS COSAS (2326, 2327 2323, 2324) El Cdigo establece supuestos: c.1.- Responsabilidad por hechos de los animales (2326 y 2327) 2326: caso de responsabilidad por culpa 2327: La nica utilidad que presta es demostrar que el cdigo civil reconoce hiptesis de responsabilidad estricta frente a las actividades riesgosas que no prestan utilidad a la sociedad.

c.2 .- Responsabilidad por edificios en ruina (2323 y 2324) Esta presuncin se ha transformado en el rgimen de responsabilidad por ruina o defecto de la construccin.

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De esto nace la duda Cmo puedo vigilar a un profesional que es un maestro en su materia, si es que no tengo los conocimientos para eso? 30 El riesgo de la empresa es el criterio de fondo que utilizan los jueces para responsabilizar a los empresarios, siendo formalmente los criterios de culpa en vigilancia, eleccin e instruccin los utilizados.

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Contiene una serie de acciones, as preventivas como son las querellas posesorias (obra ruinosa 932, 934); reparatorias como la del 2323 y 2324; adems del rgimen establecido por el 20033 del Cdigo civil y el artculo 18 de la Ley general de Urbanismo y construccin. Profundizaremos cuando revisemos rgimen especial de responsabilidad por Ruina y defecto de la construccin

4.- DAO
Como ya se ha dicho en oportunidades anteriores, el dao es el elemento distintivo de la responsabilidad civil. La responsabilidad Civil tiene por funcin reparar el dao causado, es por esa razn que no responsabilizamos civilmente tentativa de ilcitos o de incumplimiento.

A.- Concepto
El Cdigo Civil no define el dao, por lo que el objeto de la indemnizacin no aparece claro por la normativa de Bello. Lo nico que tenemos es una alusin a cunto debe indemnizarse o a alguna de sus partidas, as 1556 en sede contractual, y los artculos 2314 y 2329 respecto a la responsabilidad extracontractual: La expresin Todo dao del 2329 demuestra la ausencia de taxatividad de la ley, entendindose que existe una clausula abierta, a diferencia de los usos del BGB el cual determina precisamente cuales son los daos que pueden indemnizarse. Todo esto no obsta a que la doctrina de todas formas establece ciertos mrgenes acerca del dao que es posible indemnizar. As, a diferencia de la concepcin del BGB donde el dao es la Lesin de un Derecho Subjetivo, en Chile se ha entendido por dao a la lesin de un inters jurdicamente protegido.

B.- Requisitos para el Dao


Adems de los requisitos ya revisados con anterioridad en materia contractual, de que el dao sea cierto y directo, el dao en cede extracontractual debe cumplir con otros requisitos: Que se lesione un Inters Legtimo: Que la lesin sea conforme al ordenamiento jurdico, conforme a los principios que pueden derivarse de la lectura del ordenamiento jurdico, sea en general, sea en particular. Por lo tanto entenderemos que existir un inters legitimo cuando ste sea concordante con el ordenamiento jurdico ms ciertos matices31 Que el dao sobrepase cierta Entidad: Aqu hay que tener claro que existen ciertos daos que son tolerables, as por ejemplo:

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El concubinato no est reconocido por el ordenamiento jurdico, como el Matrimonio. Hay quienes piensan como Hernn Corral que si muere el hombre, la concubina no podra alegar dao moral por no estar reconocida por el ordenamiento jurdico. Nosotros creemos lo contrario, toda vez que parece necesario matizar la legitimidad del dao y adecuarlo a las necesidades jurdicas de la sociedad actual.

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Daos comunes en la sociedad: Vivir en sociedad nos somete a ciertos riesgos de entidades bajas que tenemos que tolerar, como empujones en la locomocin pblica o impactos de hombros mientras se camina por una calle de alta concurrencia de personas. Daos dentro de la Familia: Si bien no estamos diciendo que debemos tolerar la violencia dentro de la familia, entre hermanos o entre madre/padre e hijo existe cierta tolerancia ms amplia (no total) respecto de los daos que se pueden producir. El estndar no desaparece solo disminuye. Existen Mrgenes de tolerancia y deber de solidaridad. Que el dao haya sido Previsible: La previsibilidad se estudia respecto a la causalidad, sin embargo entendamos que el dao debe ser de aquellos que uno entiende que se producen por la realizacin de la conducta. Que el dao subsista al momento de demandar: Cuando se entabla la demanda el dao debe estar presente.

Ahora, respecto al dao es bueno identificar ciertas instituciones que demuestran una disminucin del dao causado, o una reparacin diferente a la indemnizacin: Compensacin con Lucro: Un dao produce efectos negativos, sin embargo es posible que ese mismo hecho que caus el dao tambin reporte un beneficio para la vctima. Este beneficio debe ser descontado del monto total indemnizatorio causado por el dao. Por ejemplo, un granjero ve invadido su terreno por corderos, los cuales devoran todo aquello que tenia cultivado, en trminos tales que solo quedan pocas caas a una altura no mayor de 2metros, esto significa una prdida en dao emergente equivalente a 1.000.000 y a un lucro cesante de 2.000.000. Sin embargo, los corderos al mismo tiempo abonaron la tierra, lo cual signific que la produccin del ao siguiente fuese de 2.500.000. Por lo tanto el monto a indemnizar resulta de 500.000. Los requisitos para que esta institucin funcione es que el beneficio (o lucro) debe provenir de la misma conducta. Contrato de Seguro: Cuando un sujeto tiene un seguro y este responde por el dao, se entiende que quien cumple la funcin reparatoria no es el causante del dao, sino el mismo seguro. En un principio uno podra decir que el seguro no est reparando el dao, debido a que en verdad lo que paga el seguro es la contraprestacin al pago de una prima, por lo tanto de todas formas se debera exigir responsabilidad del causante. Esto no ocurre debido a que el artculo 522 del Cdigo de Comercio seala que al pagar la indemnizacin, el seguro se subroga personalmente en la identidad de la vctima, siendo solo ste quien puede dirigirse contra el causante del dao.

C.- Clases de Dao


El dao puede ser Patrimonial o Extra patrimonial. El Patrimonial lo revisamos en la unidad II sobre responsabilidad contractual, sin embargo en materia extracontractual tambin se produce as que haremos un pequeo resumen de los dos criterios ms conocidos (que se encuentran comprendidos en materia extracontractual en los artculos 2314 y 2329).

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Dao Emergente: Lesin efectiva del patrimonio, manifestado en una disminucin del mismo. Lucro Cesante: Perdida de las utilidades legitimas de la vctima.

Ahora, un tema que dejamos pendiente en Contractual, pero debemos abarcar en extracontractual por su masiva aplicacin es el dao moral.

1.- Dao Moral


a.- Concepto de dao moral Lesin a un inters extra patrimonial jurdicamente protegido. El concepto de dao moral no se encuentra contemplado dentro del cdigo civil explcitamente, Bello dio indicios de daos extra patrimoniales en el Artculo 233132. El dao moral es una creacin jurisprudencial que ha venido a completar la normativa civil no obstante leyes especiales que s han consagrado el dao moral-. El dao moral puede ser entendido como el dolor fsico y psicolgico que vive una persona frente al dao (concepcin clsica) o como todo dao que corresponda a una partida extrapatrimonial (concepcin actual). Es preferible esta ltima concepcin toda vez que parece ms amplia y puede superar ciertos mrgenes que quedaran libres con el criterio del dolor del alma. b.- Caractersticas derivadas de la prctica profesional. La prctica jurisprudencial ha demostrado que el dao moral presenta las siguientes caractersticas: Importancia forense innegable: En todas las demandas se exige dao moral. Carcter Resbaladizo: no hay un criterio univoco para determinar qu es el dao moral, se escapa de las precisiones acotamientos dogmaticos dejando la cuestin acerca del dao moral como una tarea que se debe revisar caso a caso Producen el fenmeno de la lotera judicial: El clculo del monto indemnizatorio por dao moral es una verdadera lotera. Los jueces no tienen parmetros precisos de clculo, de vez en cuando un dao que parece menos tiene mayor indemnizacin, o dos situaciones iguales reciben diferente consideracin

c.- Funcin de la indemnizacin por dao moral La indemnizacin cumple una funcin reparatoria del dao, en el sentido de poder sustituir pecuniariamente aquello perdido, se entiende que el dao patrimonial no es inconmensurable. Por este mismo carcter de inconmensurabilidad, es que la reparacin del dao moral cumple una funcin diferente, no buscamos compensar el dao porque es imposible, solo buscamos aminorar el dao, permitir que la victima pueda tolerar un poco ms aquel dao33. Podemos afirmar entonces, que se busca compensar sin aspirar a asimetra por lo tanto cumple una funcin de Satisfaccin ms que reparacin

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Bello explica que no se indemnizar aquel dao contra el honor, a menos que sea lucro cesante o dao emergente. De esto se desprende que adems del Lucro cesante y el Dao emergente existe otro tipo de dao, el moral. 33 Como dijo alguna vez el profesor Nicols Espejo Y. en tono de broma: Es diferente sufrir la prdida de un hijo en la casa que se derrumba en invierno, que pasarlo en las costas del Mediterrneo tomando Whiskey.

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d.- Justificacin del Dao moral. Por qu indemnizar el dao moral? Bello no pudo considerar el dao moral, en su poca no exista un concepto de dao moral reconocido a nivel global. Sin embargo existen ciertas razones para comprender la existencia del dao moral. Amplitud de la letra del Cdigo: Todo dao 2329. Reconocimiento de un dao diferente al lucro cesante y al dao emergente (2331) La reparacin por error judicial de la Constitucin lo seala. Hay leyes especiales que lo abarcan: as la Ley de proteccin a la prensa y La ley de proteccin al consumidor. Tribunales acogen la tesis del dao moral de forma muy amplia.

e.- Categoras de Dao Moral. El dao moral comprende supuestos muy amplios de dao, estudiar las categoras permite entender mejor los lmites del dao moral y su caos jurisprudencial. Si bien alegar dao moral parece suficiente, estratgicamente parece necesario delimitar cuales son los supuestos en que se encuentra el dao moral, para que el juez conceda una mejor indemnizacin (necesitamos que el Juez valore de mejor forma el dao causado). Un catalogo preciso de los daos es til para determinar con claridad la peticin. As, tenemos los siguientes criterios entre otros-: Pretium Doloris: Sufrimiento anmico y fsico del agravado sufren pretium doloris quien se encuentra en coma? Perjuicios de agrado: Por el dao, la victima pierde la facultad de poder desarrollar una actividad que le produca placer. Daos corporales: Daos a la fisiologa del sujeto. Perjuicio de Juventud: Se daan aspectos relevantes de la juventud Perjuicio de la esttica: Se daa la fisiologa en trminos tales que afecta su exposicin pblica o privada y por lo tanto afecta su autoestima. Perjuicio Sexual: Se daa la facultad de poder procrear o mantener relaciones sexuales.

f.- Prueba del Dao Moral La regla del cdigo es la del 1698 como ya sabemos. Sin embargo la jurisprudencia ha sealado que por su naturaleza, el dao moral no requiere de una carga probatoria muy grande34. Existe una gran dificultad a la hora de expresar el dao que se puede sentir cuando fsicamente parece muy difcil demostrarlo, las palabras no siempre son suficientes. El Juez utilizar la tcnica de las presunciones Judiciales y en casos de mayor necesidad se acudir a informes de peritos. La prueba variar conforme a la relacin entre las personas, as un padre y un hijo tendrn una carga probatoria mnima, mientras que la relacin de amistad que amerite dao moral debe ser demostrado con mayor nfasis.

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BARROS BOURIE, Enrique. Tratado de Responsabilidad Extracontractual p.332

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g.- Avaluacin del dao moral El dao moral sufre el problema de la lotera judicial, es por lo tanto que es necesario tomar conciencia de cmo se avala el dao: Prudencia Judicial: Se presta para transgredir el derecho a la igualdad, conocemos casos en que un mismo fallo sobre el mismo dao indemniza en montos completamente diferentes. Debemos exigirle al Juez que especifique y justifique por qu tomo esa decisin, solo as podremos crear criterios ms objetivos. Tarificacin del Dao: La ley designa que un tipo de dao determinado ser indemnizado con un monto tambin determinado. Esto vuelve el derecho esttico y priva el derecho a la igualdad, discriminando a las vctimas que pueden sufrir un dao tarifado en 100.000 pero en su contexto el dao es mucho ms grande. (Tambin afecta el carcter inconmensurable del dao moral).

Se han utilizado criterios como la Situacin patrimonial de las partes o la gravedad del ilcito. El primero sufre el problema de considerar la situacin econmica para aumentar o disminuir la indemnizacin, el criterio de la situacin econmica debera utilizarse para determinar la entidad del dao. El segundo la gravedad del ilcitocontrara lo que conocemos como funcin compensatoria, el ilcito no es el centro de la responsabilidad civil y el objeto con el que determinaremos la indemnizacin, es el dao el elemento que cumple esa funcin. h.- Dao Moral a las personas jurdicas. El Dao moral es la lesin a un inters extra patrimonial legtimo. La empresa puede sufrir daos extra patrimoniales? La jurisprudencia y la doctrina general han aceptado la tesis de que las personas jurdicas pueden sufrir dao moral. Sin embargo la tesis contraria al dao moral a las personas jurdicas se sostiene de la siguiente manera: Personas jurdicas siguen la teora de la ficcin, por eso son personas independientes de quien los compone. Sufren dao moral? Parece que el mismo de las personas en coma. La funcin del dao moral es de satisfaccin, puede una ficcin satisfacer su alma? Personas sin Fines de lucro, no patrimonializan todos sus elementos como lo hacen las con fines de lucro, por lo tanto las primeras podran sufrir un dao no patrimonial, toda vez que las segundas consideran como activo hasta su imagen.

i.- Transmisibilidad de la Accin de Dao Moral: Madre muere en accidente de avin, los hijos y el marido alegan dao moral propio, la pregunta es: pueden estos mismos ocupar la accin de su madre por el dao moral? La Doctrina ha repartido respuestas, siendo estas las ms importantes: Ramn Domnguez seala que la funcin satisfactoria no funciona respecto a los muertos, estos no se pueden satisfacer. El dao es del muerto, no podran los causahabientes exigir la indemnizacin de un dao que no est sufriendo. (No hay transmisibilidad) Por motivos procesales, la transmisibilidad solo sera procedente si se ha patrimonializado (no hay transmisibilidad)

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Si alcanz a sentir dolor, se transmite (Hay Transmisibilidad).

5.- CAUSALIDAD
La Causalidad es el fenmeno por medio del cual un resultado puede vincularse a un hecho. En trminos tales de que el resultado se explica por la concurrencia de aquel hecho. La pregunta sobre la causalidad se contesta de dos formas que deben concurrir copulativamente. Causalidad natural: Elenco de acontecimientos que originan el resultado. Imputacin Objetiva o Normativa: Determinacin de cual causa, o cuales de las causas, son aquellas que consideraremos objeto de responsabilidad.

El gran desafo del desarrollo de la causalidad es que el Juez o abogado tiene en sus manos la tarea de reconstruir el pasado desde el presente. En la prctica la Causalidad no es un tema que complique tanto como a la doctrina civil.

A.- Causalidad Natural


Si nos ponemos a analizar todos los cursos causales que llevan a un resultado, lo ms probable es que nos encontremos con el problema de los cursos causales infinitos, es por esta razn que existe una necesidad de acotar el criterio sobre la causalidad natural, resultado de esto nace la teora de la causa adecuada Teora de la Causa Adecuada: Utiliza la tcnica de la supresin metal hipottica, esto es el ejercicio de suprimir un hecho y resolver en trminos tales que si el resultado sigue en pi, aquel hecho es causa del resultado. Este criterio presenta de todas formas problemas que solo pueden ser resueltos con un criterio de imputacin objetiva, estos son: Supresin infinita: De todas formas puedo suprimir hacia el pasado cualquier hecho y resultar que es causa. Omisin como Causa: No podemos desarrollar la supresin de omisiones, tenemos que crear cursos causales hipotticos lo cual no est contemplado por esta teora. Daos causados por miembros indeterminados de un grupo: Aplicando la teora de la equivalencia de condiciones es imposible alcanzar conclusin alguna acerca de la relevancia sobre la participacin causal de cada uno de los integrantes de la colectividad. 35 Problema Probabilsticos: Existen hechos de los cuales no podemos afirmar que sean causas del resultado, solo existe la probabilidad de que lo sean (como el inyectar una dosis baja de veneno
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PREVOT, Juan Manuel. RChDP N15, 2010

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en un queque, lo cual marea un poco al sujeto quien luego cruza la calle y es atropellado, siendo que si hubiese estado en sus mejores condiciones se pone en tela de juicio si hubiese percatado el acercamiento del auto). En derecho comparado se ha diseado un sistema de incremento del riesgo por porcentaje, por ejemplo: si el hecho aumentaba el riesgo en un 25% no es causa, pero si lo hace en un 50% lo es, en Chile este criterio no se sigue.

B.- Imputacin Objetiva


1.- Criterios de Imputacin
La imputacin objetiva se basa en diferentes criterios, a diferencia del derecho penal no podemos afirmar que existe una teora sistemtica sino criterios que al utilizarlos conjuntamente nos puede llevar a la solucin del problema, los criterios son: Fin de Proteccin de la Norma: Cuando exista una norma que regule una conducta, tendremos que tomar atencin a cual es el dao que busca evitar. Entenderemos que aquel hecho es la causa imputable del hecho cuando sea contrario a la norma, pero nicamente cuando el dao producido sea de aquellos que busca proteger la norma, lo cual presenta algunos problemas36: Dificultad en la determinacin de la esfera de proteccin de la norma. No funciona para los cursos causales complejos 37, sino solo para el dao directo. Causalidad Adecuada: El resultado debe ser de aquellos tpicos del hecho al cual se intenta imputar. Desde un momento Expost, debe realizarse una revisin hacia el pasado desde la mirada de un observador objetivo y establecer si el resultado era previsible y apropiado del hecho considerado como causa. Sirve porque contribuye a despejar eventos extraordinarios, dejando solo aquellos previsibles desde la perspectiva de un observador imparcial. Prohibicin de regreso38 Por la concurrencia de un nuevo hecho, se produce un vinculo causal diferente que priva la posibilidad de imputar objetivamente el primer hecho, debido a que produce un nuevo resultado, proveniente de

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As por ejemplo en un caso real de Derecho comparado, un sujeto que suba al Tren que estaba recin comenzando a moverse (lo cual tena prohibicin) al subirse resbala y cae, lo cual produce que azote el maletn que llevaba contra el piso, (que por causas que no van al ejemplo) explota y dispara desde adentro un cartucho de fuego artificial. Cartucho que impacta directamente contra la cara de una seora que estaba esperando otro tren. En este caso la norma de no subir al tren no parece proteger este tipo de daos, por lo tanto a la luz de este criterio parece ser inimputable la conducta. 37 Como el del ejemplo de la nota al pi anterior. 38 Barros lo explica de la siguiente forma: () puede ocurrir que el tercero haya actuado desviando el curso ordinario de los acontecimientos, en trminos que el dao consecuente ya no puede ser razonablemente imputado al autor del dao inicial () el hecho posterior del tercero es tan determinante que el hecho culpable que provoc el primer dao carece de relevancia sustancial en el acaecimiento del dao posterior (BARROS, Enrique, Tratado de Responsabilidad Extracontractual pp. 411-412)

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un curso causal distinto que resulta imprevisible para el evento de haber sido el primer hecho la causa del dao. Ejemplo: Pedro maneja su auto, un nio lanza una piedra desde un paso sobre nivel, el cual no alcanza el Auto, pero Pedro pierde un segundo el control del auto. Al mismo tiempo el conductor de un camin se queda dormido, pierde el control del vehculo, traspasa la baranda de proteccin e impacta de frente a 4 automviles entre ellos el de Pedro. Causa de Reserva Se produce un hecho culpable en circunstancias de que si este hecho no se hubiese realizado, el resultado sera el mismo Se discute acerca de si excluye la imputacin, la doctrina no tiene una respuesta clara. No toleraramos que un sujeto le dispare en la cabeza a un enfermo de cncer que se encuentra en sus ltimos das, y no ha prestado voluntad siquiera para este tipo de prctica eutansica. Sin embargo existe consenso en el supuesto de que la causa alternativa del dao ya est operando y es inmediato, debido a que entonces aquella conducta que buscamos imputar, no increment el dao que poda sufrir la vctima. As el que probando una pistola dispara hacia la ventana y justo dispara en la cabeza a quien se haba lanzado del decimo piso no podr ser imputado toda vez que el resultado previsiblemente sera el mismo.39 Comportamiento Alternativo Lcito. Un sujeto acta de forma ilcita, resultado de esto se produce un dao, sin embargo si la conducta hubiese sido lcita, de todas formas el dao se hubiese provocado. As se exime de responsabilidad.

2.- Problemas de Concausalidad.


Por Concausalidad debemos entender el evento en que ms de un hecho es objetivamente imputable al resultado sufrido por la vctima. Predisposicin de la Vctima Un hecho resulta ms gravoso de lo normal por las condiciones especiales de la vctima (as por ejemplo golpear en el hgado a quien recientemente ha sido operado y no se tiene conocimiento de esto). No podemos aceptar que el causante soporte el riesgo de esta condicin especial, por lo tanto queda eximido de responsabilidad en todo aquello del dao que se incremente por esta condicin especial. Concurrencia de Causantes. Hay que distinguir si participan en el mismo hecho, o con un distinto hecho contribuyen a un mismo resultado. Realizan el mismo hecho. El Artculo 2317 seala que responden solidariamente aquellos sujetos que participan de un mismo hecho. La idea es que varios participen en la misma operacin, sea simple (como cuando varias personas patean en el piso a uno solo) o complejas (como es la construccin de un edificio, el protesto de un cheque o una estafa). No hay obligacin solidaria cuando una de las
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Podra alegarse que al caer el sujeto quedara parapljico y no morira, sin embargo parece absurdo y depender de un informe de peritos o al criterio del juez al ver que era ms previsible la muerte.

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causas proviene por dao de las cosas, como dice el mismo 2317. Diferentes hechos que contribuyen a un mismo resultado (Regla especial de Responsabilidad por hecho ajeno) A diferencia del primer supuesto, aqu varias personas realizan conductas que son causa del resultado, sin embargo las culpas son distintas e independientes. As por ejemplo el caso que ya conocemos de la responsabilidad por hecho ajeno, donde el dependiente atropella culposamente con el camin de la empresa a un transente en horario de trabajo y en cumplimiento de su funcin. Este responde por culpa, mientras que el principal responde por culpa in eligendo ves vigilando. En este supuesto los cocausantes son responsables in solidum, aplicndose la normativa del 2325. Ya se habl de este tipo de obligacin la cual presta similitud con la solidaridad pero son diferentes: o o Provienen de diferentes obligaciones La accin de reembolso encuentra diferentes justificaciones, en la solidaridad se justifica por la subrogacin personal, mientras que en las In Solidum, en el enriquecimiento sin causa.

3.- Culpa o Hecho de la Victima (2330)


El 2330 hay que leerlo desde la perspectiva de la causalidad. Se entiende que el dao se reduce cuando el resultado tiene dentro de sus causas la negligencia de la vctima. Esta norma funciona como un reproche a la victima por su negligente participacin en el accidente. Respecto a los incapaces, podra afirmarse que al no tener la aptitud para poder evaluar las consecuencias de sus acciones, por lo tanto no podra reprochrseles y ergo, no funcionara esta compensacin de culpa. Sin embargo tampoco podemos permitir que el causante soporte todo el dao cuando el riesgo no fue producido nicamente por su persona, lo importante es la reparacin del dao imputable a negligencia o malicia del mismo causante, en el tenor del 2329 La regla del 2330 funciona como compensacin de culpa, siendo esta de carcter objetivo como la hemos ido tratando a lo largo de este estudio. Sin embargo tambin funciona respecto a actos no culpables de la vctima, sino que tambin por hechos de ste, a saber: o Exposicin al dao: El sujeto realiza una conducta riesgosa por voluntad propia, as por ejemplo quien se expone a un deporte extremo no podr demandar por los daos que se le causen en el contexto del deporte. Aceptacin del dao: Aceptacin a travs de convenciones, a travs de clausulas limitativas de responsabilidad.

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6.- RESPONSABILIDAD ESTRICTA


Un tema que no trataremos tan profundamente es el de la responsabilidad estricta, solo realizaremos un par de comentarios ya que su estudio se encuentra en las bases de la responsabilidad por falta, descartando el factor de reprochabilidad que caracteriza a ste.

1.- Etimologa.
La responsabilidad estricta, tambin es conocida como objetiva, sin embargo esto es un error desde el momento en que la calificacin de la culpa se hace en sentido objetivo, comparando con estndares objetivos pero contextualizados. Ambas responsabilidades, tanto estricta como por falta, son objetivas

2.- Consagracin en el Cdigo.


Se encuentra en el Artculo 2327 referido al animal fiero que no presta utilidad al predio. Bello en este caso demuestra que el estatuto general es el de falta toda vez que el supuesto de culpa lo reduce a un solo caso que determina puntualmente y ni siquiera determina como tal. El estatuto de responsabilidad estricta debe ser determinado por el legislador, la excepcin se encuentra en la responsabilidad del empresario, cuyo carcter de estricto fue creado por la jurisprudencia. Del artculo 2327 se desprende la estructura de la responsabilidad estricta: Hecho Dao Vinculo Causal entre estos. 40

3.- Justificacin
En principio parece poco intuitivo exigir que la conducta de quien me dao sea culpable, toda vez que fui daado y no puedo quedarme sin reparacin por qu tendra que soportar esto? Bueno, como sea, la responsabilidad estricta comprende esta idea y rompe con el parmetro de necesidad de culpa en ciertos supuestos: Cuando la Actividad es Riesgosa Cuando la Actividad no reporta beneficio social Cuando la vctima est en una posicin especialmente de desventaja frente al causante.

4.-Supuestos de Responsabilidad estricta en el D Chileno.



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2327 Ley de Transito Artculo 247: Solidaridad entre conductor y dueo del auto. Ley 18.302 sobre energa nuclear: Accidentes son inexcusables, incluso por caso fortuito.

La responsabilidad estricta encontrar eximentes de responsabilidad en los mismos criterios que se ocupan para eximir la causalidad en la responsabilidad por falta.

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Cdigo Aeronautico

La ley tiende a establecer lmites al monto indemnizatorio, toda vez que la responsabilidad por la sola ocurrencia del dao, parece desincentivar el desarrollo de la actividad.

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UNIDAD IV ALGUNOS REGIMENES ESPECIALES DE RESPONSABILIDAD


1.- Responsabilidad Mdica, 2.- Responsabilidad del Estado, 3.- Responsabilidad por Ruina y Defectos de la construccin, 4.- Responsabilidad y accidentes del Trabajo.

1.- RESPONSABILIDAD MEDICA.


A.- Introduccin.
a.- Por qu es una responsabilidad especial.
En principio se rige por la normativa general, debido a que para las clnicas privadas seguiremos las normas del Ttulo XXXV del Libro Cuarto del Cdigo Civil, mientras que los hospitales pblicos se rigen adems por la L.O.C Bases generales de la Administracin del Estado. No obstante aquello, es considerado como especial por la interpretacin que se le ha dado por la jurisprudencia al ttulo XXXV

b.- Razones que explican la expansin de la responsabilidad mdica.


Las demandas a los mdicos no eran tan recurrentes hasta la segunda mitad del Siglo XX. Se habla de la judicializacin de los conflictos mdicos al fenmeno de aumento de demandas por daos causados por mdicos, provocado por los siguientes factores: Menor Tolerancia a los Riesgos: La sociedad cada vez est menos dispuesta a soportar los riesgos que una actividad pueda producir. Lo mismo ocurre con los riesgos por responsabilidad mdica. Perdida de la Legitimidad del discurso de las profesiones: Una profesin implica el monopolio del conocimiento de una actividad, esto se postulaba sealando que (i) el conocimiento solo se adquira de una forma determinada, (ii) solo el que tena aquel conocimiento poda practicarlo, y (iii) existe un gran espritu filantrpico de los profesiones. Este discurso ha perdido legitimidad y hoy en da el prestigio de las profesiones no es igual que en el pasado. La Prctica mdica se ha despersonalizado: En el pasado, las familias ms adineradas tenan mdicos de cabecera que atendan a la familia completa, en razn de esto no exista una enemistad y el marco de tolerancia a los riesgos era mucho ms amplio que en nuestros das donde la mayora de las relaciones mdicas son impersonales.

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Factor Cuota Litis: consiste en el porcentaje que se lleva el abogado del resultado del juicio. Esto funciona como incentivo para el abogado, el cual recomiendo demandar y se prefiere arriesgarse cuando el cliente no tiene recursos suficientes para pagarle.

c.- Responsabilidad Contractual o Extracontractual.


La responsabilidad medica ha encontrado dos fuentes, as se habla del rgimen extracontractual y el fenmeno de la contractualizacin de la responsabilidad mdica. Contractualizacin: habra responsabilidad contractual, debido al vnculo contractual entre los mdicos o el centro hospitalario y el paciente. La corriente llega a limites tales como que habra contrato incluso cuando el paciente est consciente y solo intercambie palabras con el mdico. Responsabilidad Extracontractual: Parece raro que habiendo contrato se acepte la responsabilidad extracontractual. Sin embargo esto se entiende porque histricamente la responsabilidad de los mdicos se buscaba a travs de la demanda en sede penal.

De todas formas, la jurisprudencia ha aceptado la Teora de la Opcin en materia de responsabilidad mdica, siendo innecesaria esta discusin. La nica importancia que tendr ser practica sin embargo se puede demandar desde ambos regmenes.

B.- Factor de Imputacin.


a.- Lex Artis.
La responsabilidad mdica es por falta. Al mdico se le importa un reproche por no comportarse conforme al modo en que debe comportarse objetivamente- un profesional de la medicina. Este modelo abstracto con el cual compararemos la conducta del mdico para determinar si actu con negligencia o malicia se llama LEX ARTIS. Lex Artis: Conjunto de reglas y procedimientos, social y profesionalmente aceptados, para el desarrollo de las actividades de una disciplina determinada41. El ejercicio de la Lex Artis no excluye la posibilidad de que el mdico cometa un error excusable, en este caso no podr imputrsele despego a la conducta debida.

b.- Prueba de la Diligencia.


Por regla general en razn de 1698 quien alega la obligacin debe probarlo, por lo tanto tambin debe ser as con la negligencia del mdico. Pero al mismo tiempo sabemos que en sede contractual la culpa se presume (1547), en este sentido parece que ser el mdico quien debera probar su buen actuar. No obstante lo anterior, sabemos que la actuacin conforme a la Lex Artis es una obligacin de medios,
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En un sentido estricto Lex Artis refiere a las prcticas o protocolos que los mdicos deben observar y cumplir en el ejercicio de su profesin. En un sentido amplio se aplica el mismo concepto pero a las dems disciplinas.

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confundindose la negligencia con el incumplimiento del contrato. En este sentido predomina el 1698 respecto al 1547, obligndose la victima a probar el incumplimiento se estara al mismo tiempo- obligando a probar la negligencia del mdico. Ahora bien, esto parece notoriamente desfavorable para el paciente, sin embargo existen deberes de colaboracin del mdico o centro hospitalario con el desarrollo de la prueba. El mdico deber aportar las pruebas suficientes para demostrar como realiz su actividad.

c.- Supuestos de Responsabilidad Estricta


El Regimen por falta encuentra su excepcin en los siguientes casos, transformndose en responsabilidad estricta: Clausula Contractual: El mdico se obliga a un resultado y no a hacer lo mejor posible. Dao provocado por Mala interpretacin de Exmenes. Dao provocado por estado o manipulacin de instrumental mdico: Si el problema es un defecto de la produccin del instrumento, la responsabilidad ser del fabricante del producto. Si la falta se encuentra en la manipulacin o mantencin de los productos responde el hospital por un deber de garantizar que su instrumental se encuentra en buenas condiciones.

C.- Consentimiento Informado.


a.- Concepto
Por consentimiento informado, entenderemos aquel requisito previo a la exigencia de la practica conforme a la Lex Artis, consistente en el deber de informar al paciente acerca de la intervencin o tratamiento al que se recomienda someter. Dos caractersticas importantes: (i) Es una cuestin de responsabilidad precontractual, (ii) su ausencia causa problemas de Causalidad en la Omisin.

b.- Fundamento
Este requerimiento busca la proteccin de la libertad materializada en la proteccin a la Autonoma de la Voluntad. La Constitucin contiene una alta valoracin a la libertad, a la autodeterminacin de las personas a travs de su voluntad. Y an tendr ms proteccin cuando aquella libertad ponga en juego los usos del cuerpo. Tericamente parece razonable, sin embargo en la praxis nos encontramos con el problema de la naturaleza de la actividad mdica. Su naturaleza Teraputica obliga a que existan ciertas excepciones, Cmo informamos a un paciente en coma?, por ejemplo

c.- Configuracin
i) Reciprocidad: Podramos decir que no obstante la obligacin de informar que tiene el mdico respecto al

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paciente por la asimetra existente entre las dos partes, tambin es cierto decir que el deber de informacin es recproco. Recproco en el sentido de que el paciente tambin debe informar acerca de asuntos que no son conocidos por el mdico, o que ste an con los exmenes pertinentes no hubiese advertido42. ii) Qu se debe informar: Se entiende que en la medida de que los riesgos vayan disminuyendo se atena el deber de informar, existe una mayor tolerancia a abstenerse a informar. Este matiz se ver afectado por los siguientes estndares. Lex Artis. Se debe informar cuanto se acostumbra informar por un mdico segn el protocolo mdico vigente. Condicin del Paciente: El deber de informar encontrar atenuaciones en las condiciones que tiene el paciente, as le exigiremos menos al mdico que atiende a un especialista en la materia o a un estudiante que ya tenga los conocimientos necesarios. Riesgos Remotos: Parece que ciertos riesgos no son necesarios de informar, especialmente cuando existe un porcentaje bajo de probabilidades de que ocurra (1%, 0,5%, 2%, etc). Sin embargo en este sentido ocurre un fenmeno inverso al del punto anterior, en el sentido de que la condicin del paciente quizs expanda este nivel de informar, porque una pequea posibilidad puede ser determinante para el paciente segn sus condiciones.43

iv) cmo debe informarse: La informacin debe ser til y oportuna. El mdico incluso deber sacrificar tecnicismo y precisin para poder entregar la informacin al paciente y que este la entienda.

d.- Prueba de la Obligacin de informar


La obligacin de informar, es de resultados. Por lo tanto ser el mdico quien deber probar que realmente cumpli con su deber de informar. Diferente es la obligacin de que la informacin sea suministrada de manera correcta, en este caso la obligacin de medios, por lo tanto bajo la misma lgica que analizamos con anterioridad- la prueba recae sobre la persona de la vctima.

e.- Excepciones al Consentimiento informado


Por funciones Teraputicas el deber de informacin encuentra tres grupos de excepciones:

Casos en que no se puede informar. Es el caso de los inconscientes no acompaados. Casos en que la intervencin puede evitar problemas a la comunidad general. Casos en que el no sometimiento al tratamiento o intervencin puede producir un dao a la sociedad en su totalidad, por lo tanto podra excluirse el deber de informar44

42

Vase en House MD. Situaciones en que el paciente estuvo un fin de semana en frica y comi determinado alimento provocando los sntomas investigados. 43 Ejemplo, existe un 2% de que el paciente quede con un leve tiritn en su mano derecha, en principio no parece afectar en nada ya que van a salvarle el brazo. El problema es que es pianista. 44 Imaginemos un virus mortal, cuyo tratamiento

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No se requiere informar al paciente, pero si a un tercero. Caso de los menores o los enajenados mentales. No estamos hablando de la incapacidad contractual ya que esta refiere a la aptitud para poder discernir sobre los beneficios y costos de un determinado negocio. La categora de menores o enajenados a la que nos referimos en este punto es la de poder autodeterminarse y poder tomar decisiones sobre el cuerpo.

f.- Causalidad en el deber de informar


El problema de la causalidad puede provenir de dos razones: Medico entrega informacin defectuosa. Medico no entrega informacin suficiente (causalidad por omisin).

Si la operacin es conforme a la Lex Artis, cmo es posible reprochar al medico? Tal como se seal anteriormente, es necesario colocarse en una etapa precontractual, hay que preguntarse si hay un vicio de la voluntad por falta de informacin, si es que el paciente se hubiese sometido a la intervencin de todos modos. Frente a esto la respuesta que puede encontrar el mdico es el comportamiento alternativo lcito, ya que si hubiese informado y se hubiese llevado a cabo la actividad, de todas formas el resultado sera el mismo.

g.- Daos por omisin del deber de informar.


Los daos pueden provocarse por (i) Falta de deber de informar, o (ii) por apartarse de la Lex Artis. Falta de deber de informar: Los daos se vern reducidos por la compensacin por lucro. Puede ser que el no haber informado provoque un dao X, sin embargo el beneficio fue Y, entonces el dao se calcular bajo la frmula de: X Y = Dao indemnizable Incumplimiento Lex Artis: se indemniza el dao emergente, lucro cesante y dao moral, pero tambin se suma la indemnizacin por perdida de una chance 45

D.- Responsabilidad de Centros Hospitalarios.


Para estudiar la responsabilidad de los centros hospitalarios tenemos que identificar los elementos del contrato de servicios hospitalarios. El cual contiene (i) hospedaje hospitalario, (ii) infraestructura, e (iii) intervencin quirurjica. Hospedaje Hospitalario: Se ocupan las reglas del contrato de hospedaje, potenciado por el deber de seguridad. Este ltimo deber es de carcter estricto, vase por ser una obligacin de resultado o, considerndolo una obligacin de medios por el principio de res ipsa loquitur.46

45 46

Perdida de la oportunidad de someterse a un tratamiento diferente. Siendo de medios la obligacin, las cosas hablan por si misma y si hay un dao causado por traspasar medidas de seguridad, se infiere que hay culpa al no tener las mejores condiciones de seguridad.

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Infraestructura Sanitaria: se refiere tanto a la estructura inmobiliaria, como tambin a los materiales quirrgicos. Tal como se dijo en un punto anterior, en este caso habr que distinguir. Problema de fabricacin, diseo, etc: responsabilidad del fabricante. Problema de Manipulacin o Mantencin: Responsabilidad de la administracin mdica.

Intervencin Quirrgica: El centro hospitalario responde por el hecho ajeno, al crear el vinculo de subordinacin y dependencia. Hay que distinguir, si es que existiendo contrato entre el mdico y el centro, qu tipo de contrato es: Contrato de Trabajo: responsabilidad vicaria del hospital47 Arrendamiento de pabelln por mdico externo: La clnica no responde, a menos de que el mdico no sea certificado, ya que existe un deber de la clnica para que solo permita trabajar en sus instalaciones a mdicos certificados.

En el sector pblico la responsabilidad de los centros hospitalarios funciona de la misma manera, sin embargo todos los defectos anteriores se acuan bajo el titulo de imputacin falta de servicio, criterio que revisaremos en Responsabilidad del Estado.

2.- RESPONSABILIDAD DEL ESTADO .


48

A.- Fuentes
La responsabilidad del Estado tiene mltiples fuentes. En la Constitucin: Artculos 6 y 7 respecto al principio de legalidad Artculo 38 inc. 2 sobre la responsabilidad patrimonial del Estado. En el Cdigo y Leyes especiales: Artculo 4 y 44 de la LOCBGAE (18.575)49 Artculo 141 de Ley de Municipalidades (18.695)50

47

No puede eximirse de responsabilidad sealando que actu diligentemente en la eleccin, vigilancia o instruccin de los subordinados. 48 No se profundizar como corresponde por ser una materia propia del curso de Derecho Administrativo. 49 Artculo 4.- El Estado ser responsable por los daos que causen los rganos de la Administracin en el ejercicio de sus funciones, sin perjuicio de las responsabilidades que pudieren afectar al funcionario que los hubiere ocasionado. Artculo 44.- Los rganos de la Administracin sern responsables del dao que causen por falta de servicio. No obstante, el Estado tendr derecho a repetir en contra del funcionario que hubiere incurrido en falta personal.

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Artculo 38 Ley AUGE (19.966)51 Titulo XXXV Libro IV del Cdigo Civil.

B.- Tipo de Responsabilidad


La doctrina y la jurisprudencia se han cuestionado, frente al silencio de la Ley, si la responsabilidad del estado es por falta, o estricta.

A.- No es estricta
Para Soto Kloss, la responsabilidad es de carcter estricto, sin embargo la letra de la Ley no da cabida a esto siendo que la Responsabilidad por Falta es el rgimen subsidiario frente al silencio de la Ley. Lo mismo podemos decir de un anlisis jurisprudencial, si bien hay fallos que sealan que es responsabilidad estricta los argumentos que utilizan son en base a una responsabilidad por negligencia de la administracin del Estado.

B.- No es por Falta, Responsabilidad por Culpa Anonima


Por otro lado, tambin se ha dicho que la responsabilidad no es por falta, debido a que no es necesario identificar al personalmente al funcionario que comete el ilcito civil, buscamos una falta en el servicio. Se dice que por esta razn, sin embargo la exigencia de que haya negligencia y no solo el vnculo causal entre el hecho y el dao, la responsabilidad del Estado al ser por falta de servicio, sera por CULPA ANNIMA.

C.- Ttulos de Imputacin.


En Chile, el Estado responde a diferentes ttulos de imputacin, estos son. Desigualdad de Cargas Pblicas (1921 Constitucin): Frente a ciertos casos de expropiaciones, cuasi expropiaciones u otro tipo de cargas que el Estado hace soportar a un particular en razn de utilidad pblica, debe existir algn tipo de indemnizacin. No es un caso de Falta de Servicio sino que de falta de reparacin por la privacin de uno de los atributos de un Derecho. Responsabilidad por hecho de sus rganos. El Estado responde vicariamente por la responsabilidad de sus rganos. Tal como se indic previamente

50

Artculo 141.- Las municipalidades incurrirn en responsabilidad por los daos que causen, la que proceder principalmente por falta de servicio. No obstante, las municipalidades tendrn derecho a repetir en contra del funcionario que hubiere incurrido en falta personal.
51

Artculo 38.- Los rganos de la Administracin del Estado en materia sanitaria sern responsables de los daos que causen a particulares por falta de servicio. El particular deber acreditar que el dao se produjo por la accin u omisin del rgano, mediando dicha falta de servicio.

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no es necesario identificar al funcionario puesto que es Responsabilidad por Culpa Annima, solo basta acreditar que en un rgano del Estado hubo falta de Servicio. Ilegalidad o Culpa Infraccional (6 y 7 Constitucin). Se infringe un deber especifico que la Ley impone para el desarrollo de la actividad, como por ejemplo el cumulo de requisitos que debe cumplir la municipalidad para dictar ordenanzas municipales. Falta de Servicio (141 Ley de Municipalidades, 44 LOCBGAE, 38 L.AUGE). En general es el criterio que ms se utiliza. Es un factor de imputacin de carcter annimo, ya que no basta la sola causalidad, ni tampoco es necesario el reproche personal. La falta de servicio tiene a contener la culpa infraccional, se conoce como Falta de servicio infraccional. La falta de servicio funciona a travs de la comparacin del servicio efectivo con el modelo de servicio esperable en las condiciones en que se encuentra para rendirlo. Matices de la Falta de Servicio. Recursos del Servicio: El estado tiene recursos limitados, es por esto que no podemos entender que el Estado nos garantiza ilimitadamente el desarrollo de un servicio. Potestades Discrecionales: En algunos casos la ley da mrgenes abiertos para que el Estado tome decisiones, por deferencia experto, el Juez encuentra lmite de competencia en aquellas materias en que el propio legislador le ha dado la facultad a la administracin para actuar a travs de decisiones polticas.

3.- RESPONSABILIDAD POR RUINA O DEFECTOS DE LA CONSTRUCCIN.


A.- Introduccin
De los defectos de la construccin o de la ruina de las construcciones, pueden derivar varios problemas, as por ejemplo uno de vicios redhibitorios en el contexto de un contrato de compraventa o la responsabilidad de los constructores de la obras. Nos interesa este ltimo tema, especialmente las normas de responsabilidad contenidas en el Artculo 18 de la Ley General de urbanismo y construcciones 52 (DFL 458), y en los artculos 2003, 2324 y 932 del CC.

52

Artculo 18.- El propietario primer vendedor de una construccin ser responsable por todos los daos y perjuicios que provengan de fallas o defectos en ella, sea durante su ejecucin o despus de terminada, sin perjuicio de su derecho a repetir en contra de quienes sean responsables de las fallas o defectos de construccin que hayan dado origen a los daos y

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El cdigo civil utiliza el Lenguaje de Ruina, mientras que la LGUC ocupa defecto de la construccin. Alesasndri entenda que existe ruina cuando una cosa cae o se destruye lo cual alude a los conceptos de los artculos 934, 20033, 2323 y 2324. Es necesario que la cosa se haya destruido o que exista al menos un desprendimiento de los elementos que causen dao o que pongan en riesgo. Mientras que podemos conceptualizar Defecto de la construccin como se hace con los vicios redhibitorios, en trminos tales que habr defecto de la construccin cuando existan vicios ocultos que impidan el uso natural de la cosa.

B.- Supuesto de Responsabilidad53


A.- Responsabilidad del Constructor.
Nos preguntamos por la responsabilidad de quien est cargo de la construccin de un inmueble, no solo de edificio, sino que casas, puentes, murallas, etc.

perjuicios. En el caso de que la construccin no sea transferida, esta responsabilidad recaer en el propietario del inmueble respecto de terceros que sufran daos o perjuicios como consecuencia de las fallas o defectos de aqulla. Los proyectistas sern responsables por los errores en que hayan incurrido, si de stos se han derivado daos o perjuicios. Sin perjuicio de lo establecido en el N 3 del artculo 2003 del Cdigo Civil, los constructores sern responsables por las fallas, errores o defectos en la construccin, incluyendo las obras ejecutadas por subcontratistas y el uso de materiales o insumos defectuosos, sin perjuicio de las acciones legales que puedan interponer a su vez en contra de los proveedores, fabricantes y subcontratistas. Las personas jurdicas sern solidariamente responsables con el profesional competente que acte por ellas como proyectista o constructor respecto de los sealados daos y perjuicios. El propietario primer vendedor estar obligado a incluir en la escritura pblica de compraventa, una nmina que contenga la individualizacin de los proyectistas y constructores a quienes pueda asistir responsabilidad de acuerdo al presente artculo. Tratndose de personas jurdicas deber individualizarse a sus representantes legales. Las condiciones ofrecidas en la publicidad se entendern incorporadas al contrato de compraventa. Los planos y las especificaciones tcnicas, definitivos, como asimismo el Libro de Obras a que se refiere el artculo 143, se mantendrn en un archivo en la Direccin de Obras Municipales a disposicin de los interesados. La responsabilidad civil a que se refiere este artculo, tratndose de personas jurdicas que se hayan disuelto, se har efectiva respecto de quienes eran sus representantes legales a la fecha de celebracin del contrato. Las acciones para hacer efectivas las responsabilidades a que se refiere este artculo prescribirn en los plazos que se sealan a continuacin: 1. En el plazo de diez aos, en el caso de fallas o defectos que afecten a la estructura soportante del inmueble. 2. En el plazo de cinco aos, cuando se trate de fallas o defectos de los elementos constructivos o de las instalaciones. 3. En el plazo de tres aos, si hubiesen fallas o defectos que afecten a elementos de terminaciones o de acabado de las obras. En los casos de fallas o defectos no incorporados expresamente en los numerales anteriores o que no sean asimilables o equivalentes a los mencionados en stos, las acciones prescribirn en el plazo de cinco aos. Los plazos de prescripcin se contarn desde la fecha de la recepcin definitiva de la obra por parte de la Direccin de Obras Municipales, con excepcin del sealado en el nmero 3, que se contar a partir de la fecha de la inscripcin del inmueble a nombre del comprador en el Conservador de Bienes Races respectivo.
53

La estructura se desajusta de lo explicado en clases, seguir el orden que lleva Enrique Barros en el tratado.

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La responsabilidad del constructor puede provenir de las siguientes causas: Defectos del suelo. Materiales defectuosos Defecto en la ejecucin de la Obra de construccin

La Ley establece un rgimen estricto de responsabilidad del constructor, tan solo basta vincular causalmente el hecho con el dao para responsabilizar. En conclusin el demandante basta que acredite el defecto, mientras que el constructor demandado para poder eximirse de responsabilidad deber acreditar que entre su hecho y el dao no hay vinculo causal. El dao que puede provocarse ser sobre la misma obra, sobre otras cosas, o sobre personas. La indemnizacin pierde relevancia si consiste en contractual o extracontractual, toda vez que el artculo 2324 (de rgimen extracontractual) nos remite al 2003 respecto al contrato de arrendamiento.

B.- Responsabilidad de los profesionales de la Construccin.


-Profesionales encargados de la construccin El artculo 2004 remite el rgimen de responsabilidad del 2003, a los profesionales de la construccin sealando como ejemplo a los arquitectos. Los Profesionales responden por su error54, sin embargo en base al principio Res ipsa loquitur, bastar acreditar el defecto para demostrar que hay un error en el ejercicio de las labores. De la lectura de la normativa especial podemos desprender que la obligacin contractual del profesional es de resultado55. Desde la perspectiva de la subordinacin y dependencia, la responsabilidad de los constructores es vicaria. Otra cuestin importante es la garanta que establece el artculo 18.5 de la Ley: Qu pasa si se forma una sociedad o empresa destinada a la construccin de un solo proyecto inmobiliario, el cual luego de terminar la construccin se separa y la obra se destruye. Quin responde?. La ley obliga a sealar en la escritura de compraventa cuales fueron las personas naturales participaron del proyecto, siendo estos responsables por los defectos que pueda tener la obra. -Profesionales de la supervisin Antiguamente la supervisin de las obras estaba a cargo de las municipalidades, hoy en da la tarea de controlar la calidad tcnica y material se asigna a empresas privadas (revisores independientes e inspectores tcnicos) con las cuales la constructora debe contratar (contrato Forzoso). Los profesionales de la supervisin responden subsidiariamente respecto de los profesionales de la construccin y los constructores.
54 55

Art.18 Precitado. BARROS, Enrique. Tratado de Resp. Extracontractual p.778.

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C.- Responsabilidad los propietarios de un edificio o construccin.


Respecto a los inmuebles, podemos identificar dos tipos de propietarios. Propietarios del inmueble con la finalidad de destinarla para su fin natural. Propietarios que ejerce de empresario de la construccin.

-Rgimen Comn. Todo propietario responde por el rgimen general, esto es por la falta de deber de conservar la cosa como lo hace un buen padre de familia (culpa leve). Este rgimen se basa en daos no por defecto de la obra, sino por omisin de reparaciones o mantenciones necesarias para la conservacin del edificio, o cualquier otro tipo de omisin respecto a los deberes de cuidado que tiene cualquier padre de familia. Seguir las reglas del 2223, 2324 y 932 (accin de carcter preventivo). Datos importantes. La responsabilidad por ruina del 2323 es presumida. Ser el propietario quien deber demostrar que la ruina no se vincula con el cuidado que hasta el momento ha empleado As como con la cada de un objeto desde la parte superior de un edificio (2328), los copropietarios responden conjuntamente (2323.2) Cuando se entabla querella posesoria de denuncia de obra ruinosa, la responsabilidad del propietario por la ruina es estricta, solo admitiendo excusa por caso fortuito, independiente de aquel que ha causado la ruina actual. (934) -Rgimen especial del Propietario empresa de construccin En razn del Artculo 18.1 del DFL 458, la responsabilidad del propietario constructor es estricta calificada. En trminos tales que bastar comprobar la falla o defecto para dar lugar a la indemnizacin por daos. El nico antecedente necesario, es colocar el proyecto en el mercado, desde ese punto en adelante el constructor asume los riesgos de actividad

D.- Responsabilidad de las Municipalidades por defectos de construccin.


La responsabilidad de las municipalidades se redujo toda vez que el estatuto de supervisin se radica actualmente en particulares. Hoy la funcin de la responsabilidad es nicamente formal, quedando a cargo de controlar que existan los documentos correspondientes, que estn suscritos los profesionales responsables, y verificar aspectos esenciales de lo construido, como otorgacin de permisos dentro del plan regulador, etc. La municipalidad entonces responder por falta de servicio en la legalidad cuando no cumpla con aquellas funciones determinadas por la Ley.

C.- Reglas especiales sobre la extincin de las acciones


a.- Prescripcin u obligacin de garanta del Art.20033 CC.
El Artculo 20033 otorga un plazo de 5 aos para reclamarle al constructor por ruina de la obra, contaderos desde el momento de la entrega del proyecto. Este artculo nos crea la pregunta de si constituye un plazo de garanta del constructor o de prescripcin para la accin que nazca del dao.

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-Obligacin de Garanta del Constructor. Durante 5 aos el constructor garantiza el buen estado de la obra, sin embargo si dentro de aquel lapso de tiempo se produce un desmn, nacer la responsabilidad correspondiente, contndose el plazo de prescripcin a partir de ese instante, y no desde la entrega como sugiere la otra teora. -Plazo de Prescripcin. Alude a que a partir de la entrega del proyecto, se contabiliza la posibilidad de demandar por defectos de la construccin o ruina del mismo. La prescripcin comenzara a contarse desde antes de la produccin del eventual dao. La jurisprudencia ha optado por preferir la primera de las dos interpretaciones, toda vez que es consecuente con la interpretacin que se ha dado al artculo 2332, acerca de la computacin del plazo a partir de la ocurrencia del hecho daoso56 y no de la perpetracin del acto. Segn la Teora de Domnguez, es necesario que haya una manifestacin del dao, y desde ah se comenzar a contar el plazo de prescripcin de la accin. Dentro del plazo de 5 aos, dependiendo del fundamento, podr contarse la prescripcin de 4 aos por responsabilidad extracontractual, la de 5 aos por incumplimiento del contrato o las especiales del DFL 458

4.- RESPONSABILIDAD Y ACCIDENTES DEL TRABAJO.


A.- El seguro de accidentes del Trabajo
En Materia Laboral encontramos dos tcnicas de distribucin del riesgo en materia laboral: (i) Rgimen de Seguro Laboral y (ii) Rgimen de Responsabilidad Civil. En este punto nos encargaremos del primero de ellos.

a.- Qu es el seguro
El seguro de accidente de trabajo, es un Seguro social obligatorio que se expresa en un contrato forzoso-dirigido con alguna de las entidades encargadas de administrarlo, vase cajas de previsin elegidas por el trabajador o mutualidades de empleadores. La administracin de este seguro puede estar a manos de particulares o por agentes pblicos.

b.- Funcin del Seguro


Este seguro tiene como funcin dispersar los costos secundarios del accidente, esta distribucin se hace entre todos aquellos que tienen seguro. Los trabajadores dependientes sufren una disminucin porcentual de su remuneracin (porcentaje fijo para todos adems de uno variable dependiendo lo riesgosa que sea la actividad que desarrollan).

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Postulado de Domnguez.

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c.- Como se financia el seguro


El seguro encuentra financiamiento de las siguientes formas: Cotizaciones empresariales Rentas que producen aquel dinero Multas que se le aplican a las empresas Reembolsos que se obtienen de los civilmente responsables.

d.- Riesgos y personas que protege el seguro


-Las persona protegidas por el Seguro Las personas protegidas por el seguro son todos los trabajadores dependientes y estudiantes que realicen trabajos que generan ingreso al respectivo establecimiento. Junto con el Trabajador tambin se entiende incluida la familia de ste. -Riesgos cubiertas por el seguro. El seguro cubre dos riesgos, los Accidentes de trabajo y las enfermedades profesionales: Accidentes de Trabajo: Lesin que una persona sufra a causa o con ocasin del trabajo y que le produzca incapacidad o muerte 57, incluyendo aquellos que se producen en el trayecto desde la casa al lugar de trabajo o viceversa. Enfermedad profesional: Enfermedades causadas de manera directa por el ejercicio de la profesin o por el trabajo que realiza una persona, y que le producen incapacidad o muerte.

-Prestaciones que envuelve el Seguro. El seguro cubre un porcentaje de las siguientes prestaciones que necesitar el trabajador en caso de que sufra un accidente de trabajo o una enfermedad profesional. Prestaciones mdicas: comprenden atencin quirrgica y dental, medicamentos, hospitalizacin, prtesis, rehabilitacin fsica y psicolgica, gastos de traslado, etc. Prestaciones por incapacidad temporal: Se otorgan segn el porcentaje de renta imponible del trabajador (los porcentajes que se dedujeron de remuneracin). Prestaciones de Invalidez: Cubren entre un 15% y un 70% de la prestacin necesaria. Otros: Mantencin del sueldo por no poder trabajar y Mantencin a los sobrevivientes.

e.- Limites al Seguro


Respecto a las actividades, solo podr eximirse el seguro de pagar cuando el dao provenga del dolo del trabajador58. Ahora, respecto a la Culpa Inexcusable o Culpa Grave, el seguro cubre el dao sin embargo se le aplica una sancin al trabajador.

57 58

BARROS, Enrique. Tratado de Resp. Extracont p.697 En la antigedad, por la calidad de los trabajos de la minera, muchos trabajadores se reventaban los dedos de la mano con martillos para cobrar el seguro.

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B.- Responsabilidad Civil por Accidente del trabajo o Enfermedad profesional


a.- Funcin de la Responsabilidad Civil.
La responsabilidad civil corre un doble rol respecto a la responsabilidad en materia laboral, uno en beneficio del trabajador, y otro a favor de la aseguradora. Respecto al Trabajador: Se podr demandar civilmente por aquellos daos que no alcanza a cubrir, o no lo hace en su totalidad, el seguro; como tambin el dao moral. Respecto a la Aseguradora: El Seguro podr subrogarse en la persona de la victima para poder cobrar contra el causante del dao la respectiva indemnizacin

b.- Naturaleza de la responsabilidad del empleador.


-Responsabilidad Contractual La accin directa directa que tiene el trabajador contra el empleador es contractual, ya que la relacin entre ambos nace del contrato de trabajo. Rigindose entonces por las reglas del estatuto contractual No obstante, esto no presta mayor importancia ya que sea contractual o extracontractual el empleador deber responder por falta en su DEBER DE CUIDADO, respecto de los trabajadores. -Importancia en la distincin La nica importancia que puede existir para contemplar la diferencia de regmenes (extracontractual o contractual) es la jurisdiccin que ser competente para conocer de estos conflictos. As el 420 del Cdigo de trabajo entrega competencia al juez laboral para conocer de asuntos que deriven del incumplimiento del contrato de trabajo, mientras que una interpretacin de la misma regla tambin puede aclarar que conflictos por daos derivados de ilcitos extracontractuales no pueden ser conocidos por el Juez del trabajo

c.- Reprochabilidad al Empleador


-Culpa por la que responde El empleador, a diferencia del seguro, responde nicamente de los ilcitos que provengan de su falta. Al empleador se le exige un deber de seguridad respecto de los trabajadores, en tal sentido el empleador responder por culpa leve (1547) -Determinacin del deber de cuidado El empleador deber ceir su cuidado respecto de los trabajadores conforme a tres fuentes: La legislacin (o sino caera en Culpa Infraccional) La normativa de prevencin de Riesgos

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Estndar del empresario razonable y diligente59. Reglamentos internos de la empresa

-Prueba de la Culpa Se ha discutido si el deber del empleador es de medios o resultados. Sera la primera si entendemos que el empleador debe adoptar medidas razonables para evitar que el trabajador resulte daado en el contexto de su empleo. Si entendemos que es resultados, entonces creemos que el empleador se est obligando a que el empleador no sufra dao alguno. El onus probandi caer sobre el uno o el otro dependiendo de qu concepcin tenemos. Los tribunales fallan como si fuese responsabilidad estricta, o sea entienden la obligacin del empleador como de resultados, res ipsa loquitur.

d.- Responsabilidad del empleador por hecho del dependiente Por regla general el empleador responder conforme a las reglas del 2320 del Cdigo Civil cuando uno de sus dependientes cause dao a otra persona. -Responsabilidad por hecho del contratista Un rgimen especial es el que tiene el contratista, el empleador responder por el incumplimiento de sus obligaciones, en la medida de que estas recaigan sobre la obligacin de pagar las Cotizaciones previsionales. Se discute en la jurisprudencia si tambin responde por el incumplimiento de las obligaciones de seguridad que tiene la empresa contratista con el Trabajador subcontratado.

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Este estndar comprende diferentes criterios, entre ellos: (i)Funcionario competente, en este sentido el empleador responder por los daos causados por otro trabajador, por culpa propia al no dotar a la empresa de recursos humanos necesarios para prevenir accidentes; (ii) Equipamiento adecuado: El trabajador debe velar porque los trabajadores operen con las herramientas correctas, en buen estado de ser usadas; (iii) Seguridad del Espacio Fsico donde se trabaja: ir variando segn la actividad que se desarrolle; y (iv) Organizacin industrial eficiente: ausencia de un sistema de prevencin de riesgos eficiente

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UNIDAD V ACCIN DE DAOS Y MEDIDAS CONSERVATIVAS


1.- Accin derivada del Dao, 2.- Medidas conservativas

1.- Acciones derivadas del dao


El dao introduce en el patrimonio de la victima tres acciones: Accin de Indemnizacin de Perjuicios. Busca la compensacin por equivalencia cuyo objeto es en dinero. Accin Restitutoria: Se puede entender como una restitucin en sentido estricto, o una reparacin en naturaleza. Restitucin de la cosa Reparacin de la cosa Reparacin en especie (frente a la injuria, carta pblica) Restitucin por Enriquecimiento sin causa Accin Preventiva: Son acciones para prevenir la concurrencia de un dao futuro. Querella de obra ruinosa (931-932) Recurso de Proteccin (Artculo 20 Constitucin) Medidas prejudiciales (290cpc y sgtes Cpc).

Nuestro estudio se centrar en la Accin de Indemnizacin de perjuicios

A.- Titulares de la Accin


a.- Titularidad Activa. (2315)
Victimas por derecho Propio: Alegan dao propio, causado directamente contra ellos, o a causa de un dao directo contra otra persona:

Vctimas directas: Quien ve afectado directamente un aspecto de su patrimonio (derecho real o


personal) en cuyo caso nicamente responder de acuerdo a cuanto se vio afectado60, o uno no patrimonial como es la indemnizacin por dao moral

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As el usufructuario no podr pedir la misma indemnizacin que exigira el dueo de la cosa, la entidad del dao es diferentes para cada uno

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Vctimas por rebote: Quien ve daado su patrimonio o un inters no patrimonial, a causa del
dao directo que se le produce a otra persona. Respecto a asuntos patrimoniales no hay problemas, el problema radica en el dao moral y la prueba de la cercana entre la victima directa y quien alega la indemnizacin en condicin de vctima por rebote 61.

Victimas por derecho derivado Herederos: No hay problema en ser titulares de la accin de dao patrimonial que puede haber sufrido el causante. Respecto al dao moral, remtase a la discusin sostenida cuando examinamos la transmisibilidad del dao moral. Legatarios: En principio no, salvo que el bien daado sea aquel entregado en Legado. Acreedores: Se discute si la accin oblicua o subrogatoria da derecho a subrogarse en todos los casos o solamente los expresados por la ley. Segn Corral, bajo el alero del artculo 2466, solo en los casos que la ley seala sera posible subrogarse, lo cual parece contrario a lo sostenido por Claro Solar. Sndico: Podr utilizar las acciones, como mandatario, en aquellos conflictos de ndole patrimonial. Personas Jurdicas: Los representantes pueden demandar por los daos ocasionados a la persona jurdica como un todo. No obstante entramos en la cuestin de quin es representante de la persona jurdica. Respecto del dao moral, remtase a la discusin realizada en su momento. Titulares Activos Difusos: Hoy en da la Ley del consumidor conoce un supuesto de demandas con legitimidad colectivas. Esta idea nace por el problema de concretar un litis consorcio por la ignorancia de quienes son los afectados o simplemente por los altos costos de coordinacin que implicara una prctica de sta ndole.

b.- Titularidad Pasiva. (2316)


Causante del Dao: cuando hay pluralidad de causantes, hay que distinguir si en consuno realizaron el mismo ilcito (en este caso respondern solidariamente) o el dao fue causado por varios ilcitos al mismo tiempo (como la responsabilidad por hecho ajeno, donde responden in solidum por provenir de diferentes causas). Herederos: reciben las deudas, as que conviene aceptar la herencia con beneficio de inventario Legatarios: A menos que le asignen aquella deuda, no se ve obligado Quien se aprovecha del dolo ajeno: La accin del 2329 inc2, no se fundamenta en el dao, sino que en el provecho, siendo entonces una accin distinta a la del dao62. Los requisitos para que esta accin procesa son (i) La existencia de un Hecho causalmente vinculado a un dao, (ii) debe existir una

61

Respecto a la Familia hay presuncin legal del sufrimiento del dao moral, ser la contraparte quien deber acreditar si es posible- que no exista un vinculo tan estrecho. 62 Podra pensarse que es una accin fundamentada en el Enriquecimiento sin causa, sin embargo es posible que este beneficio provenga de un negocio jurdico (que funcionara como causa de la adquisicin de este bien).

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ganancia o provecho en patrimonio ajeno de quien cometi el ilcito63,y (iii) el provecho tiene que estar causalmente vinculado a la comisin del ilcito64

Personas Jurdicas: Se discute si basta que el ilcito lo haya realizado quien es del directorio, o cualquiera en el ejercicio de sus funciones. (ojo, con la responsabilidad por hecho ajeno, que encuentra ciertos matices, revisar corral y barros) Titulares Pasivos difusos: No hay regla expresa salvo supuestos en la ley. As el Cdigo Civil seala que frente a la cada de objetos desde un edificio, responden todos aquellos cuya vivienda tenga deslindes hacia el lado donde cay la cosa.

B.- Cuestiones Procesales


a.- Dnde se demanda.
Tribunal Civil ordinario (por regla general) Tribunal oral en lo penal Juzgados Laborales Juzgados de Polica Local

b.- Qu se demanda.
Reparacin en Indemnizacin de perjuicios (por equivalencia en dinero). Reparacin en naturaleza (mtodo distinto al dinero

La eleccin de las acciones es opcional para la vctima, la nica restriccin es que se intente elegir reparacin en naturaleza y esta sea imposible por las condiciones del dao.

C.- Integridad en la Reparacin


En principio la reparacin debe ser ntegra, se debe pagar todo dao que se causo, he aqu algunas excepciones: Culpa de la Victima: Tcnicamente no es una excepcin, porque la parte del dao que fue causado por la culpa de la vctima, es un dao que no caus quien realiz el hecho daino. Quien produce un dao, solo debe responder por aquello que caus. Vase la regla de 2330. 2331: Bello limit la indemnizacin del dao, nicamente al emergente o al lucro cesante que provenga de daos a la honra de un sujeto.65

63 64

Un ejemplo de beneficio o provecho, es quien compra una cosa robada a menos precio que el precio mercado. DE LA MAZA, Iigo y PIZARRO, Carlos. Responsabilidad Civil Casos prcticos. AP Legal Publishing 2010 65 Lo hizo pensando en que el periodismo y la libertad de expresin merecen cierta esfera de proteccin, por lo tanto no todos los daos derivados de esta actividad deben ser indemnizados.

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Carga de Mitigar el Dao: Se revis respecto del Lucro cesante. Sin embargo cabe apuntar que no es un problema de causalidad nicamente, sino que anterior. Compensacin por Lucro: ya revisado con anterioridad

D.- Forma de Extinguir la Accin


La mayora de los modos de extinguir las obligaciones son aplicables a la extincin de los derechos personales emanados de un cuasidelito o delito civil. No obstante aquello, tenemos que resaltar el rol de tres modos. Renuncia: En razn del Art.12 uno puede renunciar a un derecho que nicamente lo beneficie a si mismo. As tambin lo confirman los Artculos 56 del CPP y el 157 CPC (Desistimiento de la demanda para estos efectos sera como renunciar a la accin). Transaccin (2449). Prescripcin (2332): La prescripcin en materia de responsabilidad extracontractual presenta una particular discusin basada en la frase contados desde la perpetracin del hecho. La discusin radica en torno a la pregunta desde cundo se cuenta el plazo de perscripcin de los ilcitos civiles? He aqu dos posturas: Da del Hecho que provoca el dao: As cuando la constructora comete aquel error que determina el defecto en la construccin comienza a contarse el plazo de 4 aos de prescripcin. Da de la manifestacin del dao: Ramn Domnguez, postula que el plazo se computa desde que el dao se ha manifestado (Lo que denomina hecho daoso). Este postulado se basa en el siguiente raciocinio: La acciones nacen cuando nace el derecho para poder exigirlas, por lo tanto solo podr nacer la accin de indemnizacin de perjuicios por daos, una vez que se provoque tal dao. Pensar lo contrario significara dar cabida a la situacin de una accin que nace a la vida del derecho prescrita.

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2.- Medidas conservativas


Los derechos personales provienen de las fuentes de las obligaciones, tanto por rgimen contractual como extracontractual, es por eso que el estudio de stas conviene hacerlo al final del curso de responsabilidad.

A.- Medidas Conservativas en General


A.- Concepto y Utilidad
Entendemos por medidas conservativas: El conjunto de dispositivos que el legislador pone a favor del acreedor para poder conservar el patrimonio de su deudor til para conservar el Derecho de Prenda general contenido en el Artculo 2465.

b.- Requisitos
En palabras de Abelliuk, se exige nicamente que exista un inters de parte del acreedor. Incluso el crdito puede estar sujeto a condicin suspensiva y no haberse patrimonializado por el acreedor (as lo demuestra que sean consideradas como supuestos donde uno puede pedir medidas conservativas el fideicomiso, las asignaciones testamentarias bajo condicin, e incluso el mismo acreedor condicional). c.- Casos y algunas Medidas conservativas. La legislacin Chilena considera ciertos supuestos en que se pueden pedir medidas conservativas, entre ellos estn: Fideicomiso 761 CCivil. Asignaciones Testamentarias bajo condicin 1078 CCivil. Acreedor condicional 1492 inc. final CCivil En el juicio de separacin de bienes 156 CCivil

Al mismo tiempo podemos encontrar las medidas conservativas ms tradicionales, no obstante existir medidas innominadas que quedarn al criterio del juez: Medidas Precautorias. 290 CPC: Secuestro, nombramiento de uno o ms interventores, retencin de bienes determinados y prohibicin de celebrar actos o contratos sobre bienes determinados La Guarda y Conservacin de sellos 872 a 876: Es el ms recurrente para efectos de que no desaparezcan bienes de la sucesin. Se pide que se guarden bajo llave y sello. Asistencia al a confeccin de inventario solemne. Se confecciona al fallecer el causante, es de gran importancia para verificar la responsabilidad de los herederos.

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B.- Accin Oblicua o Subrogatoria (2465 y 2466)


Accin que se le otorga al acreedor para colocarse en la posicin jurdica del deudor, en el ejercicio de su accin La otorgacin de esta accin pone dos intereses en juego, por un lado el del acreedor, quien quiere que su deudor tenga patrimonio sobre el cual poder cobrar el crdito. Y por el otro, el inters del mismo deudor en determinar cul es el momento oportuno para cobrar el crdito, vase por razones de concurso en la quiebra o por falta de solvencia del mismo.

a.-Requisitos de la Accin Oblicua


Inters Legtimo del acreedor: El inters debe manifestarse en un crdito, cierto y exigible. Deudor debe ser acreedor de un tercero: Pero este crdito no debe ser personalsimo, ni por dao moral. Probar que el deudor ha sido negligente: En el cobro de su crdito, ahora si el juez es muy exigente probablemente pedir comprobar la insolvencia del deudor.

b.- Efectos de la Accin Oblicua.


Deja al acreedor en la posicin jurdica de su deudor respecto del crdito. Permitiendo al tercero oponer las excepciones personales que podra utilizar frente a su acreedor. Lo recuperado por el acreedor se radica en el patrimonio del deudor, esto es una desventaja debido a que de esta gestin de un solo acreedor podrn aprovecharse los dems (free Riders). Se produce la Tragedia de los Comunes.

c.- Accin Oblicua en el Cdigo


No existe regla general de la accin oblicua, por lo mismo se discute si es posible entablarla fuera de los casos que comprende el Cdigo Civil. Frente a esto Abelliuk y Claro Solar tiene posiciones distintas, Abelliuk considera que nicamente los supuestos del cdigo son funcionales a la accin subrogatoria, puesto que el cdigo no consagra una accin general. Claro Solar, seala que como el Cdigo Civil es tributario del Code francs, y bello en esta materia seal haber seguido el cdigo civil franco. Existira la posibilidad de entablar una accin subrogatoria fuera de los casos que seala el cdigo.

d.- Supuestos de Subrogatoria en el cdigo.


Subrogacin en los derechos: El artculo 2466 inc.1 permite al acreedor del deudor insolvente, subrogarse en los derechos (sean reales o personales, mientras no sean personalsimos como el uso o habitacin) que ste tenga. As respecto del usufructo o la prenda.

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Se ha discutido si el acreedor puede hacer uso y goce de aquellos derechos, o solo subastarlos para hacer pagar su crdito con lo obtenido. Abelliuk apoya la segunda teora sealando que en este caso, en verdad no hay subrogacin, sino que nicamente derecho a subastar, esto por la lectura del artculo 2465, que seala que el acreedor tiene el derecho de perseguir la ejecucin. Subrogacin en la posicin del arrendador y arrendatario (2465 inc.2) Subrogacin en la posicin del arrendador (1965): Debe haber (i) un embargo sobre el bien arrendado, (ii) se mantiene el arriendo , y (iii) los acreedores se subrogan en los derechos y obligaciones del arrendador. Aqu en verdad hay una cesin de contrato que contiene en su configuracin una subrogacin, esto se deduce de la naturaleza de la subrogacin, la cual funciona solo respecto de los derechos, pero no de las obligaciones del deudor. Subrogacin en la posicin del arrendatario (1968) Los acreedores del arrendatario pueden subrogarse en su posicin, sin embargo debern rendir fianza de resulta al arrendador (para garantizar la conservacin del bien y el pago de la renta). Si no rinde la fianza, se termina el contrato y el deudor debe realizar la pertinente indemnizacin de perjuicios. Perpetuatio Obligationis (1677) Respecto al modo de extinguir las obligaciones perdida de la cosa debida. Un tercero destruye la cosa, por lo tanto al mero tenedor le corresponde la accin de indemnizacin o la de reparacin en naturaleza. En este caso el mismo dueo de la cosa puede subrogarse en el mero tenedor y utilizar la accin. Otros supuestos encontramos respecto a: Donacin 1238 842 Ccom.

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C.- Accin Pauliana o Revocatoria (2465 y 2468)


Accin que tiene el acreedor o acreedores para dejar sin efecto los actos del deudor ejecutados fraudulentamente y en perjuicio de sus derechos.

a.- Naturaleza Jurdica de la Accin.


-Accin de Nulidad Sera de nulidad, por el trmino Rescindan y rescindibles que utilizan los numerales 1 y 2 del 2468. Sin embargo hay que tomar atencin a tres caractersticas de la nulidad, que desacreditan esta opcin: La Nulidad produce efecto retroactivo, por lo tanto todo aquello que encuentre en algn sentido su causa en el acto fraudulento, quedara sin efecto. Sin embargo la accin pauliana revoca el acto solo en aquello que perjudique al acreedor. La Nulidad atiende a defectos de la estructura del acto jurdico, as al objeto ilcito, la voluntad viciada, la causa ilcita, la ausencia de solemnidad o la falta de voluntad por la incapacidad. La accin pauliana se encarga de castigar el dolo del deudor, sin embargo no un dolo como vicio de consentimiento, sino dolo como intencin de causar perjuicio a los acreedores. -Accin indemnizatoria El dolo para infringir dao, es aquel que sirve para la accin de indemnizacin. Por lo tanto la accin revocatoria sera una accin de indemnizacin con una reparacin no pecuniaria, sino que especial: la revocacin del acto fraudulento. Lo anterior puede descartarse toda vez que puede aplicarse al adquirente de buena fe, quien al estar as no comete un ilcito -Accin que produce Inoponibilidad Existen caractersticas de la accin pauliana que nos hace crees que es de inoponibilidad. As, podemos darnos cuenta que a diferencia de la nulidad la accin no la pueden interponer las partes, sino los terceros y nicamente en aquello que lo afecte.

b.- Caractersticas de la accin Pauliana


Es una accin directa: Es una accin propia del acreedor, a diferencia de la oblicua donde el acreedor utiliza la accin que tena el deudor. Es una accin personal: Se funda en el crdito que existe entre el deudor y el acreedor. Posterior a esta relacin se llama a un tercero que es el adquirente. Es patrimonial: por lo tanto renunciable conforme al Art.12CC. Sujeta a un plazo especial de prescripcin: Es prescripcin especial de 1 ao, al ser de especial no se suspende 2524.

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c.- Requisitos de la accin revocatoria.


-Respecto del Acto. Puede ser cualquier acto o contrato, sin embargo debe cumplir con las siguientes caractersticas: Ser voluntario. No pueden ser personalsimos. -Oportunidad de celebracin de los actos impugnados El acto debe ser anterior a la declaracin de quiebra del deudor -Requisitos del Acreedor Debe tener un inters: esto es un crdito exigible a la hora de interponer la accin y que el deudor sea insolvente Debe sufrir un perjuicio: esto es que no pueda cobrar el crdito en el patrimonio del deudor porque ste lo intent evitar. De no poder cobrar el crdito se ve perjudicado, por lo tanto el deudor deber haber sido insolvente antes y despus de la celebracin del acto: -Antes: Por qu si el deudor celebr el contrato teniendo todava bienes suficientes para que el acreedor cobre su crdito en el patrimonio conforme al 2465, el deudor no acto fraudulentamente -Despus: Por razones obvias, al no poder cobrar su crdito va a exigir la revocacin del acto que lo priv de poder cobrar su crdito en el patrimonio del deudor.

-Requisitos del Deudor El deudor debe ser fraudulento, esto es, que acte con dolo respecto al estado de sus negocios. A este dolo especial se le llama Fraude Pauliano, y consiste en el conocimiento del mal estado de los negocios a la hora de celebrar el acto fraudulento. Esta caracterstica deber probarse, sin embargo hay presuncin de existir Fraude Pauliano cuando el deudor se declara en quiebra. -Requisitos del Adquirente Hay que distinguir si el acto celebrado era oneroso o gratuito. A titulo Oneroso: Hay que comprobar la mala fe (el conocimiento de la mala situacin de los negocios del deudor) tanto al adquirente como al deudor. A ttulo Gratuito: Basta demostrar la mala fe del deudor, debido a que el adquirente no perdi nada con el acto, no tiene un inters comprometido

d.- Situacin del Sub-adquirente


Se discute, sobre si la accin pauliana tiene los mismos efectos contra quien adquiri el objeto del acto fraudulento, de manos del adquirente. ste sujeto es el sub-adquirente. El cdigo no nos da respuesta a esto, asi que tenemos que sacar conclusiones.

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Hay claridad en que si la accin no puede entablarse contra el adquirente, menos contra el sub-adquirente Es diferente cuando procede contra el adquirente. En este caso, los que optan por la teora de la accin como nulidad, estn de acuerdo con que el efecto retroactivo de la nulidad barre con el contrato que tiene el adquirente con el sub-adquirente. Como ya dijimos hay buenas razones para no creer que la accin pauliana produce nulidad, es por esto que si bien creemos que el resultado es el mismo si es que se puede entablar contra el 3ero tambin contra el subadquirente- fundamos nuestra conclusin en el principio de que a la misma situacin se le aplica la misma norma. Por lo tanto: Sub-adquirente adquiri por acto oneroso: debemos comprobar su mala fe. Sub-adquieren adquiri por titulo gratuito: no hay necesidad de probar su mala fe

e.- Diferencia entre Oblicua y Pauliana.


Entre ambas acciones podemos encontrar las siguientes diferencias: La oblicua es una accin del deudor que aplica el acreedor. La Pauliana es directa del acreedor. La oblicua se funda en la pasividad del deudor, al abstenerse a hacer algo por su patrimonio La Pauliana se funda en una actitud positiva del autor, celebrar actos con fines fraudulentos. La oblicua beneficia a todos los acreedores, puesto que devuelve la cuestin al patrimonio del deudor La Pauliana tiene efecto relativo, por lo tanto solo beneficia a aquel acreedor que la interponte.

f.- Efectos de la Accin Pauliana


Genera efecto relativo, puesto que solo podr beneficiarse el acreedor y la revocacin solo es en todo aquello que perjudica al acreedor que entabla la accin Al revocar se devuelve la cosa, se cancela la hipoteca, renace el crdito, etc (tiene mltiples resultados) Vuelve al patrimonio del deudor lo dado en prestacin. Puede ser enervada con el pago El Adquirente que entrega la cosa tiene derecho a Prestaciones Mutuas.

-.FIN.-