JOINT VENTURE

STEFFI SWAN VARGAS NEIRA ANDRS MAURICIO PINZN ALDANA

UNIVERSIDAD DE CUNDINAMARCA INGENIERA DE SISTEMAS ADMINISTRACIN Y GESTIN FACATATIV 2011

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JOINT VENTURE

STEFFI SWAN VARGAS NEIRA ANDRS MAURICIO PINZN ALDANA

PROFESOR Daniel Salgado

UNIVERSIDAD DE CUNDINAMARCA INGENIERA DE SISTEMAS ADMINISTRACIN Y GESTIN FACATATIV 2011

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A nuestros padres, compaeros Y al profesor Daniel Salgado Por su apoyo y enseanza Nuestros sinceros agradecimientos

TABLA DE CONTENIDO

INTRODUCCIN

Dentro de los diversos contratos de colaboracin empresarial, el de Joint Venture ha evolucionado a tal punto de llegar a convertirse en herramienta de desarrollo de los pases y de alianzas estratgicas que disminuyen costos y optimizan y aseguran la presencia de agentes privados en el mercado. El trmino Joint Venture proviene del Joint Adventure que tiene origen en las relaciones jurdicas de fines del siglo XIX denominadas partnership que en espaol significa partir o compartir y que designa la relacin que existe entre dos o ms personas en procura de un negocio en comn. El Joint Venture se caracteriza por la responsabilidad de todos los participes en las actuaciones de la partnership, frente a los terceros que han contratado en razn de esa disposicin comn. Tambin por la participacin de los miembros en la utilidades, riesgos y costos, (su participacin en la prdidas es ms controvertida), y porque los bienes de la partnership no son atacables por acciones de los acreedores personales de los partners, es decir, que tienen un derecho sobre el inters de su deudor en la partnership, pero no un derecho sobre los bienes de la misma.1 Pretendemos formular algunas ideas que promuevan estudios profundos sobre la funcin econmica del Joint Venture, los elementos que lo integran, su naturaleza jurdica, la posicin de las partes (derechos y obligaciones) y las formas de terminacin.

LE PERA, Sergio. Joint Venture y Sociedad. 5 reimpresin. Buenos Aires, Argentina: Astrea De Alfredo y Ricardo Depalma, 2001.

1. CONCEPTO El contrato de Joint Venture o contrato a riesgo compartido es una modalidad de contrato de cooperacin que une a dos o ms personas para desarrollar un especfico proyecto de carcter comercial con el propsito de obtener utilidades asumiendo los riesgos que le son propios.2 Dicho en otras palabras, es un acuerdo de voluntades por el cual un numero plural de personas ponen a disposicin de un proyecto particular y concreto, su dinero, propiedades, tecnologas, tiempo, experiencia, con la obligacin de compartir riesgos, ganancias o prdidas de manera proporcional al esfuerzo aportado y con la responsabilidad solidaria frente a terceros3. Dentro de las caractersticas de esta modalidad contractual se precisan las siguientes: 1. Como contrato de colaboracin o agrupacin exige la coparticipacin de dos o ms sujetos de derecho. 2. Exige una divisin del trabajo y de las responsabilidades, pues la causa del contrato es optimizar las ventajas comparativas que ofrecen los integrantes del mismo como adecuacin de los medios para lograr el objetivo empresarial trazado. 2. Caracterstica esencial es compartir tanto los riesgos como los logros del proyecto. Es decir, cada uno de sus miembros participa de los riesgos, de las prdidas o de las utilidades, en proporcin porcentual a su participacin. 4. No constituyen una persona jurdica pues se trata de un contrato b de coordinacin entre empresas y empresarios. 5. No cuentan con patrimonio propio.

6. No son sujetos de derecho. 7. No dan nacimiento a un ente distinto a los miembros que la integran. De lo que no existe duda, es que su aplicacin tiene un origen contractual, creado por un conjunto de personas que en la actualidad conforman un ente, que combinan sus propiedades y por tanto el desarrollo del mismo depender de los trminos del contrato, de las actuaciones de las partes, y de la naturaleza de las empresas.

2. FUNCIN ECONMICA DEL CONTRATO

El contrato de asociacin o colaboracin a riesgo compartido Joint Venture es una respuesta a las necesidades comerciales pblicas o privadas nacionales o internacionales de llevar a cabo proyectos de alta complejidad de modo que su ejecucin demande la asuncin de riesgos y cargas financieras jurdica. difcilmente soportables por una persona natural o

Se trata en consecuencia de solucionar con esta figura, los problemas que plantean las ingentes inversiones requeridas para tan ambiciosas empresas o proyectos. Sobre la funcin econmica del contrato en estudio, SANJIV K. KAPUR, anota cmo el joint venture, definitivamente es un instrumento idneo en el trfico jurdico, para promover la inversin extranjera de tal manera que exige la homologacin de los aspectos legales concernientes al tiempo, a la naturaleza de las relaciones entre agrupados, el tratamiento y proteccin del know-how, el origen y la inyeccin de fondos, los aspectos fiscales, entre otros aspectos no menos importantes2. En el mbito de la economa globalizada, las alianzas empresariales de riesgos compartidos, son el instrumento idneo para buscar la expansin del mercado a nivel nacional e internacional, con la activa participacin de firmas locales y multinacionales9, compartiendo los ya mencionados riesgos, los recursos, ventajas comparativas, para ganar competitividad estratgica en una relacin en la que todos los agrupados ganan.

SANJIV K. KAPUR. Con la globalizacin de la Economa, las alianzas son necesarias: El joint venture desde el punto de vista de un abogado. Artculo de la Revista Clase Empresarial No 23. mayo de 1995. Pg. 36 y 37. 9

En Colombia, si bien no tiene buenas referencias de la figura -por lo ocurrido recientemente entre Nortel y otras firmas multinacionales que suscribieron este tipo de contratos con Telecom3-, el tema no puede pasar desapercibido ahora que los gobiernos de Colombia y de Estados Unidos se disponen a negociar un Tratado Bilateral de Libre Comercio4. En este marco internacional, empresarios y entidades de ambos pases, necesariamente han de acudir a la institucin jurdica del Joint venture para canalizar distintas modalidades de negocio, segn las ventajas comparativas. En este sentido, nuestro pas no puede desconocer que tales alianzas, son un medio para atraer la inversin a travs de nuevos negocios en el exterior para lograr su acceso preferencial a ms de 1000 millones de consumidores en una inusitada gama de sectores productivos. Con el Joint Venture se busca agilizar la realizacin de proyectos, debido a la simplificacin de formalidades para su celebracin y a la no exigencia como requisito para su conformacin de un modelo societario. Con el Joint Venture se unen esfuerzos de empresarios que cuentan con ventajas comparativas que otros no tienen y que prestan en funcin del cumplimiento de una actividad especfica y comportan una adecuada disposicin de medios afines, de modo que el desarrollo de esta resulte eficiente en trminos de costo beneficio, de tiempo, de inversin tecnolgica y, por supuesto, de rentabilidad. En el campo de los servicios pblicos domiciliarios que buscan satisfacer necesidades colectivas y que exigen grandes inversiones para lograr la cobertura, universalidad, distribucin, etc.,
http://www.aciem.org/bancoconocimiento/c/comunicjointventure/comunicjointventure.asp URIBE, ATALAYA, Andrs. Posibilidades y facilidades en la presentacin y puesta en marcha de proyectos de empresas conjuntas entre la Unin Europea y Colombia. Analiza como alternativa el enfoque de la Unin Europea. 10
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El Joint Venture se convierte en una eficaz alternativa para estimular la empresa privada en la consecucin de objetivos pblicos. En el campo de los servicios pblicos domiciliarios que buscan satisfacer necesidades colectivas y que exigen grandes inversiones para lograr la cobertura, universalidad, distribucin, etc., el Joint Venture se convierte en una eficaz alternativa para estimular la empresa privada en la consecucin de objetivos pblicos. El Joint Venture tambin se ha convertido en un mecanismo de transferencia e intercambio de tecnologas y consiguientemente, en el desarrollo de aplicaciones innovadoras, en el mbito de las comunicaciones, el desarrollo de complejos proyectos de infraestructura fsica y la exploracin y explotacin de hidrocarburos. No en vano la Ley 80 de 1993, ha promovido modalidades de Joint Venture para estos campos de la contratacin estatal a travs de las figuras de la Unin Temporal, del Consorcio, de la Sociedad Futura, generando instrumentos de alianzas estratgicas entre empresas del sector privado y del sector pblico para la celebracin de contratos estatales.

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3. ELEMENTOS DEL CONTRATO 3.1 LAS PARTES No hay un nmero determinado de participantes, sin embargo puede concluirse que debe tenerse como mnimo dos participantes que pueden ser personas naturales, o jurdicas de carcter pblico, privado o mixto constituidas en Colombia o en el extranjero previo cumplimiento de ciertos requisitos. Cada una de las partes deben estar en capacidad de asumir aspectos esenciales del proyecto, programa u objeto en que consista la actividad de riesgo compartido, de una manera calificada. Esto es colorario de la expectativa con la que cada uno de los empresarios agrupados, concurre a la celebracin del contrato colectivo, en que se estructura el Joint venture. Es de indicar, que cada una de las partes debe resultar, frente a las dems, lo suficientemente experimentada en una de las actividades que componen el objeto contractual, como para que los otros depositen su confianza en la empresa aleatoria que constituye el Joint venture, aportando su know - how y una participacin en capital pero manteniendo su independencia jurdica5. 3.2 EL OBJETO La complejidad o dificultad del objeto es una de las causas que conllevan a los empresarios para concurrir a la celebracin de un contrato a riesgo compartido. Complejidad que se expresa de manera simple en el hecho de que una empresa sola no podra desarrollar tal objeto, sino

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es asumiendo unos costos y riesgos de tal magnitud e inseguridad que le no queda otro camino que agruparse para desarrollar un proyecto, objeto o programa especfico, en el cual cada empresa por s sola no cuenta ni con todos los medios necesarios, ni con todas las ventajas comparativas de produccin, gestin ni mercado para lograrlo. El objeto del Joint Venture a diferencia de lo que ocurre en el contrato de sociedad, no es la bsqueda de utilidades. Es la produccin, investigacin, comercializacin o desarrollo conjunto de una actividad, bien o servicio para cuyo cometido es indispensable un esfuerzo de varios en el propsito de afianzar riesgos. En efecto, el objeto de la cooperacin proyectada que puede ser entre otros, realizar exportaciones en comn, investigacin conjunta, participar en un concurso internacional o la construccin de obras llave en mano.

3.3 REMUNERACIN Este es un contrato oneroso que busca la obtencin de lucro individual para cada uno de los participantes, en consecuencia, cada uno de los participantes debe efectuar una contribucin, que puede consistir en bienes, derechos, dinero, aportes de industria o de horas de trabajo aplicado a la ejecucin del proyecto, de tal forma que se constituya una comunidad de intereses que garantice la obtencin de lucro individual de los participantes, que constituye una de las caractersticas esenciales del contrato.

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4. CARACTERSTICAS DEL CONTRATO

4.1. ATPICO E INNOMINADO Estamos frente a un contrato atpico por cuanto sus elementos esenciales y denominacin no se encuentran determinados en la ley, sino en la costumbre y en la aplicacin del derecho comercial comparado. 4.2. PLURILATERAL Es un contrato originado en la pluralidad de partes, que pueden ser personas naturales o como lo establecen algunas legislaciones comparadas solo entre personas jurdicas nacionales o extranjeras, pblicas o privadas, las cuales se unen para el desarrollo o ejecucin de una obra, servicios o suministros concretos, que deben ser complementarios o accesorios del objeto social de los participantes. Al igual que el contrato de sociedad el Joint Venture supone la unin de actividades de dos o ms sujetos para el logro del objetivo especfico. Todos los integrantes estn de frente al objetivo, no como en el contrato bilateral que tiene como esencia nicamente dos partes con intereses correlativos. 4.3. TRANSITORIO Como quedo sealado estos contratos son de carcter transitorio, lo que quiere decir que estn destinados a perecer, una vez se cumplan los objetivos especficos para los cuales fueron celebrados y por lo tanto estn
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sujetos a un plazo determinado, que coincide con la realizacin del objeto para el cual fue creado.

4.4. DE OBJETO ESPECFICO

Deben estar limitados a un fin especfico, porque sus actividades son concretas y persiguen la satisfaccin de un fin determinado, que debe estar previsto en forma clara y precisa; que puede ser para el desarrollo de una obra, la prestacin de un servicio o para un contrato de suministro, entendindose que no es una obra, servicio o suministro en el sentido literal, sino que debe existir una sola finalidad en el desarrollo de las mismas. El Joint Venture debe destinarse a la ejecucin de un nico proyecto, lo que no determina el que su duracin sea corta o de ejecucin inmediata.

4.5. DE COLABORACIN El Joint Venture se celebra con la expectativa de cada uno de sus integrantes de que los otros tienen una ventaja comparativa de la cual el no goza y sin la cual no puede lograr por si solo la realizacin de la obra, bien o servicio. De modo que la colaboracin o la agrupacin entre sujetos con fines comerciales constituyen un elemento esencial del contrato. Para que exista un Joint Venture, todos los participantes deben efectuar una contribucin que permite la combinacin de los activos, dinero, habilidades y conocimiento de todos los partcipes, que tiene como finalidad la obtencin de un lucro, en la ejecucin de la aventura particular. Lo que genera un derecho de propiedad en comn sobre los bienes aportados.

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4.6. NO CONSTITUYE UNA SUS INTEGRANTES.

PERSONA JURDICA DIFERENTE

DE

El Joint Venture no se constituye como una sociedad, carece de personalidad, no es sujeto de derecho, es un contrato de coordinacin entre empresas o empresarios, resultado de acuerdos empresariales que tienden a establecer, organizar y desarrollar operaciones en las que tienen total o parcialmente intereses comunes, con un reparto o divisin del trabajo en los partcipes para el cumplimiento de la finalidad que los agrupa. Las empresas participantes mantienen su propia individualidad. Y se crea un derecho de control mutuo en el gerenciamiento de la empresa.

4.7. ONEROSO El Joint Venture tiene por objetivo la produccin de bienes, ejecucin de obras o prestacin de servicios con destino al mercado, siempre con la finalidad de lucro individual de cada uno de los participantes. En consecuencia exige que todas las partes corran en proporcin a su participacin con los costos y riesgos del proyecto, con la expresa intencin de obtener utilidad. Bsqueda de Utilidad Comn. No es esencial para la existencia de un Joint Venture que las partes intervinientes acuerden dividirse las prdidas; puede estipularse que todos participen en ellas, o que slo algunos las soporten.

4.8. ALEATORIO Es aleatorio porque sus integrantes emprenden una empresa comn, cada uno de ellos deposita su confianza en que con tales medios comunes se alcanzara el objetivo, de tal modo que deben compartir los riesgos.
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Tradicionalmente el Joint Venture supone la realizacin de una actividad que antes no tena precedente de modo que uniendo esfuerzos busca mitigar el impacto de los riesgos, distribuyendo su carga entre todos.

4.9. CONSENSUAL Ya que se trata de un contrato atpico, no se ha previsto en la ley ningn tipo de formalidad para su celebracin y por tanto su celebracin esta revestida de la libertad de los contratantes al momento de realizar el acuerdo que contendr las obligaciones y derechos de las partes.

4.10. DE PARTICIPACIN Como el objetivo es unir esfuerzos segn las ventajas comparativas de los integrantes, es necesario establecer de manera especfica el medio o la forma como participar cada uno de ellos en el logro de el objetivo comn, incluso definiendo la carga de riesgos y costos y la obtencin de utilidades en trminos porcentuales. No olvidemos que se trata de un contrato que tiene como caracterstica esencial la divisin del trabajo para optimizar el resultado.

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5. ESTIPULACIONES USUALES DEL CONTRATO

1. Su objeto est constituido por la actividad o actividades que de manera expresa se han identificado por los miembros y que pueden consistir en una obra, servicio o suministro. En otros trminos, el objeto del convenio, es el de regular y establecer las condiciones, derechos y obligaciones, responsabilidades y dems estipulaciones bajo las cuales las partes desarrollarn conjuntamente y a riesgo compartido el proyecto previsto.

2. El modelo econmico a seguir, en el cual se incluyen las variables financieras por las que se regirn las partes, que tendrn revisiones constantes con el fin de ir incorporando en el desarrollo del contrato, el comportamiento real de las variables previstas. De igual forma se define el margen de riesgo que asumir cada una de las partes.

3. El contrato debe estipular de manera precisa el modelo de administracin organizacional y tecnolgica del proyecto, identificando las condiciones de la representacin legal y el escenario de relaciones jurdicas con terceros, clientes o usuarios. En lo posible debe conformarse un rgano encargado de desarrollar aspectos operacionales, tcnicos, comerciales y de procedimiento, as como mediar en caso de divergencias para encontrar soluciones viables para la presentacin del servicio. 4. En funcin del objeto debe estipularse la determinacin concreta de las actividades a cargo de cada uno de los integrantes, esto es que debe
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precisarse el enunciado contractual de las actividades tendientes a lograr el cumplimiento del objetivo propuesto, as mismo se establecer la proporcin en que las partes participarn de las utilidades o prdidas del negocio.

5. Deben estipularse los medios para la realizacin del objeto, que son las ventajas comparativas de cada miembro y que constituyen las obligaciones de hacer y de dar de cada uno.

6. Debe estipularse el plazo contractual que fundamentalmente ser igual a la obra, servicio o suministro que constituya el objeto. En este caso, la duracin no est determinada por el factor tiempo, sino por la obra o las obras para la cual se constituye o por las labores que tiene que desarrollar en tal obra.

7.

Denominacin

razn

social,

requisito

indispensable

para

la

representacin del grupo en su actividad comercial y para asumir el papel que en un contrato de sociedad juega la razn social que ser transitoria teniendo en cuenta la naturaleza del contrato.

8. No habr una nueva persona jurdica. Cada una de las partes cuenta con su propia organizacin y empleados, de ah que dentro de las estipulaciones es necesario individualizar a cada uno de los partcipes haciendo mencin de su nombre, razn social, domicilio y dems que permitan la plena identificacin de los miembros.

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9. Es esencial designar la persona del representante de la agrupacin de modo que tenga el apoderamiento suficiente de todos y cada uno de los miembros para ejercer los derechos y contraer las obligaciones que hicieren al desarrollo o ejecucin de la obra, servicio o suministro. Tal designacin debe someterse a las reglas que establezcan leyes especiales que regulen la materia 31 o en su defecto las normas generales del mandato. Tngase en cuenta que en la legislacin colombiana el representante legal de un Joint Venture debe obtener el poder directamente de cada uno de los miembros para efectos de su representacin judicial pues al no gozar de personalidad jurdica para efectos judiciales los miembros de la Joint Venture conforman un litis consorcio necesario.

10. Debe estipularse el sitio o sitios dentro de los cuales se desarrollar el objeto de los Joint Ventures, as como el domicilio a los efectos legales correspondientes.

11. Para efectos de inspeccin, control y vigilancia y para efectos impositivos y teniendo en cuenta que el Joint Venture tiene por finalidad la obtencin de un lucro, y por tanto todos los beneficios sern para las empresas participantes, es necesario estipular la proporcin o mtodo para determinar la participacin de las empresas en la distribucin de los resultados, o en su caso, los ingresos y gastos de la unin. Lo anterior sin perjuicio del postulado de la autonoma de la voluntad que permite a los integrantes de esta modalidad contractual organizar sus relaciones internas conforme al modelo econmico, tecnolgico y administrativo que hayan adoptado para el desarrollo del contrato.
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De otra parte como el Joint Venture no es una sociedad o un sujeto de derecho, en principio, salvo norma expresa en contrario, no debe tributar los impuestos que luego de repartidas las ganancias debern sufragar individualmente los participantes.

12. Es evidente que el Joint Venture debe estipular expresamente las obligaciones comunes e individuales de cada integrante. Como no es posible determinar unas modalidades de obligaciones tpicas porque ellos dependen del proyecto especfico que se busca desarrollar con la agrupacin se pretende intentar una categorizacin de operaciones propias de cada integrante incluso sobre modalidades de Joint Venture reguladas en Colombia6. Los partcipes deben efectuar una contribucin, que puede consistir en bienes, derechos o dinero, aportes de industria o de tiempo aplicado a la ejecucin del proyecto, creando una comunidad de intereses, garantizando as que cada uno de los miembros acte en beneficio comn.

Ver Ley 37 de 1993 para el caso de las telecomunicaciones.

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6. ATRIBUCIONES O DERECHOS DE LOS PARTICIPANTES

Deben estipularse como mnimo las siguientes: 1. Obligar a los obligaciones. dems participantes al cumplimiento de sus

Cada uno de los asociados tiene facultad para obligar a los otros partcipes a responder en todas las cuestiones del negocio, y frente a terceros, en los aspectos que estn relacionados con el desarrollo del proyecto. 2. 3. 4. 5. Designacin y revocacin del representante. Requerir la distribucin de los resultados. Pedir la separacin de los miembros. Admitir o no nuevos integrantes. En consecuencia, el contrato deber indicar las condiciones en que se admitirn nuevos miembros; podrn pactar cules sern los requisitos a llenar por el nuevo partcipe; y la decisin de aceptarlo o no, deber ser unnime, salvo que se pacte lo contrario. 6. Proponer y resolver sanciones a los participantes, por incumplimiento delas obligaciones contractuales. 7. 8. Pedir la disolucin del contrato. Adoptar las medidas que consideren adecuadas para la administracin de la entidad, establecidas en el acto constitutivo.
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9.

Los integrantes continan ejerciendo su derecho de propiedad sobre los bienes aportados.

10. Cuentan con el acceso a los sitios y medios con los que se desarrolla el objeto contractual. 11. Tienen derecho a intervenir en la administracin, control y auditora del Joint Venture, esto es que pueden ejercer la supervisin y conocimiento de actividades. El desarrollo y ejecucin del negocio especfico, debe estar bajo el control y direccin de todos los implica miembros de la asociacin; esto es un control mutuo en el gerenciamiento del proyecto; lo que necesariamente unanimidad en la toma de decisiones. No obstante puede existir una delegacin de funciones en alguno de los partcipes, sin que se desnaturalice el Joint Venture. 12. Derecho a recibir ingresos e intereses de mora cuando existan retrasos en los pagos.

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7. OBLIGACIONES DE LAS PARTES

En este orden de ideas las obligaciones de las partes podran ser las siguientes: 1. Poner a disposicin de los administradores del Joint Venture, la infraestructura, red de servicios, talento humano o recursos de capital que se ha comprometido a aportar segn el objetivo del contrato. 7 2. Cada una de las partes del Joint Venture tiene la facultad par obligar a los otros y sujetarlos a la responsabilidad frente a terceros, en cuestiones que estn estrictamente relacionadas con el objeto del contrato.8 3. Cada una de las partes del Joint Venture tenga o no la facultad para administrar la operacin del proyecto, tendr derecho sobre la administracin del mismo. 4. 5. 6. 7. 8. Proporcionar las condiciones de permanencia para el funcionamiento de la infraestructura, servicios o medios aportados. Responsabilidad por patentes y derechos de propiedad industrial. Asegurar equipos de su propiedad, terceros y/o sus bienes. Adelantar los trmites para obtener los permisos, autorizaciones y licencias necesarias para adelantar la actividad aportada. Disponer lo necesario para realizar las actualizaciones tecnolgicas requeridas. personal a su cargo, daos a

Ver reglamentacin del Consejo de la Unin Europea No. 4064 de 1989 sobre Joint Ventures. Documento sobre el alcance del artculo 13.
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GOLDSCHMIDT, Werner. La autonoma conflictual de las partes, su forma y su alcance. Buenos Aires, Argentina: Revista El Derecho p. 109-117.

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9.

Responder por su propio personal y subcontratistas. las garantas que se requieran para asegurar el

10. Constituir

cumplimiento de las obligaciones del convenio. 11. Deber de no concurrencia. Si bien es cierto que los Joint Venture se deben la ms estricta lealtad (deber de buena fe) en cuanto a la actividad especfica, motivo de su unificacin; conservan libertad para competir en todos los dems campos por los que no se han unido.

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8. RESPONSABILIDAD DE LAS PARTES

Salvo norma legal en contrario, la responsabilidad de los participantes se asimila al de los comuneros, esto es cada una de las partes ser responsable de sus deberes y obligaciones, de los daos causados por ella, y frente a terceros por sus propios actos.

En materia de responsabilidad debe distinguirse entre la que surge entre los participantes, de la responsabilidad de los miembros del Joint Venture frente a los terceros, respecto de los primeros debe entenderse que la responsabilidad se cie al incumplimiento del contrato y por consiguiente es individual.

En relacin con la segunda, se tratara de un fenmeno de responsabilidad solidaria puesto que la esencia del contrato es la de participar en las utilidades pero tambin en los riesgos y costos del contrato. En materia de contratacin estatal la ley 80 de 1993, expresamente, en su artculo 7, consagra la solidaridad pasiva de los miembros de las uniones temporales o consorcios que contraten con el Estado, con prescindencia del porcentaje de participacin de sus integrantes.

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9. CLASIFICACIN Y MODALIDADES De conformidad con la doctrina comparada el Joint Venture en funcin del acuerdo y actividad de las partes puede tener las siguientes modalidades:

9.1. COMO ACUERDO DE COOPERACIN INDEPENDIENTE ENTRE LAS PARTES, SIN QUE ESTAS SE VINCULEN DE MANERA ESTRICTA Es decir, manteniendo su independencia para el cumplimiento del propsito. A su vez dentro de este marco podemos sugerir como su clasificacin los siguientes: a. Los pactos de industria b. Los pactos de divisin del mercado c. Los pactos o acuerdos de actividades paralelas en funcin de un mismo plan o propsito. d. Las Alianzas estratgicas

9.2. EL JOINT VENTURE COOPERATIVO PROPIAMENTE DICHO: En el que las partes deben celebrar un contrato de cooperacin o agrupacin, que hace que sus actividades y/o sus prestaciones sean necesarias e interdependientes para lograr el objetivo comn. En nuestro medio dentro de esta clasificacin estn comprendidas las siguientes modalidades:

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9.2.1. LA UNIN TEMPORAL: En el que las partes identifican inequvocamente las cargas que corresponden a cada una de ellas, para limitar la responsabilidad a dichas cargas. 9.2.2. LOS CONSORCIOS: En donde la proporcionalidad de las cargas no cuenta para efectos de la responsabilidad. 9.2.3. LA SOCIEDAD FUTURA O PROYECTO: Modalidad de agrupacin en la que las partes se comprometen entre ellas a cumplir con un objeto especfico que se convierte en condicin positiva para formar una persona jurdica. 9.3. JOINT VENTURE DE CONCENTRACIN: Se caracteriza por la produccin conjunta de las partes y que se asemeja ms a una comunidad o a una sociedad de hecho. 9.4. EL JOINT VENTURE COMO OPERATING AGREEMENT (JOA) O UN MININO PARTNERSHIP: Se caracterizan por designar, en el derecho petrolero y americano, a un participe operador.

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10. MODALIDADES DE JOINT VENTURE EN EL DERECHO ADMINISTRATIVO

10.1. EN EL RGIMEN DE CONTRATACIN ESTATAL El artculo 6 de la ley 80 de 1993 le reconoce capacidad jurdica a agrupaciones de sujetos para que participen en procesos de seleccin y celebren contratos estatales sin ostentar la calidad de personas jurdicas. As mismo Es decir, reconoce la posibilidad de que agrupaciones empresariales puedan en una estructura de unin de esfuerzos, capacidades y equipo cumplirle al Estado en un objeto contractual. Se dan los requisitos anotados anteriormente pertenecientes a la categora de Joint Venture, en este caso para la celebracin y ejecucin de contratos pblicos. Tal reconocimiento se refiere a los Consorcios y a la Uniones Temporales, figuras que a su vez son desarrolladas en el artculo 7 del citado estatuto, con los parmetros que a continuacin desarrollaremos: El numeral 1 del artculo 7 de la ley 80 de 1993 establece que se entiende por Consorcio Cuando dos o ms personas en forma conjunta presentan una misma propuesta para la adjudicacin, celebracin y ejecucin de un contrato, respondiendo solidariamente por todas y cada una de las obligaciones derivadas de la propuesta y del contrato. En consecuencia, las actuaciones, hechos y omisiones que se presenten en desarrollo de la propuesta y del contrato, afectarn a todos los miembros que lo conforman El Consorcio y la unin temporal, constituye una modalidad de contratos de colaboracin empresarial que tienen por objeto unir capacidades tcnicas, econmicas y de organizacin, conocimientos y equipo en orden a propiciar mayores niveles de competitividad para una ms adecuada y eficiente
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realizacin de una actividad, en este caso, para la presentacin de propuestas en procesos de contratacin pblica y para la celebracin y ejecucin de contratos estatales9. Como asociacin o colaboracin empresarial no comportan persona jurdica independiente, ni tampoco genera una sociedad de hecho, y su finalidad fundamental, aparte de las ya dichas, no es otra que la obtencin de beneficios para sus miembros, asumiendo una responsabilidad solidaria, lo que permite categorizar estas instituciones en modalidades de Joint Venture. Una de las caractersticas de los consorcios y uniones temporales, prevista en el artculo 6, es la referida capacidad para celebrar contratos estatales.Es calor que el contrato estatal se celebra con el consorcio o unin temporal y no con los miembros que lo integran individualmente considerados, sin perjuicio de la responsabilidad solidaria que el citado artculo 7 establece para dichos integrantes, por los eventuales incumplimientos en la celebracin o ejecucin del contrato. El pargrafo 1 del artculo 7 de la ley 80 de 1993 exige la solemnidad del escrito para la conformacin del consorcio o de la unin temporal e impone la obligacin de designar en dicho escrito a la persona que, para todos los efectos salvo los judiciales10, representar a uno u otra modalidad de colaboracin. No es necesario que el cambio de representante sea autorizado previamente por la entidad estatal, pues la ley no la exige, y ser suficiente que se le informe de tal modificacin con la debida antelacin, acreditando que se cumplieron las reglas establecidas en el documento de conformacin. Es a este representante al que debe dirigirse la entidad para todos los efectos tales como solicitud de informacin, requerimientos, notificaciones, pagos etc.
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GARCIA GONZALEZ, Jorge, CHAVEZ M, Juan Carlos. Nuevo Rgimen de Contratacin Administrativa. Bogot, Colombia: Ministerio de Gobierno, 1993, p. 119 y ss. Consejo de Estado, Seccin Tercera. Sentencia de mayo 22 de 1984, Exp. 1871

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En el marco de la contratacin estatal puede decirse categricamente que el acto sancionatorio por excelencia el aquel que traiga como consecuencia inmediata la inhabilidad del sujeto afectado para celebrar contratos estatales por un tiempo determinado en mnimo 5 aos. el consorcio o unin han sido adjudicatarios y que tienen carcter de responsabilidad contractual. Por tal razn es que el artculo 7, pargrafo 1, del citado estatuto, exige para la Unin que la modificacin de los trminos y extensin de participacin de los miembros, durante la presentacin de la propuesta y la ejecucin contractual, debe someterse a la aprobacin previa de la entidad estatal contratante. 10.2. LOS PRINCIPIOS GENERALES CONVENIOS DE DEL CONTRATO APLICABLES A A RIESGO COMPARTIDO Es el caso de las consecuencias que trae la no suscripcin el contrato cuando el caso de la caducidad contractual. No as el caso de multas, plizas y clusula penal pecuniaria

ASOCIACIN

PREVISTOS POR LA LEY 37 DE 1993. De la definicin prevista en la ley como concepto general puede decirse que es un contrato celebrado entre las entidades adscritas y vinculadas al Ministerio de comunicaciones, o entidades indirectas de segundo grado pertenecientes al mismo, que presten servicios de telecomunicaciones; o entre stas y personas naturales o jurdicas nacionales o extranjeras; as como por entidades descentralizadas de cualquier orden encargadas de la prestacin del servicio de telecomunicaciones y personas jurdicas nacionales o extranjeras.

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Del mismo puede decirse que es un contrato aleatorio, en la medida en que no existe una equivalencia entre las prestaciones de las partes, que pueda ser definida desde el momento mismo de la celebracin del contrato. Alguna de las entidades pblicas que han desarrollado y ejecutado stos proyectos, para la prestacin del servicio de TPVC, han determinado para el contenido del contrato, los siguientes parmetros:

1. 2.

Identificacin de las partes intervinientes. Definiciones atinentes al sector de telecomunicaciones

y relacionadas con aspectos financieros, para mayor comprensin del contenido del contrato, entre las cuales encontramos los cargos de acceso, derechos de conexin, el concepto de lnea instalada y el concepto de lnea vendida. 3. El objeto del convenio, el cual es regular y establecer las condiciones, derechos y obligaciones, responsabilidades y dems estipulaciones bajo las cuales las partes desarrollarn conjuntamente y a riesgo compartido el proyecto previsto. 4. El modelo econmico a seguir, en el cual se incluyen las variables financieras por las que se regirn las partes, que tendrn revisiones constantes con el fin de ir incorporando en el desarrollo del contrato, el comportamiento real de las variables previstas. De igual forma se define el margen de riesgo que asumir cada una de las partes y los mecanismos de compensacin de la entidad pblica frente al contratista, cuando el margen previsto no se cumpla, entre las cuales estn:
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1. Aumentar el nivel de participacin de los ingresos brutos. 2. La ampliacin de la duracin del convenio y 3. El establecimiento de un valor de rescate por los bienes aportados que pasarn a ser propiedad de la entidad pblica. 5. Las Obligaciones del Asociado, entre las cuales estn: Poner a disposicin de la entidad, la infraestructura aportada (Equipos de ltima tecnologa y calidad, compatibles con la red de la Entidad) Proporcionar los repuestos para el funcionamiento de la infraestructura aportada. (Operacin y mantenimiento) Est a su cargo el entrenamiento del personal de la entidad, para operacin y mantenimiento de bienes aportados. Reparar y reemplazar el equipo defectuoso. Provisin de repuestos a disposicin de la entidad. Responsabilidad por patentes y derechos de propiedad industrial. Prestar servicio de soporte tcnico a la entidad, y efectuar el diseo de ingeniera de sus equipos. Asegurar equipos de su propiedad, daos a terceros y/o sus bienes. Adelantar los trmites para obtener los permisos, para la instalacin de la infraestructura aportada. Garantizar que los bienes aportados sern traspasados a la entidad pblica. Entrenar a la entidad en el manejo de la base de datos para la administracin de la central y usuarios. (Ejemplo: cambio de direccin, enrutamiento, tasacin, cambios de categora, etc) Cambio o modificacin del equipo por actualizacin tecnolgica sin detrimento del servicio.
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personal

su

cargo,

Responsabilidad por su propio personal y subcontratistas. Designar un gerente del proyecto para su implementacin. Constituir una garanta para asegurar el cumplimiento de las obligaciones del convenio.

6. 7. -

Derecho del Asociado: Derecho de propiedad sobre los bienes aportados El acceso a los sitios de instalacin de los equipos El acceso informacin financiera del convenio, auditora Derecho a recibir ingreso e intereses de mora cuando exista retrasos en los pagos Seleccionar sus proveedores y subcontratistas Obligaciones de la Entidad Pblica: Operar, mantener la infraestructura del asociado y de la entidad Tener la infraestructura del servicio instalada Contar con el personal tcnico y administrativo para la operacin y mantenimiento de los bienes Asignar el servicio a los usuarios y ser titular del servicio deba velar por su continuidad Administrar los servicios y sealar los servicios de acuerdo con la Ley Facturacin, cobro y recaudo de ingresos de los usuarios. Coordinar diseo de ingeniera, implementacin y prueba de la red mantener integridad del servicio. Asegurar bienes de su propiedad y personal a su cargo, daos a terceros y/o sus bienes. Proveer la capacidad de interconexin de la red. Cobrar las tarifas y cargos a los usuarios, por los servicios. Proveer terrenos y vas de acceso requeridos para el proyecto y
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costos de remodelacin de los existentes. Permitir el uso de las instalaciones cuando sea requerido. Suministrar la informacin necesaria para la implementacin del proyecto. Asumir la responsabilidad de su propio personal y sus subcontratistas. Designar un gerente de proyecto para su implementacin. Construir garanta para asegurar el cumplimiento de la s obligaciones del convenio. 8. Derechos de la Identidad Prestar los servicios. Supervisin y conocimiento de actividades. Recibir los ingresos. Rechazo por reparaciones, modificaciones o reemplazo de bienes. Entrenamiento para operacin y mantenimiento de bienes.

- Disponer de la infraestructura del asociado para la prestacin del servicio 9. Derecho a indemnizacin por patentes Derecho a la propiedad de la infraestructura del asociado a la terminacin del Convenio Ingresos y Participaciones: Se establecer la proporcin en que las partes participarn de las utilidades o prdidas del negocio. 10. Comit de Coordinacin: Debe consagrarse la conformacin del comit de Coordinacin por representantes de las partes contratantes. Es el rgano encargado de desarrollar aspectos operacionales, tcnicos, comerciales y de procedimiento, as como medir en caso de divergencias para encontrar soluciones viables para la presentacin del servicio.
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11. Reparacin y Reemplazo de equipos: D e b e entidad pblica 12

sealarse como

se realizar dicha actividad. Es por cuenta del contratista y no de la

Impuestos: Estarn en cabeza de quien tenga la obligacin, de acuerdo con las disposiciones legales vigentes.

13. Ttulo: La propiedad de los bienes a cargo del socio 14. Informacin Confidencial. 15. El Riesgo Compartido: bajo el cual las partes conocen y aceptan que los ingresos dependern de la capacidad instalada, la funcionalidad de los equipos, y demanda de los servicios. Por ello los ingresos sern variables, y la participacin de las partes estar supeditada a los realmente recibidos. 16 Desarrollo de las Fases: Cronograma bajo el cual se desarrolla el proyecto 17. Responsabilidad de las Partes: Cada una de las partes

ser responsable de sus deberes y obligaciones, de los daos causados por ella, y frente a terceros por sus propios actos. 18. Relacin Legal: No habr una nueva persona jurdica. Cada una de las partes cuenta con su propia organizacin y empleados

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19. Trmino. 20. Causales de Terminacin. 21 Por vencimiento de Plazo Mutuo Acuerdo Incumplimiento Arbitraje y Conciliacin: A nt e s de ejercer este derecho las

partes acudirn ante el comit de coordinacin y en segunda instancia ante los Representantes Legales de cada una de las Entidades. El arbitraje se realizar bajo las normas vigentes. 22. El equilibrio financiero del contrato no operar dentro de los contratos aleatorios como se ha expuesto con anterioridad, en la medida en que no puede existir un restablecimiento del mismo cuando desde el principio se ha determinado la presencia tangible de riesgos y contingencias. Sin embargo, desde el punto de vista de la autonoma de la voluntad, las partes podrn pactar en contrario dentro de ciertos parmetros financieros y de acuerdo con el desarrollo del convenio, que exista o no una compensacin por los mayores valores en que pueda incurrir cualquiera de las partes. Igualmente es necesario aclarar que el equilibrio financiero que puedan acordar las partes, no obedece a garantizar el cien (100%) por ciento de las utilidades, sin participacin de las prdidas. El objetivo sera el cubrir alguno de los costos derivados de situaciones imprevistas que afecten de manera extraordinaria, as tuvieran un gran impacto financiero en la ejecucin del contrato.
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seal que es constitucional la determinacin impositiva por remisin normativa y que no se configura tal hecho por cunto el sistema tributario vigente es idntico para cualquier tipo de sociedad. Finalmente siguiente: seal la Corte lo

Es conveniente aclarar que el contenido normativo del pargrafo segundo del artculo 7. De la ley 80 de 1993 no es de extensin general porque forma parte del estatuto contentivo del Rgimen de Contratacin Estatal, de manera que su aplicacin slo compromete las rentas y otros hechos sujetos a impuestos de los consorcios y uniones temporales, con ocasin de las relaciones jurdicas relativas a dicha contratacin En virtud de la norma estudiada los consorcios y uniones temporales deban presentar declaracin de renta respecto de los ingresos obtenidos de la ejecucin del contrato estatal de que se trate y pagar el impuesto que corresponda de acuerdo con el rgimen establecido en el Estatuto Tributario para las sociedades y por lo tanto, los ingresos percibidos por sus miembro no eran, a su vez, gravables. Los artculos 61 y 285 de la ley 223 de 1995, derog el comentado pargrafo segundo del artculo sptimo de la ley 80 de 1993 y determinaron que los consorcios y uniones temporales no son contribuyentes del impuesto sobre la renta. Por consiguiente, sus miembros deben llevar en su contabilidad y declarar, de manera independiente, los ingresos, costos y deducciones que les correspondan, de acuerdo con su participacin en los ingresos, costos y deducciones del consorcio o unin temporal.
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12. CAUSALES DE TERMINACIN Y DISOLUCIN

En funcin de la naturaleza jurdica del contrato, las causales de terminacin pueden ser las siguientes:

12.1. POR VENCIMIENTO DE PLAZO: Siendo un contrato de naturaleza transitoria, sin perjuicio de que la voluntad de las partes decida extender o prorrogar su vigencia, es evidente que si con suficiente anticipacin las partes han establecido un cronograma para cumplir un objetivo especfico mientras duren agrupadas, restringir

determinadas liberalidades comerciales, el vencimiento del plazo es una causal de terminacin o disolucin que salvo disposicin o acuerdo en contrario tiene efectos ipso iure.

12.2. POR MUTUO ACUERDO: de igual manera si las partes concurrieron en busca de ventajas comparativas para el logro de un objetivo preciso, ante circunstancias que ellas mismas predefinan o que surjan durante la ejecucin del mismo, pueden dar lugar a la terminacin del contrato por mutuo acuerdo, disponiendo la liquidacin correspondiente.

Los supuestos que requieran del acuerdo de las partes, debern ser adoptados por unanimidad, salvo norma o pacto en contrario, pues el Joint Venture es uno de esos contratos en que el aporte de cada uno de las partes se convierte en elemento esencial, consecuentemente la
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decisin de dar por terminado el contrato exige la imprescindible expresin de voluntad de cada uno de ellos.

12.3. POR INCUMPLIMIENTO: si la causa del contrato es la de optimizar recursos que se encuentran en poder de diferentes sujetos, tenemos como premisa el que la actividad de cada uno de ellos puede ser esencial para el cumplimiento del objeto contractual a tal punto que el incumplimiento de uno de ellos frustre dicha expectativa generando la terminacin del contrato puesto que la disposicin de los medios ya no sera adecuada a la consecucin del fin por causa imputable a uno de los agrupados. Lo anterior no significa que la incapacidad o fallecimiento de alguno de los miembros no ser causal de extincin del contrato, si los dems se ponen de acuerdo para continuar con las prestaciones que se encontraban a su cargo. 12.4. POR LA CONSECUCIN DEL OBJETO PARA EL CUAL SE FORM: Es decir, la terminacin de la obra, servicio o suministro. La causa que motivo la celebracin del contrato ha tenido cabal realizacin de manera que siendo un contrato de resultado su acaecimiento genera la terminacin y liquidacin de utilidades. 12.5. POR LA IMPOSIBILIDAD DE CUMPLIR EL OBJETO PREVISTO: Se siguen aqu las reglas generales del caso fortuito o fuerza mayor y en general de las causas sobrevivientes que hagan del objeto del
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contrato un objeto imposible, como por ejemplo sera el caso de una ley que ha prohibido el ejercicio de una actividad considerada como licita antes de su expedicin, siendo esta la que conformaba el objeto contractual. 12.6. POR HABER QUEDADO CON UN SOLO INTEGRANTE: lo que elimina uno de los elementos esenciales del contrato, que segn hemos sealado, requiere como mnimo de dos o ms integrantes para su conformacin. 12.7. LA VERIFICACIN DE LAS CAUSALES ESPECIALES QUE EN FUNCIN DEL OBJETO LAS PARTES HUBIEREN PACTADO EN EL CONTRATO: lo que es posible si al momento de visualizar el negocio las partes califican como causales de terminacin actividades, tecnologas, regulaciones, y otros acontecimientos que en opinin de estas puedan frustrar el objeto contractual.

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13. ASPECTOS PROCESALES DEL JOINT VENTURE

La actuacin procesal de las distintas modalidades del Joint Venture, se sujetan imprescindiblemente a la concurrencia de las personas que forman parte de stas. En efecto, como es su rasgo natural no crear una persona jurdica nueva e independiente de los miembros que conforman dichas asociaciones, no tienen capacidad autnoma para comparecer en proceso ante autoridades judiciales, conforme a lo prescrito en el artculo 44 del Cdigo de Procedimiento Civil.

Entratndose de los consorcios y uniones temporales, y con un enfoque enteramente aplicable a cualquier modalidad de Joint Venture, la Corte Constitucional y el Consejo de Estado inequvocamente pasiva, para la comparecencia en juicio de todos llegan a la misma conclusin sobre la integracin del litisconsorcio por activa o por

los integrantes de la agrupacin cuando quiera que sean demandados o demandantes en un proceso judicial.

Es evidente que entre los integrantes de una Joint Venture,

existe una

relacin sustancial, respecto de la cual no era posible proferir adelantar trmite judicial alguno sin la comparecencia de los sujetos de la misma. En este caso se est frente a un litisconsorcio necesario, sin que por ninguna causa sea posible proferir fallo que sin la intervencin de todos, afecte con sus efectos o los haga extensivos a quienes no se les convoc procesalmente para la integracin de aqul.

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Una omisin de semejante naturaleza, hace necesario decretar la nulidad de todo lo actuado.

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CONCLUSIONES

1. El Joint Venture es una de las tantas modalidades contractuales, que se caracteriza por la afluencia de varios sujetos para la ejecucin de un programa u objeto comercial especfico, nacional o internacional, caracterizado por la participacin de los miembros en las utilidades, riesgos y costos as como en la responsabilidad de todos frente a los terceros que han contratado en razn de esa disposicin comn.

2. El Joint Venture es una estructurada sobre

manera

de

contrato

de

colaboracin

una anticipada divisin de las labores y de las

responsabilidades, ya que la causa del contrato es mejorar todas las ventajas semejantes que puedan llegar a ofrecer los integrantes del mismo como adecuacin de los medios para lograr un objetivo propuesto.

3. El Joint Venture no constituye a una persona jurdica y a q u e se trata de un contrato de coordinacin entre empresas y empresarios, como una respuesta a las necesidades comerciales pblicas o privadas nacionales o internacionales de llevar a cabo negocios de alta complejidad de este modo poder suplir las necesidades econmicas que requiere dicho proyecto que difcilmente soportables por una persona natural o jurdica.

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4. El Joint Venture lo utilizan los empresarios, normalmente, para la realizacin de un negocio que antes no tena precedente en el mercado, por su tecnologa, calidad, funcionalidad u otro factor, que al unir esfuerzos busca se mitigar el impacto de los riesgos, protegiendo capital y la estabilidad de la empresa

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BIBLIOGRAFA

ARRUBLA PAUCAR, Jaime Alberto, Contratos Mercantiles Tomo II. Segunda Edicin. Ed. Biblioteca Jurdica DIKE, Bogot.1992. CUBEROS, DE LAS CASAS, Felipe. Aproximacin al contenido del contrato de Joint Venture. Revista gora: Expresin de un pensamiento mltiple. U. Javeriana. Vol. 14, Num. 28. Bogot, 1992. GONZLEZ 1993. En LOPEZ, Rgimen Edgar. Modalidades de actuacin del

Contratista frente a la Administracin Pblica segn la ley 80 de de Contratacin estatal. Varios autores. Universidad Externado de Colombia, Segunda Edicin. 1996.

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INFOGRAFA

http://www.justiniano.com/revista_doctrina/joint_venture.htm http://rgsabogados.net/articulos/APLICACION20DEL20CONTRATO20D E20JOINT20VENTURE20EN20COLOMBIA.pdf

http://www.monografias.com/trabajos14/riesgo-colectivo/riesgocolectivo.shtml http://html.rincondelvago.com/joint-venture-colaboracionempresarial.html

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