Universidade Federal de Alagoas UFAL Faculdade de Direito de Alagoas FDA Curso de Graduao em Direito PLANO DE AULA Prof: Fernando

do Falco Direito Comercial II

Nota Explicativa: Esse material de estudo foi elaborado com a finalidade de auxiliar o aluno no acompanhamento das aulas, no servindo, portanto, como substitutivo para a doutrina comercial. Vrias parfrases utilizadas no desenvolvimento do presente material tm como base as obras de RICARDO NEGRO, FBIO ULHOA COELHO e AMADOR PAES DE ALMEIDA.

DIREITO FALIMENTAR (O REVOGADO DECRETO-LEI N. 7.661/45) - Noes Preliminares: A idia de falncia encontra-se intimamente ligada de crdito, haja vista que se todos os compromissos fossem honrados vista no haveria o instituto da falncia. O crdito a opo de que se vale o empresrio para obter recursos necessrios solvncia de suas obrigaes. Entretanto, o mundo dos negcios repleto de contratempos, o que s vezes faz com que o devedor no possa honrar as obrigaes assumidas com seus credores no tempo e na forma ajustados. justamente essa incapacidade financeira para atender seus compromissos, que se chama falncia.

Afigura-se em um processo de execuo coletiva onde os credores do devedor comum defendem seus interesses conjuntamente, evitando o tumulto causado por execues individuais, visto que, se assim fosse, haveria desigualdade de tratamento aos direitos creditrios. Sendo assim, por interveno estatal, forma-se uma massa dos bens do devedor comum para reparti-los igualitariamente entre os seus credores. Segundo o prisma econmico, conceitua-se como o estado patrimonial que afeta a economia creditcia. J sob o prisma jurdico, representa um processo de execuo coletiva em face de devedor empresrio.

- Evoluo Histrica do Instituto: nem sempre foi esse o tratamento dispensado insolvncia do devedor ao longo da histria.

Os primeiros registros de procedimentos similares falncia remontam Roma antiga no perodo de 428 a.c., onde vigorava a fase mais primitiva do direito romano, o direito quiritrio. Naquela poca, a execuo da dvida no solvida recaia sobre a prpria pessoa do devedor, oportunidade em que era escravizado pelo seu credor durante o prazo de 60 dias, sendo que, exaurido esse prazo e no adimplida a obrigao por seus familiares, poderia o credor vend-lo no mercado de escravos para apurar o seu crdito, adjudic-lo para que trabalhasse em suas propriedades, ou ento mat-lo, vez que era negada ao escravo a condio humana, sendo tido como coisa pelo direito. Aps o perodo de 428 a.c., promulgada a Lex Poetelia Papiria, o processo de execuo de dvida desloca-se da pessoa do devedor para recair sobre seu patrimnio; entretanto, o concurso de credores ocorria sem a participao do Estado, o que afastava por completo qualquer tipo de defesa por parte do devedor. Nessa mesma poca, era facultado ao devedor ceder voluntariamente seus bens ao seu credor; era a chamada cessio bonorum, que os comercialistas hoje reconhecem como o embrio da falncia. J na idade mdia, com os avanos da sociedade e o comeo da organizao das operaes mercantilistas, o concurso de credores se transforma em falncia, sendo que esta ainda era tida como crime, pelo que se impunha ao devedor severas penas 1/6

que iam desde a mutilao at a morte. Contudo, iniciavam-se entendimentos de que, se agira o devedor com honestidade, ainda assim haveria o desapossamento de seus bens, porm ser-lhe-iam concedidos 10% do valor do que fosse apurado com a venda de seus bens para que pudesse sobreviver com sua famlia. Ainda nessa poca a falncia era vista como um pesado delito, o que cercava o falido de infmia e vergonha entre seus pares. Neste contexto surgiu a expresso falncia derivada do verbo latino fallere, que tem o sentido de falsear, enganar.

Com o advento do Cdigo Napolenico de 1807, essa distino entre devedor honesto e desonesto corporificada na lei, sendo garantida ao primeiro a moratria de suas dvidas, o que deu origem ao instituto da concordata na forma como conhecamos at bem pouco tempo. J se dava falncia o carter econmico-social. Terminada a 1 guerra mundial, em face do quadro de devastao que assolou grande parte do mundo fome, misria e recesso econmica pases como Alemanha e Frana passaram a adotar a Teoria da Preservao da Empresa, reconhecendo-lhe a importncia para o desenvolvimento econmico do Estado e a finalidade social que alcanava seu povo. No Brasil esse instituto somente foi contemplado por ocasio do Cdigo Comercial de 1850, tratando do assunto no captulo intitulado Das Quebras, sendo que essa parte foi totalmente revogada pelo Decreto-Lei n. 7.661/45, que vigorou por quase 60 (sessenta) anos, at ser revogado pela Lei n. 11.101/05. Antes mesmo da vigncia da atual Lei de Falncias, a jurisprudncia vinha sedimentando o Trplice Interesse Institucional do Estado, fundado no argumento de que a empresa deixou de ser uma mera distribuidora de lucros a seus investidores, passando a fazer parte de um contexto protecionista onde interesses concorrentes como o da sociedade (representativa do capital), o dos empregados (representativos do trabalho) e o da comunidade devem coexistir para o bem comum. Com a nova lei, profundas inovaes foram trazidas para o direito falimentar, dentre as quais se destaca o Instituto da Recuperao da Empresa, que visa reorganiz-la ao invs de destru-la, a exemplo do que j ocorre na Alemanha e na Frana. Neste caso, poder requerer a recuperao da empresa qualquer credor, o Poder Pblico, o MP, o administrador judicial, bem como qualquer empregado. Nota-se, tambm, na nova lei, a adoo da Teoria da Preservao da Empresa, consagrando, finalmente, o princpio constitucional da Funo Social da Propriedade, constante na Carta Constitucional de 88.

- A Revogada Lei de Falncias e Seus Principais Aspectos: segundo o comando descrito no caput, do art. 1, do Decreto-Lei n. 7.661/45, caracterizava-se a falncia desde que ocorresse uma das duas hipteses previstas em lei:

Art. 1. Considera-se falido o comerciante que, sem relevante razo de direito, no paga no vencimento obrigao lquida, constante de ttulo que legitime a ao executiva.
- Como se v, a regra se baseava na presuno da insolvncia do devedor comerciante (empresrio), sendo que esta podia resultar:

a) da impontualidade o no pagamento injustificado de obrigao lquida que constasse

de ttulo que legitima a ao executiva (todos aqueles descritos nos arts. 584 e 585 do CPC), por si s, j caracterizava o estado falimentar do devedor; apesar da redao legal, somente se podia considerar o empresrio falido quando de sua decretao judicial. O enunciado da norma legal, na realidade, tratava da presuno de falncia; ou

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b) de situao de falncia (insolvncia presumida) o simples ato de convocar os

credores com a finalidade de conseguir uma dilao, remisso ou novao de suas dvidas, por si s podia dar ensejo ao requerimento de falncia. J quanto hiptese em que o devedor desfazia-se de seu patrimnio com a ntida inteno de prejudicar seus credores, no s era cabvel a decretao de sua falncia como o ajuizamento de ao revocatria (revocar = trazer de volta) destinada a tornar sem efeito os negcios jurdicos praticados pelo devedor em estado pr-falencial.

OBS: Neste caso, no se devia aferir a conduta do devedor nem do terceiro que adquiriu o bem a ele pertencente, visto que no importava se agira um ou outro de boa-f. Cumpre destacar que no sistema legal ptrio, a falncia no ocorria do desequilbrio entre o passivo e o ativo da empresa, e sim do vencimento de uma obrigao lquida, representada por ttulo lquido, certo e exigvel (judicial ou extrajudicial), sem o devido pagamento no prazo pactuado, no tendo havido qualquer relevante razo de direito, a exemplo da falsidade do ttulo da obrigao, de sua prescrio e de outras mais que eram elencadas no art. 4 do j revogado Decreto-Lei n. 7661/45. Mesmo que o devedor fosse considerado solvente, ainda assim poderia estar em estado de falncia. O meio pelo qual se caracteriza a impontualidade do devedor atravs do protesto, sendo que atravs dele que demonstra o credor estar o devedor em mora, habilitando-o ao requerimento de falncia. Juridicamente, o protesto o meio formal, solene e extrajudicial pelo qual o credor prova que, no obstante sua diligncia em receber o crdito no tempo e no lugar oportuno, o devedor no o satisfez no vencimento. o devedor intimado por oficial pblico para pagar a dvida ou ento justificar o motivo de sua recusa ao pagamento. Pode ser interposto em qualquer tempo depois do vencimento da obrigao, desde que no esteja o ttulo prescrito. Quanto ao protesto de duplicata comercial sem aceite, mesmo que no possa o tabelio de protestos aceit-la como formalmente perfeita, vez que pairam dvidas acerca de sua certeza, ainda assim prtica comum o seu protesto. Nesses casos, protestada a duplicata e requerida a falncia do Empresrio, caso este demonstre em sua defesa a inexigibilidade do pagamento, alm de responder o credor por perdas e danos poder, concomitantemente, responder a ao de responsabilidade civil sob a forma de danos morais pessoa jurdica, haja vista que a repercusso negativa que um pedido de falncia de um empresrio causa no mercado suficiente para inviabiliz-lo de negociar com fornecedores e clientes, haja vista estar prestes a falir, portanto impossibilitado de cumprir com seus pagamentos. J quando ocorria alguma das hipteses de insolvncia presumida no havia que se falar em protesto, uma vez que o devedor no possua ttulo exeqvel que legitimava o requerimento de falncia, devendo, poca, apresentar as provas dos atos de falncia, sob pena de indeferimento do requerido.

- Legitimidade do Pedido de Falncia Segundo o Decreto-Lei n. 7.661/45: uma vez demonstrada a impontualidade ou a prtica de atos de falncia pelo devedor, legitimavamse (legitimidade ativa) a requerer a falncia deste as seguintes pessoas: a) qualquer credor civil ou comercial;

b) credor trabalhista, desde que o crdito fosse lquido e certo; c) credor fiscal detinha crdito privilegiado, no se sujeitando a concurso de credores e
nem a habilitao;

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d) credor de obrigao tornada lquida e extrada de livros comerciais;

e) qualquer scio ou acionista poderia requerer a falncia da sociedade empresria. Existia ainda a hiptese de o devedor pedir a prpria falncia, denominada de autofalncia, sendo de pouca habitualidade o uso deste dispositivo. Mesmo sendo imposta uma sano ao devedor que no pedia a prpria falncia quando estivesse com obrigao vencida h mais de 30 dias a impossibilidade de pedir concordata preventiva ainda assim os tribunais vinham entendendo em conceder tal benefcio ao devedor empresrio, razo pela qual era rarssima tal confisso de insolvncia. Esse era o comando descrito no art. 8 do referido Decreto-Lei; ipsis litteris:

Art. 8. O comerciante que, sem relevante razo de direito, no pagar no vencimento obrigao lquida, deve, dentro de trinta dias, requerer ao juiz a declarao da falncia, expondo as causas desta e o estado dos seus negcios e juntando ao requerimento: (...) J ao magistrado era, e continua sendo, absolutamente vedada a falncia de ofcio, haja vista a existncia do Princpio da Inrcia da Jurisdio da Decretao da Falncia. Quanto legitimidade passiva, eram suscetveis ao processo falimentar as seguintes pessoas:

a) devedor empresrio, nacional ou estrangeiro; b) esplio do comerciante; c) menor comerciante; d) sociedade irregular ou de fato. - Natureza Jurdica da Sentena Declaratria de Falncia: a sentena que decreta a falncia do devedor de natureza declaratria, transformando um estado de fato em estado de direito. Antes existia uma presuno de falncia, agora, tendo sido decretada a quebra, a insolvncia resta comprovada. sentena absolutamente atpica do ponto de vista processual, haja vista dar incio ao processo, contrariando a regra em que esta termo final.

No momento da sentena que deve o juiz fixar o termo legal da falncia, ou seja, aquele perodo em que o comerciante passou a gerar desconfiana e perder seu crdito. Normalmente se retroage 60 dias a contar da data em que comearam a ocorrer os protestos dos ttulos do devedor. Se convencido que existe razo que elida a presuno de insolvncia que recai sobre o devedor, dever o juiz julgar por sentena improcedente o pedido de quebra.

- Efeitos Jurdicos da Sentena Declaratria: a sentena que decretava a falncia gerava os seguintes efeitos: I - quanto aos direitos dos credores:

a) suspenso das aes e execues (vis attractiva) todos os processos teriam curso no
juzo falimentar;

b) antecipao do vencimento das dvidas do falido e do scio solidrio, com o

abatimento dos juros tinha a inteno de propiciar a todos os credores o ingresso, 4/6

mediante habilitao de seus crditos, no processo falimentar, todos em p de igualdade (par conditio creditorum);

c) suspenso da fluncia dos juros legais; d) suspenso da prescrio.

II - quanto pessoa do falido: a) imposio de obrigaes legais; b) restrio ao livre trnsito; c) prestao de informaes ao sndico da massa; d) quebra do sigilo comercial; e) proibio do exerccio de comrcio; f) priso. III - quanto aos bens do falido:

a) perdimento da administrao e disposio de seus bens, os quais passavam

administrao do sndico, exceto aqueles que eram excludos da falncia, a exemplo do bem de famlia e da meao da mulher casada, dentre outros. IV - quanto aos contratos do falido:

a) contratos unilaterais onde o falido era devedor (v.g. depsito) venciam-se com a
declarao da quebra para fins de habilitao;

b) contratos unilaterais em que o falido era credor (v.g. mtuo) permaneciam

inalterado; a massa substitua o falido nos direitos creditrios; c) contratos bilaterais no se resolviam com a falncia; podiam ser executados pelo sndico se julgasse conveniente. Alienao fiduciria - o credor no se sujeitava a habilitao, bastando requerer a devoluo do bem;

Contrato de trabalho em regra no era rescindido pela falncia;

Contratos de conta corrente eram encerrados. - Recursos Contra a Declarao da Falncia: trs hipteses eram vislumbradas para efeito do estudo quanto aos recursos oponveis sentena que decretava a falncia do devedor. Sendo a falncia declarada com base no art. 1 (impontualidade), delas cabiam agravo de instrumento e embargos, devendo o requerente optar por uma das vias, sob pena de se infringir o Princpio da Unicidade, previsto na Teoria Geral do Processo; se declarada com base no art. 2 (atos de falncia), cabia apenas agravo de instrumento; por ltimo, se denegatria a sentena, dela cabia apelao. - O Instituto da Concordata no Decreto-Lei n. 7.661/45: tratava-se de um processo que o devedor comerciante podia mover contra os seus credores quirografrios, tendo a finalidade de obrig-los a um prazo mais longo no pagamento (moratria) ou receber menos (remisso das dvidas), a fim de que lhe fosse permitida a reorganizao econmica, evitando (preventiva) ou suspendendo (suspensiva) a falncia.

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- A concordata podia ser requerida pelo devedor comerciante desde que no se enquadrasse em qualquer das hipteses descritas a seguir:

a) estivesse impedido ou proibido de comerciar; b) instituies financeiras, corretoras de ttulos, de valores e de cmbio e empresas
seguradoras; c) sociedades em conta de participao e sociedades irregulares; d) empresas de servios areos. - Caractersticas da Concordata: suas principais caractersticas eram as seguintes: a) abrangia somente os crditos quirografrios; b) a sua concesso no dependia da concordncia dos credores; c) o requerente conservava a administrao de seus bens;

d) o juiz nomeava um comissrio, da mesma forma que o sndico na falncia; entretanto,

aquele somente tinha a funo de fiscalizar;

e) se o concordatrio no cumprisse a concordata, poderia o prejudicado pedir a sua

resciso; a da preventiva acarretava a falncia do devedor, enquanto a da suspensiva acarretava o prosseguimento da falncia, que tinha sido apenas suspensa. - Consideraes Finais: como se pode aferir, a revogada Lei de Falncias no mais atendia aos reclames da sociedade contempornea e finalidade social da empresa moderna, uma vez que priorizava o direito do credor em detrimento de outros valores jurdicos de igual ou at mesmo de maior importncia, tais como o dos trabalhadores, da sociedade e do prprio Estado. - Pode-se dizer que a extinta lei buscava organizar a quebra do empresrio sem propiciar ao mesmo qualquer soluo para que pudesse se reorganizar economicamente, sendo esta a soluo mais adequada no somente satisfao dos credores, mas tambm preservao do interesse social.

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