PONENCIA

LA EXCLUSIN DE LA VOCACIN HEREDITARIA DEL CNYUGE SEPARADO DE HECHO Art. 3575 del Cod. Civil
Autor
Ricardo Rubn Enrique HAYES. Abogado Especialista en Derecho de Familia. Profesor Adjunto a cargo de la Ctedra de Derecho Civil V Familia y Sucesiones de la Facultad de Ciencias Jurdicas de la Universidad Nacional de la Patagonia San Juan Bosco. 1. El cnyuge es heredero forzoso, y por consiguiente le asiste el derecho a una porcin legtima en la sucesin del cnyuge fallecido. (Arts. 3545, 3570 y ss., 3595 del Cdigo Civil). 2. La separacin de hecho, desde que no pone fin al matrimonio, legitima al cnyuge suprstite a iniciar el proceso sucesorio. 3. El cnyuge suprstite separado de hecho puede ser excluido de la sucesin en los supuestos contemplados en el art. 3575 del Cdigo Civil. De lege ferenda: Debiera modificarse el artculo 3575 del Cdigo Civil establecindose en cabeza de quien se encuentra la carga de la prueba a los fines de la exclusin de la vocacin hereditaria del cnyuge separado de hecho.

Resulta por dems interesante analizar la situacin del cnyuge suprstite en su condicin de heredero forzoso, tanto en relacin con los institutos de la desheredacin como de la indignidad y, consecuentemente, la posibilidad de que los mismos resulten de aplicacin a la persona de aqul, ms, sin lugar a dudas, es en la posibilidad de privarlo de su porcin legtima en la sucesin del causante en el caso de la separacin de hecho sin voluntad de unirse- donde se centra una temtica que contina ofreciendo cuestiones para el debate y que se constituye en el eje de este trabajo.

En apretada sntesis, y antes de adentrarnos con la mayor premura en nuestro tema, cabe recordar que la especial figura del cnyuge no es alcanzada por la desheredacin (artculos 3744 y siguientes del Cdigo Civil), dado que si bien ostenta el status jurdico de legitimario no se hace alusin al mismo en las taxativas causales de los artculos 3747 y 3748, las que resultan de aplicacin nicamente a descendientes y ascendientes respectivamente. S, en cambio, puede constituirse no slo en legitimado pasivo sino an activo de la accin de indignidad, la que alcanza a cualquier sucesible, sea forzoso o no. Se deduce entonces que, salvo ese particular supuesto el de la indignidad derivada de alguna de las causales contempladas en los artculos 3291 al 3296 bis la posibilidad de excluir al cnyuge suprstite de la sucesin se limita a los casos contenidos en los artculos 3574 y 3575 de nuestro Cdigo Civil. Para una mejor visualizacin de la cuestin, nos tomaremos la licencia de transcribir stos ltimos, los que disponen lo siguiente: Artculo 3574 (segn Ley 23.515) Estando separados los cnyuges por sentencia del juez competente fundada en los casos del art. 202, el que hubiere dado causa a la separacin no tendr ninguno de los derechos declarados en los artculos anteriores. Si la separacin se hubiese decretado en los casos del art. 203, el cnyuge enfermo conservar su vocacin hereditaria. En los casos de los arts 204, primer prrafo, y 205, ninguno de los cnyuges mantendr derechos hereditarios en la sucesin del otro. En caso de decretarse la separacin por mediar separacin de hecho anterior, el cnyuge que prob no haber dado causa a ella, conservar su vocacin hereditaria en la sucesin del otro. En todos los casos en que uno de los esposos conserva vocacin hereditaria luego de la separacin personal, la perder si viviere en concubinato o incurriere en injurias graves contra el otro cnyuge. Estando divorciados vincularmente por sentencia de juez competente o convertida en divorcio vincular la sentencia de separacin personal, los cnyuges perdern los derechos declarados en los artculos anteriores.

Artculo 3575 (segn Ley 23.515) Cesa tambin la vocacin hereditaria de los cnyuges entre s en caso que viviesen de hecho separados sin voluntad de unirse o estando provisionalmente separados por el juez competente. Si la separacin fuese imputable a la culpa de uno de los cnyuges, el inocente conservar la vocacin hereditaria siempre que no incurriere en las causales de exclusin previstas en el art. 3574. Como se aprecia, los casos en que existe sentencia de divorcio vincular o de separacin personal no ofrecen dudas, de hecho es efecto propio del divorcio vincular en cualquiera de sus formas la prdida de la vocacin sucesoria entre las partes y, en la separacin personal, salvo el caso de la presentacin conjunta asimilable al caso antedicho - habr que estar al resultado del proceso si ste fuera controvertido en el orden subjetivo, perdiendo la vocacin quien fuera decretado culpable en el decisorio y conservando aquella el inocente. Ahora bien, y como lo anticipramos, que es lo que sucede en el particular supuesto en que los cnyuges se encuentran separados de hecho, verbigracia aqul en que por alguna circunstancia la muerte sorprende a uno de los cnyuges sin que medie una sentencia judicial? En principio, sabido es que aquella vocacin hereditaria del cnyuge - y su condicin de heredero forzoso tiene vigencia durante el matrimonio, y desde que la separacin de hecho no pone fin a dicha institucin, aqul se encuentra plenamente legitimado para iniciar el proceso sucesorio. Ms, a la luz del artculo 3575, dicha circunstancia fctica, la de la separacin, permite en determinados casos su exclusin. Ha de destacarse a ese respecto que tanto nuestra doctrina como jurisprudencia han discutido desde antao si la causa que configuraba la exclusin del cnyuge separado de hecho vena dada por el hecho mismo de la separacin de cuerpos de los cnyuges o, en lugar de ello, por la falta de voluntad de unirse de los mismos, dicho de otra manera por el elemento material caracterizado por el quiebre de la convivencia; o por aquel elemento subjetivo tambin ya mencionado, relacionado

estrictamente con la voluntariedad de no reanudar la vida en comn. Claro est que por entonces el artculo 3575 en cuestin contaba slo con su primer prrafo. La sancin de la ley 17.711 intent traer claridad frente a las diversas interpretaciones doctrinarias y jurisprudenciales, agregando el segundo prrafo, con el que la ley pretendi sancionar al cnyuge culpable de la separacin, al igual que lo hace el artculo 3574 para el caso de divorcio. Sin embargo, la cuestin continu dando que hablar originando diversas posiciones que pueden resumirse en dos fundamentales: por una lado la objetiva y por otro la subjetiva. Slo al efecto ilustrativo, la primera de ellas- objetiva - resulta indudablemente minoritaria, y sostiene en una visin amplia- que debe primar el primer prrafo del artculo a la hora de juzgar la exclusin, es decir hace hincapi tanto en el hecho de la separacin como en la falta de voluntad de unirse de los cnyuges. Verificados estos extremos, procede la exclusin. Por su lado, la doctrina mayoritaria se enrola en la tesis subjetiva e interpreta la norma del artculo 3575 con el prrafo agregado por la ley 17.711, considerando que la causal de exclusin est constituida por la conducta culpable que caus la separacin. Cabe aclarar ya desde ahora, que el artculo no slo refiere a la causal de exclusin derivada de la culpabilidad en el momento originario de la separacin sino tambin a aquella que se tipifica posteriormente si se incurriera en la conducta a que se hace mencin en la parte final del mismo- ello en base a la remisin que efecta al artculo 3574. Es as que, en una interpretacin armnica de los artculos en tratamiento resulta que deben destacarse los siguientes elementos para caracterizar la causal de exclusin hereditaria conyugal contemplada en el artculo 3575 del Cdigo Civil:
a)

En primer lugar la separacin de hecho, es decir el elemento objetivo caracterizado por la interrupcin de la convivencia matrimonial.

b)

En segundo lugar, el elemento subjetivo consistente en la falta de voluntad de unirse, es decir la decisin de cesar la vida en comn con carcter permanente.

c)

En tercer lugar, la culpabilidad en la separacin. As, resulta excluido el cnyuge que dio causa a la separacin, por ejemplo por abandonar al otro, o ambos si el abandono fuera recproco o consensuado, ya que en todos los casos existira un incumplimiento de los deberes matrimoniales, de naturaleza irrenunciable.

d)

En cuarto y ltimo lugar, el comportamiento posterior a la separacin de hecho del cnyuge inocente, dado que en principio ste conserva la vocacin hereditaria segn la letra del artculo 3575, pero la pierde si incurriera en las causales de exclusin previstas en el artculo 3574, esto es si viviere en concubinato o incurriere en injurias graves contra el otro cnyuge.

Sin embargo, y aclarado este aspecto, es frente a la carga de la prueba de los hechos mencionados en que se vislumbra el vaco que tanto doctrina como jurisprudencia han intentado cubrir formulando diversas propuestas a modo de solucin, las que se vinculan en forma directa a la posicin que se adhiera, objetiva o subjetiva a las que nos refiriramos antes- dado que ambas tesis sostienen posturas diferentes. Recordemos entonces que la tesis objetiva funda la procedencia de la exclusin en el hecho de la separacin sin voluntad de unirse. En el caso, el cnyuge suprstite debe probar su inocencia, es decir que tuvo voluntad de unirse nuevamente. Entonces, respondiendo al principio procesal bsico de que quien afirma un hecho debe probarlo, quien pretende la exclusin debe probar la separacin de hecho mientras que al sobreviviente le cabe probar, como se dijo, que frente a dicho hecho quiso retomar la vida en comn y el otro fue culpable de que ello no se concretara. Por lo expuesto, no cabe aqu que se pruebe la imputabilidad del demandado. Ya en el marco de la tesis subjetiva, algunos reconocidos autores y tambin importante jurisprudencia consideran que, probada la separacin de hecho, cabe presumir que esta resulta imputable a ambos cnyuges, y as el suprstite deber probar

su inocencia si pretende recibir la herencia, no ya su inocencia en relacin a que quiso volver a convivir, sino con la causa de aquella, es decir, de la separacin. Dentro de la misma tesis subjetiva, otra corriente de pensamiento, aparentemente mayoritaria, ha venido sosteniendo que la carga de la prueba de la causal de exclusin sucesoria recae sobre quienes cuestionan la vocacin hereditaria del cnyuge suprstite, vale decir corresponder a aquellos probar tanto el hecho de la separacin como la culpabilidad del sobreviviente. As fue resuelto en oportunidad en el fallo plenario Mauri de Mauri, Francisca y Otro s/ Sucesin en que se sostuvo que la carga de la prueba de las causales de exclusin del cnyuge suprstite por su culpabilidad en la separacin de hecho a que se refiere el art. 3575 del Cd. Civil, recae sobre quienes cuestionaron la vocacin hereditaria del cnyuge suprstite (CNCiv., en pleno, Mauri de Mauri y Otro, L.L., 1986-B-139). sta ltima, repetimos, parece ser la solucin que en algn momento fue receptada por la mayora, dicho de otra manera, quienes pretenden la exclusin del cnyuge suprstite por la causal comprendida en el artculo 3575 del Cdigo Civil deben probar tanto la separacin de hecho sin voluntad de unirse como la culpa, pues ambos presupuestos resultan esenciales en la causal. Sin perjuicio de lo expuesto, debe destacarse que si bien la ley 23.515 no modific sustancialmente el artculo en cuestin, cierto es que la remisin concreta al artculo 3574 que impone provoca asimismo la cesacin de la vocacin hereditaria conyugal de aquel que no dio causa a la separacin de hecho, cuando viviere en concubinato o incurriere en injurias graves contra el otro cnyuge, aspecto que incorpora una variante ms a las posibilidades. A lo expresado debe sumarse que la situacin introducida por la ley 23.515 en orden a la separacin personal y su incidencia en materia sucesoria en el nuevo texto del artculo 3574 ha hecho que alguna doctrina sostenga que la normativa debe interpretarse armnicamente con la separacin de hecho como causal de la exclusin sucesoria del cnyuge. As, la separacin de hecho consensuada importara ausencia de vocacin sucesoria recproca entre los cnyuges. Por otra parte, en virtud de la letra del artculo 204 en su segundo prrafo, la posibilidad dada a un cnyuge para

alegar inocencia con la carga de probarla desde ya, se traslada al caso particular en que el suprstite, por analoga, deber cumplir con dicha carga para conservar su vocacin hereditaria. As, pasando en claro, se ha dicho que a partir de la introduccin por la ley 23.515 de la separacin de hecho como causal objetiva para decretar la separacin personal y el divorcio, as como la posibilidad de probar la inocencia en la separacin, como prev el prrafo segundo de artculo 204 del Cdigo Civil, parte de la doctrina y alguna jurisprudencia sostienen que con la nueva normativa qued derogada la segunda parte del plenario Mauri. Por consiguiente, bastar a aquellos que pretenden la exclusin probar la separacin de hecho, mientras que pesar sobre el cnyuge acreditar su inocencia. En ese sentido se ha resuelto , a ttulo de ejemplo, que: El cnyuge suprstite que se encontraba separado de hecho debe acreditar que era inocente en esa separacin si pretende derechos hereditarios en la sucesin del cnyuge fallecido
(

S.C.J.B.A., 9-11-93, M., M. M. c/R., N. M., L.L. 1994-B-256; D.J. 1994-1-409;

D.J.B.A. 145-7736) o tambin Demostrada la separacin de hecho, corresponde al cnyuge suprstite que quiera hacer valer su vocacin hereditaria probar su inocencia y deseo de unin, para lo cual es menester haber realizado actos tendientes a hacer cesar ese estado de cosas. (Cm. Civ. Y Com. de san isidro, sala I, 24-3-87, Coronel Bersab, Nicasia c/Pez Lugarda, Rosa, D. J. 987-2-681). Como se ha visto, va de suyo que cada postura ostenta fundamentos vlidos ms no constituye el objetivo de este breve trabajo posicionar la balanza sobre uno de los platillos sino reflexionar sobre la problemtica que hemos intentado exponer y que se encuentra sujeta, pareciera con carcter exclusivo, a la interpretacin tanto doctrinaria como jurisprudencial, con la consecuente inseguridad que lamentablemente apareja toda solucin dependiente slo de criterios, por ms respetables y autorizados que stos sean. A partir de all nuestra propuesta.