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INTRODUCCION

Una de las reformas ms importantes que LA LEY DE PROCEDIMIENTOS ADMINISTRATIVOS incorpor a las Normas Generales de Procedimientos Administrativos fue comprender dentro de su alcance a una serie de procedimientos surgidos espontneamente dentro de la Administracin Pblica para conducir y resolver conflictos de intereses entre dos o ms sujetos procedimentales as como tambin incorporo las formas de sancin mas adecuadas para resolver de esa manera conflictos que surgen dentro de una institucin. La realidad administrativa impona dar reconocimiento formal y cobertura legal a un conjunto de procedimientos donde la Administracin no actuaba de la manera tradicional siendo parte del procedimiento y portadora del inters pblico sino ms bien a modo de intermediario entre los intereses de dos sujetos de derecho, a los cuales convoca, bajo su imperio, para decidir la controversia o las sanciones que obviamente debe versar sobre algn aspecto de inters pblico. Por ello, an cuando confluyan ms administrados ante el Estado, puede que no exista entre ambos un conflicto de intereses cuya decisin sea materia del procesamiento y que el funcionario pblico ejerza tareas definitorias respecto de ellas. En tal sentido, podemos definir el procedimiento cuasi jurisdiccional, administrativo contencioso o trilateral, como aquel desarrollado en el mbito de la Administracin Pblica dirigido a decidir un conflicto de intereses suscitado con motivo de la actuacin pblica o en asuntos de inters pblico y en donde la autoridad ejerce el rol de instructor de la causa con facultades inherentes a la jurisdiccin retenida. Mediante este tipo de procedimiento la Administracin Pblica tiene competencia para conocer, instruir y resolver

PROCEDIMIENTOS ESPECIALES
La realidad de la gestin pblica conduce lgicamente a regmenes propios para cada actividad administrativa justificadamente diferenciada, de tal suerte que no se puede identificar, por ejemplo, la estructura del procedimiento para la obtencin de una licencia de construccin con la del procedimiento disciplinario ni con la del tributario. Pero, por otro lado, el sistema jurdico no est dispuesto a admitir la proliferacin de ordenamientos privativos en cada nivel del gobierno e institucin pblica, que

puedan convertir en ilusorio el carcter unitario del Derecho administrativo procesal o que presionen, de modo tal, sobre el rgimen comn que afecten su organicidad. Este fenmeno perfila una tendencia dinmica que dificulta su armonizacin plena: la espontnea Generacin dude procedimientos con vocacin de especializacin en confrontacin con la aspiracin hacia la unidad esencial de los principios e instituciones comunes al Derecho administrativo procesal. Esta tendencia ha sido constatada en todas las realidades administrativas modernas, testimonindonos un designio en la evolucin del Derecho administrativo procesal. Por ello conviene observar que no todos los procedimientos seguidos sobre

determinadas materias administrativas singulares tienen per se carcter de procedimiento especial, puesto que en la mayora de casos se trata nicamente de simples secuencias establecidas por normas de tipo reglamentario que cabe perfectamente dentro de las flexibles disposiciones del procedimiento ordinario. En este caso Se trata de procedimientos establecidos como desarrollo de las Normas Generales, complementando o adaptando detalles, de tal suerte que concretan por va reglamentaria los trmites previstos y admitidos en el marco general.

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Tales son, por ejemplo, los procedimientos de licencias de funcionamiento o para la obtencin de pensin, etc. Conviene ahora intentar una definicin de procedimiento administrativo especial, para lo cual nos resultan sugerentes las palabras de GONZLEZ NAVARR0 quien lo resume como "aquel procedimiento que ha sido pensado para una hiptesis particular y concreta cuyo contenido aconseja una tramitacin distinta de la general". En tal virtud, la existencia de procedimientos especiales se funda o bien en la peculiar caracterstica de la materia administrativa en que van a ser aplicados (como sucede con los procedimientos industrial, minero y laboral) o bien en la singular finalidad perseguida a travs suyo (como acontece en los procedimientos licitario, subasta pblica y de expropiacin), que determinan la necesidad de diferenciarse de las pautas ordinarias del procedimiento administrativo. Tal concepto en nada se opone a que para disciplinar las figuras e instituciones al interior de los procedimientos especiales se procure, en cuanto sea posible, adaptarlas dentro del espritu y cnones de las normas generales. Con precisin, GONZLEZ NAVARRO indica que la existencia de tales procedimientos requiere la confluencia de dos requisitos: una tramitacin diferenciada de las pautas generales (elemento formal) y la singularidad de la materia a que ser aplicada o su finalidad diferenciada (elemento objetivo). En nuestro sistema jurdico, el primer elemento tipificante de los procedimientos especiales es la singularidad de la materia tratada, y, el segundo, la jerarqua normativa de su origen, por la cual tales regmenes especializados nicamente pueden sustentarse a partir de una norma con rango legal, impidiendo a cada dependencia administrativa ceder a la proclividad de generar nuevos procedimientos con vocacin de especializacin. Es pertinente exponer que en el Derecho comparado es comn encontrar regulaciones intermedias, para agrupar las normas comunes de algunos

as tanto del rgimen general para todo procedimiento administrativo como del rgimen para procedimientos especiales, tal como sucede en Espaa con los denominados con procedimientos administrativos econmico-financieros, relativos a los procesos de captacin de recursos para el erario pblico (aduaneros, tributarios, etc.) y del propio procedimiento sancionador. En la misma tendencia se inscribe esta Ley pero slo con respecto a dos tipos de procedimientos especiales: el procedimiento sancionador y el procedimiento trilateral, para los cuales se genera un rgimen unificador en este ttulo. De tal suerte, estos procedimientos quedan sujetos al siguiente esquema de normas: en primer trmino, las normas especiales que para cada entidad se hayan dictado (Ej. las normas con carcter legal de la potestad sancionadora de un organismo regulador), luego, las normas especiales de este Ttulo que contienen la unificacin de todo procedimiento sancionador del Estado, y, finalmente, el rgimen ordinario de todo procedimiento administrativo que esta misma Ley contiene. La seleccin de procedimientos administrativos incluidos bajo este Ttulo ha respondido a la bsqueda de organizacin y uniformidad para el tratamiento a los administrados, dndoles predictibilidad a su estatus (reconociendo que en estas materias, la permisin para que cada entidad los regulara no asegura la suficiente seguridad y garantas para sus derechos e intereses a la Administracin Pblica.

procedimientos administrativos especiales bajo un rgimen comn y, diferenciarlos Derecho Procesal Administrativo U.A.P Pg. 3 Derecho Procesal Administrativo U.A.P Pg. 4

PROCEDIMIENTO TRILATERAL
ARTCULO 219 : PROCEDIMIENTO TRILATERAL
219.1: El procedimiento trilateral es el procedimiento administrativo contencioso seguido entre dos o ms administrativos ante las entidades de la administracin y para los descritos en el inciso 8) del Artculo I del Ttulo Preliminar de la presente Ley. 219.2: La parte que inicia el procedimiento con la presentacin de una reclamacin ser asignada como reclamante y cualquiera de los emplazados ser designado como reclamado.

Cuando estas caractersticas concurren en un procedimiento, podemos decir que nos hallamos ante un procedimiento administrativo en sentido estricto. Nos encontramos en estos casos tanto cuando el propio Estado inicia un procedimiento de oficio, por ejemplo, una acotacin tributaria o un procedimiento de control, como cuando se trata de procedimientos de parte dirigidos a la obtencin de licencias, permisos, concesiones, etc. Por otra parte, se encuentran los procedimientos en los que la Administracin aparece decidiendo un conflicto de intereses entre dos o ms sujetos de un conflicto jurdico-procesal de Derecho Administrativo. No slo se trata que en vez de un administrado frente al Estado, converjan dos o ms, sino que entre ellos preexista un conflicto de inters, pretensiones recprocas y una entidad pblica con competencia para dirimirlos, sin convertirse en sujeto procesal. Estos son los procedimientos triangulares, contenciosos o triangulares, como les

ANLISIS:
El procedimiento administrativo por antonomasia es aquel desarrollado dentro de la Administracin activa dirigido al cumplimiento de funciones administrativas o de prestacin de servicios, sin que exista contencin entre dos o ms administrados. En estos procedimientos, que son denominados lineales o no contenciosos, la Administracin es a la vez juez y parte del inters pblico al cual representa. De ordinario, el procedimiento administrativo pone a uno o varios administrados frente a la Administracin Pblica, ante quien dirige sus aspiraciones, las sustenta, le Cuestiona sus pareceres o responde a las actuaciones de los funcionarios, con el objeto de recibir de ella algn servicio o para exigirle que ejerza alguna de sus funciones, tal como acontece por ejemplo, para obtener una licencia, concesin, autorizacin o para ejercer una oposicin.

denomina la Ley. En tal sentido, el artculo define el procedimiento trilateral, triangular, cuasi jurisdiccional, o administrativo contencioso, como aquel desarrollado en el mbito de la Administracin Pblica dirigido a decidir un conflicto de intereses suscitado con motivo de la actuacin pblica en asuntos de inters pblico y en donde la autoridad ejerce el rol de instructor de la causa con facultades inherentes a la jurisdiccin retenida. La mencin al supuesto de las entidades privadas que asumen servicios o funciones pblicas, agregada por la Comisin Revisora del Congreso de la Repblica, resulta reiterativa, ya que conforme al artculo 1 de la Ley, aquellas estn incluidas en el concepto de entidades pblicas. Aun cuando confluyan ms administrados ante la Administracin, puede que no

En tales procedimientos, el funcionario mantiene su rol original de gestor de los intereses pblicos.

exista entre ambos un conflicto de intereses cuya decisin sea materia del procesamiento y que el funcionario pblico ejerza tareas definitorias respecto de ellas.

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denominando a los que lo inician simplemente 'reclamantes" y a cualquiera de los Es por eso que no pueden ser considerados procedimientos administrativos contenciosos, los procedimientos concurrenciales (Ej. Licitaciones y concursos de todo tipo) donde si bien confluyen varios administrados ante el Estado, lo hacen para obtener la buena pro o su aceptacin para algn negocio jurdico, sin tratarse de alcanzar la resolucin de un conflicto de intereses. Tampoco estaremos en un procedimiento trilateral cuando se trate del arbitraje en asuntos admini6tralivos (que se resuelve por rbitros privados o incluso pblicos), pero bajo el rgimen jurdico no administrativo sino del arbitraje comn y ordinario. emplazados reclamado". La instruccin del procedimiento y la facultad de resolver son asumidas en primera instancia por un rgano o autoridad sometida a subordinacin jerrquica y, en ltima instancia, generalmente, por un Tribunal Administrativo, de acuerdo a las disposiciones especficas sobre la materia. Son calificados como procedimientos de evaluacin previa, con aplicacin del silencio administrativo negativo, por disponerlo el numeral 34.1.3 de la Ley, en los cuales confrontan intereses dos o ms administrados, exigiendo en consecuencia el mximo de imparcialidad de la autoridad administrativa. llamado tambin casi jurisdiccional o contencioso En el procedimiento administrativo ordinario, el (los) administrado (s) se presenta(n) ante la Administracin Pblica y dirige(n) a sta una solicitud, la cual, luego de evaluar, aprueba o desaprueba la solicitud. La Administracin acta como juez y parte en el procedimiento. A diferencia del procedimiento ordinario, en el procedimiento trilateral existe una Es el desarrollado, dice Morn Urbina, en el mbito de la administracin Pblica dirigido a decidir un conflicto de intereses suscitado con motivo de la actuacin pblica o en asuntos de inters pblico y en donde la autoridad ejerce el rol de instructor de la causa con facultades inherentes a la jurisdiccin retenida. El procedimiento trilateral forma parte del Ttulo IV de la Ley, que en los artculos 219 al 228 lo define y precisa el marco legal al cual queda sometido, de la rnisma manera la iniciacin, contenido de la reclamacin, contestacin, pruebas que pueden ser actuadas en su desarrollo, medidas cautelares aplicables, impugnacin de las resoluciones emitidas y la conciliacin o transaccin extrajudicial. Es definido por el artculo 219 como un proceso administrativo contencioso seguido entre dos o ms administrados ante las entidades de la administracin, y ante las personas jurdicas de derecho privado que en razn de concesiones, delegacin o autorizacin del Estado, prestan servicios pblicos o ejercen funcin administrativa; La Administracin acta slo como un juez en el procedimiento Ejemplo: Usuario contra Claro ante Osiptel. Mediante este tipo de procedimiento las entidades tienen competencia legal para conocer, instruir y resolver las controversias que pueden ser de dos clases: a) Conflictos de intereses entre administrados sobre asuntos bajo tutela estatal: que denominamos de competencia primaria de la autoridad administrativa, porque la situacin contenciosa no ha sido conocida anteriormente por ninguna autoridad administrativa o judicial, y que es preexistente a la participacin de cualquier funcionario gubernativo. controversia entre los administrados intervinientes y cada administrado dirige sus pretensiones a la contraparte y no a la Administracin.

CONCEPTO:
Este procedimiento administrativo, tripartito o triangular, es definido por Danos Ordez como aquel en el que la administracin decide un conflicto entre dos particulares, a diferencia del tpico procedimiento bilateral en el que la Administracin es al mismo tiempo juez y parte.

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Tales son los asuntos materia de conocimiento del Jurado Nacional de Elecciones, Comisin de Publicidad, Comisin de acceso al Mercado, Organismo Supervisor de Inversin Privada en Telecomunicaciones OSIPTEL-, OSINERG, Superintendencia de Entidades Prestadoras de Salud, OSITRAN, Superintendencia Nacional de Servicios de Saneamiento, Consejo de Asuntos Contenciosos de la Asamblea Nacional de Rectores sobre conflictos entre estamentos universitarios, etc.), Consejo del Notariado, y las entidades prestadoras de servicios pblicos con respecto a los usuarios, y a estos con las prestadoras. b) Conflictos entre la administracin y los administrados, generados por la actuacin ejecutiva del Estado, en asuntos que denomina la doctrina de competencia secundaria, porque el tribunal administrativo decide asuntos contenciosos pres trabados, pero cuyo origen es precisamente la controversia por un preexistente acto administrativo. Se establece con precisin que los supuestos de estos conflictos pueden plantearse ante la Administracin, mediante: Peticin del administrado y denegatoria de algn rgano administrativo. Resolucin de oficio adoptada por el administrador reclamacin del administrado. Peticin del administrado o actuacin de oficio del Estado, decisin del rgano administrativo y oposicin de un tercero particular. Tales son, por ejemplo, las actuaciones ante tribunales administrativos, como son el Fiscal, del CONSUCODE, Consejo de Minera, Consejo de Asuntos Contenciosos de la Asamblea Nacional de Rectores (conoce de recursos de revisin contra resoluciones de los Consejos Universitarios que afecten intereses y derechos de los profesores y alumnos), Jurado Nacional de Elecciones (cuando conoce de resoluciones de Jurados Especiales o de cualquiera de los otros organismos electorales, etc.), Tribunal Nacional del Deporte, Tribunal de Defensa de la Competencia y de Propiedad Intelectual de INDECOPI, Junta de Vigilancia de Registros Pblicos, etc.

Finalmente debe tenerse presente que en todos estos casos, la competencia de los organismos administrativos para resolver controversias e instruir procedimientos trilaterales les viene dada por la ley misma y son vas obligatorios de recurrir para agotar la va y acceder a la justicia administrativa en estas materias, a diferencia de otros regmenes donde existe una jurisdiccin administrativa voluntaria puesta a disposicin de los ciudadanos para que opten entre ella y la judicial ordinaria. Sobre la voz "reclamacin" La Comisin consider adecuado reservar el trmino "Reclamacin

administrativa" para el caso del derecho a accionar en caso de procedimientos trilaterales, acogiendo el desarrollo que el trmino ha venido teniendo en el tema de servicios pblicos y su regulacin. Con ello, se toma posicin para diferenciarla del derecho a contradiccin de actos administrativos emitidos inaudita pars, como lo regulaba la Ley de Normas Generales de Procedimientos Administrativos en su artculo 3, y que en esta nueva Ley se recoge en el artculo 109 bajo el nombre de "facultad de contradiccin administrativa".

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Tito:

TERCERO: REGULACIN SUPLETORIA DEL RESTO DE LA LEY En aquello no regulado por esta seccin se aplica directamente las dems normas de la presente Ley, tales como requisitos de actos administrativos, recursos, etc. INICIACIN DEL PROCESO TRILATERAL Se puede originar mediante la RECLAMACIN, de uno de los administrados, denominado por la Ley RECLAMANTE; o de Oficio, es decir, a iniciativa de la propia Administracin; quedando obligada sta durante el desarrollo del procedimiento a propiciar entre los administrados intervinientes la solucin conciliada de la controversia, de acuerdo con el artculo 221, nume rales 221. 1 y 221.2. Admitida que sea la RECLAMACIN se correr traslado al RECLAMADO, as designado por el numeral 219. 2, para que exprese los descargos que a su derecho conviniera. La ley de procedimientos administrativos lo seala en el siguiente artculo

Artculo 220 Marco Legal


El procedimiento trilateral se rige por lo dispuesto en el presente Captulo y en lo dems por lo previsto en esta Ley. Respecto de los procedimientos administrativos trilaterales regidos por leyes especiales, este captulo tendr nicamente carcter supletorio.

ANLISIS:
La regulacin de los procedimientos especiales trilaterales tiene tres grados escalonados: PRIMERO: REGULACIN ESPECIALIZADA PREVALENTE La normativa prevalente ser la especializada que se dicte de modo diferenciado por alguna disposicin con rango de ley. Por ejemplo, alguna variante procedimental que se haya dictado para alguna reclamacin de un servicio pblico. No slo es fundamental la existencia de alguna norma de contenido diferenciado, sino su consagracin legal, con lo cual se asegura la subordinacin a la ley de los organismos administrativos. De este modo aun cuando se trate de tribunales administrativos u organismos reguladores con potestad normativa, no podrn diferenciarse de esta normativa general, sino slo particularizarla en aquello que sea necesario. SEGUNDO: REGULACIN SUPLETORIA DE ESTE CAPTULO Cuando exista normativa especfica con rango de ley que discipline el procedimiento trilateral de un tribunal administrativo u organismo regulador, este capitulo ser aplicable en todo aquello que no est previsto por la norma especial.

ARTCULO 221: INICIO DEL PROCEDIMIENTO


221.1 El procedimiento trilateral se inicia mediante la presentacin de una reclamacin o de oficio. 221.2 Durante el desarrollo del procedimiento trilateral\ la administracin debe favorecer y facilitar la solucin conciliada de la controversia. 221.3 Una vez admitida a trmite la reclamacin se pondr en conocimiento del reclamado a fin de que ste presente su descargo.

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ANLISIS:
Por lo general este procedimiento administrativo es iniciado por el administrado que presenta a una autoridad administrativa su inters legtimo, bajo la forma de reclamacin. Sin embargo, existen procedimientos en los cuales las autoridades administrativas pueden abrir de oficio, en aplicacin del principio inquisitivo y del inters pblico el procedimiento, y convocar a la partes en conflicto. En la mayora de casos no se trata propiamente de la colisin de derechos subjetivos sino de conflictos de intereses derivados de la intencin de maximizar sus posiciones o conveniencias y que puestos en un mismo contexto requieren de ordenamiento y coordinacin.

CONTENIDO DE LA RECLAMACIN
El CONTENIDO debe cumplir con los requisitos exigidos a los escritos en general por el artculo 1130 de la Ley, agregndose el nombre y la direccin de cada reclamado, si hubiera ms de uno, los motivos de la reclamacin, peticin de sanciones u otro tipo de accin afirmativa corno lo dispone el numeral 222. 1. En el mismo escrito se ofrecern las pruebas, acompaando, las que disponga, como anexos. Al surgir dudas respecto a la exposicin de los hechos o de los fundamentos de derecho, el numeral 222.3 faculta a la administracin a solicitar la aclaracin respectiva. La ley de procedimientos administrativos lo seala en los siguientes artculos

Siendo su ambiente natural los conflictos de intereses econmicos, es coherente con los procedimientos trilaterales que la autoridad brinde especial inters en favorecer la solucin concertada de tales controversias. Con ello se aminoran los costos para las partes, pero adems se conserva a la autoridad en un rol subsidiario aun en esta actividad. En cuanto al acto de reclamacin que da origen al procedimiento trilateral cabe diferenciar dos supuestos distintos: RECLAMACIONES DE PRIMER GRADO, cuando la pretensin directamente se presenta ante la autoridad administrativa y se inicia un procedimiento trilateral PRETENSIONES DE SEGUNDO GRADO, cuando lo que se presenta es la revisin de un acto emitido por una de las partes pretendiendo preliminarmente solucionar el diferendo; Ej. servicios pblicos, donde el regulado ejerce la primera instancia y resuelve la controversia, o en materia de contrataciones, donde se impugna el acto de la propia administracin en va de recurso.

ARTICULO 222 : CONTENIDO DE LA RECLAMACION


222.1 La reclamacin deber contener los requisitos de los escritos previstos en el artculo 1139 de la presente Ley, as como el nombre y la direccin de cada reclamado, los motivos de la reclamacin y la peticin de sanciones u otro tipo de accin afirmativa. 222.2 La reclamacin deber ofrecer las pruebas y acompaar como anexos las pruebas de las que disponga. 222.3 La autoridad podr solicitar aclaracin de la reclamacin de admitirla, cuando existan dudas en la exposicin de los hechos o fundamentos de derecho respectivos.

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ANLISIS:
DIFERENCIA CON OTROS CASOS Para la mejor caracterizacin de la reclamacin en los procedimientos trilaterales, es oportuno establecer la diferencia del procedimiento trilateral con algunas situaciones procesales afines, con los cuales se suele confundir. Administrado que presenta recurso contra acto administrativo que favorece a otro administrado Esta situacin se presenta cuando un administrado que no ha sido parte en un procedimiento administrativo, y plantea un recurso contra la resolucin final de este procedimiento que otorga derechos o mejora el estatuto jurdico de otro administrado.

ARTCULO 223: CONTESTACIN DE LA RECLMACIN.


223.1 El reclamado deber presentar la contestacin de la reclamacin dentro de los quince (15) das posteriores a la notificacin de sta; vencido este plazo, la Administracin declarar en rebelda al re: clamado que no la hubiera presentado. La contestacin deber contener los requisitos de los escritos previstos en el artculo 113( de la presente Ley, as como la absolucin de todos los asuntos controvertidos de hecho y de derecho, Las alegaciones y los hechos relevantes de la reclamacin, salvo que hayan sido especficamente negadas en la contestacin, se tendrn por aceptadas o merituadas como ciertas. 223.2

En este caso podra darse una contradiccin, bastante parecida a la que puede darse en el proceso judicial: un administrado que defiende un acto de la administracin y un tercero que lo impugna.

Las cuestiones se proponen conjunta y nicamente al contestar la reclamacin o la replica y son resueltas con la resolucin final. 223.3

No obstante su cercana, este supuesto es distinto al procedimiento trilateral, por cuanto el administrado plantea una pretensin directamente exigible a otro administrado, y la administracin resuelve como tercero imparcial; a diferencia del caso planteado aqu, donde la pretensin del recurrente es contra la autoridad para que retire su acto administrativo que favorece a un administrado. Administrado que presenta denuncia contra otro administrado pidiendo sanciones En este caso, el supuesto es parecido al anterior, pues la pretensin del administrado no se ejerce contra el otro administrado, sino directamente a la administracin para que ejerza sus atribuciones. La mencin en este artculo a la pretensin de sanciones contra el administrado, se refiere no a una pretensin principal o nica, sino una complementaria a la pretensin principal que da pie a la reclamacin, cuando el incumplimiento del reclamado sea a su vez previsto como conducta sancionada por el ordenamiento legal. Derecho Procesal Administrativo U.A.P Pg. 15

En el caso de que el reclamado no cumpla con presentar la con testacin dentro del plazo establecido, la administracin podr permitir, si lo considera apropiado y razonable, la entrega de la contestacin luego del vencimiento del plazo. 223.4 Adicionalmente a la contestacin, el reclamado podr presentar una rplica alegando violaciones a la legislacin respectiva, dentro de la competencia del organismo correspondiente de la entidad. La presentacin de rplicas y respuestas a aquellas rplicas se rige por las reglas para la presentacin y contestacin de reclamaciones, excluyendo lo referente a los derechos administrativos de trmite.

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ANLISIS:
El desarrollo de la dinmica del procedimiento trilateral est presidido por el principio procesal de contradiccin o de audiencia bilateral, que determina la exigencia que dentro del procedimiento todas las partes gocen de iguales oportunidades para su defensa y para exponer sus intereses. Dentro de esta perspectiva es que debemos entender la secuencia de actos procesales previstos en estas normas para confirmar el procedimiento trilateral: reclamacin (arts. 221.1 y 222), y, contestacin de la reclamacin (art. 223.1.), con lo que se intenta a la vez que las partes pueden ir decantando sus intereses y faciliten la preparacin de la decisin administrativa. Excepcionalmente caben rplicas y sus contestaciones cuando sea necesario hacer conocer a la autoridad que existen violaciones legales necesarias de analizar por la autoridad administrativa.

ARTCULO 225 : PRUEBAS


Sin perjuicio de lo establecido en los artculos 162 a 180 de la presente Ley, la administracin slo puede prescindir de la actuacin de las pruebas ofrecidas por cualquiera de las partes por acuerdo unnime de stas.

ANLISIS:
La regla central de la materia probatoria es que la actuacin probatoria est regida por la voluntariedad de las partes, y, por ende, la administracin debe cumplir con actuar las evidencias indicadas por las partes, Slo cuando las partes acuerden de modo unnime ambas pueden prescindir de algn ofrecimiento probatorio ya realizado. El principio general de verdad material presente en el procedimiento administrativo tiene una atenuacin particular derivada de la especial naturaleza de estos

ARTCULO 224: PROHIBICIN DE RESPONDER. A LAS CONTESSTACIONES


La rplica a las contestaciones de las reclamaciones, no est permitida. Los nuevos problemas incluidos en la contestacin del denunciado sern considerados como materia controvertida.

procedimientos, En estos casos, la autoridad administrativa estar facultada a verificar por todos los medios disponibles la verdad de los hechos que le son propuestos por las partes, sin que ello signifique una sustitucin del deber

probatorio que corresponde a stas, Sin embargo, la autoridad administrativa estar obligada a ejercer dicha facultad cuando su pronunciamiento pudiera involucrar tambin al inters pblico.

ANLISIS:
El principio del contradictorio, no puede elevarse a tal ubicacin que haga exigible las dplicas y rplicas hasta el infinito. La norma precisa que realizada la respuesta a las reclamaciones, fenece la bilateralidad para precisar los trminos de la litis. Todo aspecto que pueda plantearse en la contestacin del denunciante, ameritar su consideracin dentro de procedimiento para determinar la materia controvertida.

ARTCULO 226: MEDIDAS CAUTELARES


226.1 En cualquier etapa del procedimiento trilateral, de oficio o a pedido de parte, podrn dictarse medidas cautela res conforme al artculo 146 . 226.2 El obligado a cumplir con una medida cautelar ordenado por la administracin no lo hiciere, se aplicarn las normas sobre ejecucin forzosa prevista en los artculos 1920 al 200 de esta Ley.

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226.3 Cabe la apelacin contra la resolucin que dicta una medida cautelar solicitada por alguna de las partes dentro del plazo de tres (3) das contados a paliir de la notificacin de la resolucin que dicta la medida. Salvo disposicin legal o decisin de la autoridad en contrario, la apelacin no suspende la ejecucin de la medida cautelar. La apelacin deber elevarse al superior jerrquico en un plazo mximo de (1) da, contado desde la fecha de la concesin del recurso respectivo y ser resuelta en un plazo de cinco (5) das.

Gisella:

IMPUGNACIN
El artculo 227 permite la IMPUGNACION de la resol ucin dictada dando por concluido el procedimiento, por la autoridad u rgano sometido a subordinacin jerrquica, pero slo mediante el RECURSO DE APELACIN. Si se tratara de la mxima instancia administrativa, proceder el RECURSO DE RECONSIDERACON cuyos alcances han sido desarrollados ampliamente en pginas anteriores. Sern interpuestos estos recursos dentro del plazo de 15 das de efectuada la notificacin del acto impugnado, debiendo el superior jerrquico dentro del plazo similar correr traslado a la otra parte, concedindole el mismo numero de das para la absolucin del recurso. Absuelto el traslado, o de no producirse ste dentro del plazo conferido, la autoridad en la cual radica la competencia, en un plazo no mayor a diez (10) das podr fijar da y hora para la vista de la causa. La Resolucin se emitir en el plazo de treinta (30) das siguientes a la fecha en que se realiz la audiencia. En el transcurso de este plazo, incluso, antes de la notificacin de la resolucin, se pueden adoptar acuerdos, pactos o convenios, dentro de los alcances de la legislacin pertinente, que al significar conciliacin o transaccin judicial, podrn poner fin al procedimiento, dejando insubsistente la resolucin que pudiera haberse dictado. La ley exige aprobacin por parte de la Administracin mediante resolucin: que los acuerdos adoptados consten por escrito, indicndose por lo menos la identificacin de las partes y plazo de vigencia, sin perjuicio de continuar con el procedimiento en el caso de producirse riesgo en los intereses de terceros o existiera un inters general que prevalecer.

ANLISIS:
Las medidas cautelares en los procedimientos trilaterales tienen particular importancia para asegurar la materia controvertida o para evitar se produzcan agravios irreparables en el reclamante, por la duracin del procedimiento. En nuestros procedimientos especiales encontraremos muchas medidas cautelares propias, como son: la suspensin de determinada accin reclamada, las anotaciones preventivas en los procedimientos registrales, la cesacin preventiva de anuncios publicitarios controvertidos por ilegales, el cierre temporal de establecimientos, comiso, inmovilizacin de mercaderas, fijacin de derechos compensatorios, etc.

ARTCULO 227 : IMPUGNACIN


Derecho Procesal Administrativo U.A.P Pg. 19 Derecho Procesal Administrativo U.A.P Pg. 20

227.1 Contra la resolucin final recada en un procedimiento trilateral expedida por una autoridad u rgano sometido a subordinacin jerrquica, slo procede la interposicin del recurso de apelacin. De no existir superior jerrquico, slo cabe plantear recurso de reconsideracin.

Por la particularidad de los reclamos en materia de servicios pblicos, cuando estos hayan sido conocidos en primera instancia en los regulados, la Administracin va a tener que estructurarse de modo tal que cree espacio para el recurso de apelacin.

ARTCULO 228 :
227.2 La apelacin deber ser interpuesta ante el rgano que dict la resolucin apelada dentro de los quince (15) das de producida la notificacin respectiva. El expediente respectivo deber elevarse al superior jerrquico en un plazo mximo de dos (2) das contados 'desde la fecha de la concesin del recurso respectivo. 227.3 Dentro de los quince (15) das de recibido el expediente por el suuperior jerrquico se correr traslado l la otra parte y se le concedeer plazo de quince (15) das para la absolucin de la apelacin. 227.4 Con la absolucin de la otra parte o vencido el plazo a que se refiere el artculo precedente, la autoridad que conoce de la apelacin podr sealar da y hora para la vista de la causa que no podr realizarse en un plazo mayor de diez (10) das contados desde la fecha en que se notifique la absolucin de la apelacin a quien la interponga. 227.5 La administracin deber emitir resolucin dentro de los treinta (30) das siguientes a la fecha de realizacin de la audiencia. 228.2 Los citados instrumentos debern constar por escrito y establecer como contenido mnimo la identificacin de las partes intervinientes y el plazo de vigencia. 228.3 Al aprobar los acuerdos a que se refiere el numeral 228.1, Y autoridad podr continuar el procedimiento de oficio si del anlisis de los hechos considera que podra estarse afectando intereses de terceros o la accin suscitada por la iniciacin del procedimiento extraase inters general.

CONCILIACIN O TRANSACCIN EXTRAJUDICIAL


228.1 En los casos en 1.05 que la Ley lo permita y antes de que se notifique la resolucin final, la autoridad podr aprobar acuerdos, pactos, convenios o contratos de los administrados que importen una transaccin extrajudicial o conciliacin, con el alcance, requisitos, efectos y rgimen jurdico especfico que en cada caso prevea la disposicin que lo regule, pudiendo tales actos poner fin al procedimiento administrativo y dejar sin efecto las resoluciones que se hubieren dictado en el procedimiento. El acuerdo podr ser recogido en una resolucin administrativa.

ANLISIS:
La estructura recursal en los procedimientos trilaterales tienen connotaciones particulares: Cancelacin del recurso de reconsideracin (se limita en va excepcional para casos en los cuales no exista autoridad superior). Derecho Procesal Administrativo U.A.P Pg. 21

ANLISIS
Una de las motivaciones que sustenta la generacin de cuerpos administrativos para la solucin de asuntos contenciosos, a parte de los consabidos de bsqueda de celeridad, especializacin y niveles de desconfianza hacia el Poder Judicial, ha sido la necesidad de liberar a la resolucin de determinados conflictos de inters de la

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formalidad estricta con que los rganos jurisdiccionales tradicionales aprecian sus casos. En este sentido, la visin desaprensiva con que el poder judicial resuelve aspectos trascendentales para el ciudadano, alejado de valores tan comunes y simples como la verdad material, eficacia, o la mera realidad, ha servido de impulso para la generacin de numerosos procedimientos administrativos contenciosos dentro de la Administracin. Se ha concebido con razn que un tribunal administrativo tiene mayores mrgenes para intentar averiguar, informalmente, la verdad material de los hechos sometido::: a su decisin, para conocer las polticas generales del Estado, los verdaderos intereses de las partes, y para indagar como se puede adecuar a ellas una decisin justa en el caso conflictivo sometido a su conocimiento, armonizando inters particular con inters de la Administracin. Como bien manifiesta a este respecto HUTCHINSON: "Precisamente en libertad informal de reunirse, discutir, averiguar, informarse, debatir, conciliar es lo que le permite a un tribunal administrativo, encontrar soluciones que den respuestas al anhelo de Justicia del administrado sin perturbar innecesariamente las polticas generales del estado. Una de las ventajas de los tribunales administrativos frente a los judiciales, es que por su propia naturaI8 puede actuar como componedor del problema en conflicto, ya que su proximidad a la Administracin le permite obrar con mayor amplitud de criterio tcnico, buscando soluciones intermedias que mejor conjuguen ambos intereses en juego. Sin embargo, no se trata del procedimiento administrativo ortodoxo, sino uno reconstruido sobre la base de reconocer a los ciudadanos no como pasivos sujetos a la Administracin sino como titulares de intereses, y cuya resolucin de sus conflictos no slo puede ser a travs de la autoridad sino a travs de la autocomposicin, de la bsqueda del consenso y del respeto a su autonoma.

Por estas caractersticas decimos que desde la perspectiva de la institucin del procedimiento administrativo, favorece la propagacin de las frmulas alternativas de Solucin de conflictos y dentro de ellos, origina la distincin entre los procedimientos contenciosos de composicin y los procedimientos contenciosos de resolucin imperativa. Esta subdivisin de los procedimientos trilaterales, es entre: procedimientos compositivos y procedimientos de resolucin imperativa. En los primeros, la autoridad adopta como prioridad un rol de facilitador de la comunicacin entre las partes, para lo cual, la estructura de estos procedimientos es diseada para favorecer la autocomposicin de intereses de los particulares e incluye la posibilidad de la conclusin convencional del procedimiento, adquiriendo relevancia la formacin negociada y consensual de la resolucin que se asume como preferible antes que la decisin unilateral. (Ej. Los procedimientos de resolucin de conflictos en materia de servicios pblicos por parte de los organismos reguladores han adopta do esta caracterstica). A diferencia de ellos, los procedimientos trilaterales imperativos mantienen una estructura garantstica de la situacin del administrado, y tiende a una estructura dialctica contradictoria o inquisitiva, concordante con un tradicional ejercicio de la autoridad, debiendo concluir como modalidad preferente, la de la resolucin de la autoridad. Particularmente encontraremos procedimientos administrativos contenciosos

compositivos, en los establecidos para resolver los reclamos ciudadanos por servicios pblicos ante los organismos reguladores, tales como OSINERG, la Superintendencia de Entidad Prestadora de Salud (SEPS), OSIPTEL, SUNASS, Y OSITRAN, etc. En estos casos, la cuestin contenciosa entre los administrados es preexistente a la participacin de cualquier instancia gubernativa y la competencia primaria para conocer, instruir y resolverla compete a la autoridad administrativa, antes de plantear el tema al fuero judicial.

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Precisamente es la autoridad administrativa, mediante su propio personal o a travs de terceros actuando por delegacin, quienes adoptan el rol de promotor de la conciliacin de intereses entre los administrados; reservndose para el caso de ser infructuoso el intento, la potestad de resolver unilateralmente el diferendo. A este respecto, resulta vlida la afirmacin de VILLAR PALAS(161) en el sentido que para evitar los temores que despiertan estos cuasi tribunales administrativos al presentar una composicin exclusivamente vinculada a la Administracin, existe la tendencia a favor de recurrir a la participacin ciudadana en estos rganos de conciliacin dando entrada a los particulares en esta tarea. De otro lado, hasta antes de esta norma, diversas materias administrativas haban ya incorporado aisladamente esta modalidad corno alternativa para propiciar la negociacin en sede administrativa de conflictos de inters pblico, siendo los ms importantes: Los servicios pblicos sujetos a la accin de un organismo regulador del Estado (agua, electricidad, telecomunicaciones, transporte de uso pblico, prestaciones de salud, etc.) Con mayor precisin, encontraremos el empleo de esta posibilidad conciliatoria en la segunda fase de los procedimientos de reclamacin ante los organismos reguladores, puesto que si bien se habilita a una negociacin Ej. la primera fase, sta no es asistida por un tercero, sino es entre las partes sin llegar a constituirse propiamente en una conciliacin. Actividades sujetas a relaciones especiales de sujecin -mercado de valores, reestructuracin patrimonial, proteccin al consumidor, propiedad industrial, y competencia desleal. Actividades o sectores de la sociedad bajo tutela o proteccin del Estado (aspectos laborales, cinematografa nacional, agrarios, niez o la familia). Entre estos casos es digno de resaltar el particular desarrollo que el tratamiento legal de los organismos reguladores ha brindado a la conciliacin en sede administrativa, consideracin que ha llevado a no pocos estudiosos a pronunciarse en el sentido de

la potestad de resolucin alternativa de conflictos es una tcnica regulatoria propia de estos organismos.

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Harry: PROCEDIMIENTO SANCIONADOR


LA LEGALIDAD COMO SUSTENTO DE LA SANCION La expresin cabal de la democracia y de los gobiernos democrticos, es el Estado de Derecho, del que no pueden apartarse las autoridades, ni mucho menos los funcionarios pblicos. La doctrina, a travs de distinguidos tratadistas extranjeros y nacionales, coincidentemente sostiene: "El Estado de Derecho es el servidor de la sociedad y no su amo". "Est sometido a un sistema de normas jurdicas y polticas y tiene como finalidad la proteccin de los derechos de las personas". 'Consiste, pues, en el gobierno de las leyes y no en el gobierno de los hombres, mediante el imperio de la legalidad, que complementado por las decisiones de los tribunales constituye el rgimen de la juricidad". Significa, entonces, que la arbitrariedad en un Estado de Derecho es recusada, rechazada, deviene en imposible por cuanto el poder est sometido a rdenes impersonales, ciertas, justas y objetivas. La superioridad del derecho sobre el Estado es lo caracterstico del Estado de Derecho, debiendo entenderse ste no slo como el imperio de la ley positiva sino como un ideal de la justicia. El mbito de aplicacin del proceso sancionador lo seala la ley de procedimientos administrativos en los siguientes artculos.

Artculo 229 : mbito de aplicacin.


229.1 Las disposiciones del presente Captulo disciplinan la facultad que se atribuye a cualquiera de las entidades para establecer infracciones administrativas y las consecuentes sanciones a los administrados. 229.2 En las entidades cuya potestad sancionadora est regulada por leyes especiales, este Captulo se aplicar con carcter supletorio. La potestad sancionadora disciplinaria sobre el personal de las entidades se rige por la normativa sobre la materia.

ANLISIS
El principio de la legalidad expresa el monopolio de la ley como fuente ineludible para establecer el delito, la falta, etc; e igualmente, para establecer la pena o sancin administrativa, segn sea el caso. La Ley interviene para precisar limitaciones a la discrecionalidad de los encargados de administrar justicia. LA SANCIN ORIENTA LA VOLUNTAD HACIA EL CUMPLIMIENTO DE LA NORMA: Es la consecuencia del incumplimiento del deber jurdico que recae sobre el sujeto obligado o la medida empleada para tal incumplimiento se produzca. Puede disminuir, debilitar, incluso eliminar algn espacio de la esfera jurdica de los particulares, por imponerle un deber u obligacin. Calificando la naturaleza de la sancin administrativa, Dromi considera que la decisin de la administracin imponiendo una sancin. Es un acto administrativo tpico, no constituyendo un acto jurisdiccional, ni produce cosa juzgada, por lo que puede ser cuestionada por los medios impugnatorios previstos por la ley para atacar un acto administrativo.

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Mediante ella indirectamente se pretende mantener el respecto a la norma, restablecer el orden jurdico violado, evitando que prevalezcan los actos contrarios al ordenamiento jurdico. Las potestades administrativas son varias, necesarias para que la administracin pueda desarrollar sus actividades y lograr los propsitos que le son propios.

En ambos casos, el valor jurdico informador y de bsqueda de disciplina administrativa es tan evidente que opera directamente sobre las normas administrativas de la materia. TERCERO, en caso que el procedimiento sancionador slo tenga regulacin administrativa, tendrn a esta Ley como fuente directa de su actuacin, de manera ntegra.

NATURALEZA DE LAS NORMAS DE ESTE CAPTULO


En CUARTO lugar, mencin aparte merece las normas sustantivas de este Captulo, Las normas tienen por objeto disciplinar desde el nivel legal los criterios a aplicar y las actuaciones administrativas que deben cumplir todas las entidades para poder ejercer la potestad sancionadora que se les confa. No obstante ser de orden pblico, estas normas poseen el mismo valor supletorio que lada la ley para uniformar la accin sancionadora, lo cual debe entenderse como la aplicacin de este Capitulo integrndose con los procedimientos sancionadores que existan en la Administracin Pblica, debiendo compatibilizarlos para una aplicacin coherente. PRIMERO, aquellos procedimientos sancionadores, cuyo contenido se encuentra en una Ley especial, debern ceirse por esas normas, y, en lo no previsto, por las disposiciones de esta Ley (supletoriedad activa), en defecto de ambas disposiciones se mantendrn aplicables las disposiciones subalternas que pudieran existir (reglamentos, directivas, etc.). SEGUNDO, si se trata de procedimientos cuyo ordenamiento sea regulado por normas administrativas, stas se entendern como derogadas o vigentes, segn sea su compatibilidad con las disposiciones y procesales de este ordenamiento. Es igual sentido, si los contenidos de esta reglamentacin sancionadora tuvieren un respaldo legal de tipo indirecto (por ejemplo, si una norma de su ley orgnica estableciera que las entidades regulan su potestad sancionadora mediante directivas, sin darles un sentido a la regulacin a darse). que pretenden sentar las bases para un Derecho administrativo sancionador democrtico. Como se ver en los comentarios articulares, las normas materiales de esta potestad sancionadora no tienen su origen propiamente en 8sta norma, sino que son verdaderas concreciones de los derechos fundamentales consagrados en la Constitucin Poltica y en los tratados internacionales de derechos humanos. De tal modo, independientemente de la supletoriedad de la norma en s, poseen suficiente virtualidad de contenido como para vincular directamente a la administracin, aun cuando tengan diferenciado como especial su procedimiento administrativo. As suceder, con los principios establecidos en el artculo 230 y las reglas del artculo 231 (estabilidad de la competencia sancionadora), artculo 232 (solidaridad de responsabilidades y compatibilidad con medidas resarcitorias), artculo 233 (prescripcin), Y artculo 237 (non reformatio in peius). No se puede dejar de mencionar que las normar sustantivas y procesales de este Captulo, crea un rgimen unitario de la potestad sancionadora pblica, conformado por una serie de principios de origen constitucional y un procedimiento formalizado tipo o ad hoc para esta funcin administrativa que no puede ser evitado por las entidades.

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LA SEPARACIN DEL RGIMEN SANCIONADOR CON EL DISCIPLINARIO


La Ley ha incorporado mediante una tmida clusula la doctrina que distingue a efectos de la potestad sancionadora entre las relaciones de sujecin general y las relaciones de sujecin especial, como dos modos gradualmente diferentes como se Vinculan los administrados con las entidades. Conforme a esta doctrina, los administrados se vinculan con las entidades en uno de dos escenarios Cuando un administrado se halla en la relacin de sujecin general, que es la regla comn, se encuentra ejerciendo plenamente su libertad de actuacin, y se vincula excepcionalmente a determinados deberes generales de cumplimiento y al poder de polica de la Administracin, que limitan estado de libertad individual y de accin. (Ejm. Situacin de los mercados regulados, mercado financiero, etc.). Como se puede entender fcilmente en este escenario, son aplicables ntegramente las reglas de garanta y procedimientos de garanta, en resguardo de la libertad individual y derechos adquiridos. Es el modelo general. Cuando un administrado se halla en una relacin de sujecin especial, el administrado debe soportar niveles ms intensos de intervencin administrativa por cuanto estamos en mbitos que son ordenados por la Administracin y su ius punendi, que sin este privilegio sera imposible organizarlos. Las notas caractersticas de esta relacin especial de sujecin son la presencia de deberes especficos de cumplimiento a cargo del administrado, su rol esencial de subordinacin en funcin de los objetivos pblicos, y, una regulacin dada por la autoridad en forma estatutaria). Ejm. servidores pblicos, soldados, internos de establecimientos penales, etc. En este escenario, existe una atenuacin de las garantas individuales por la prevalencia de la carga de deberes que su estatuto establece y la des legalizacin

necesaria por que la Administracin haga efectiva la subordinacin que estas personas tienen frente a aqulla. Principalmente este debilitamiento se aprecia en: Tendencia a emplear normas reglamentarias para establecer o completar las infracciones y sanciones. Debilita el principio de legalidad. Tendencia a estipular sanciones en funcin de tipos genricos y abstractos de infracciones. Debilita el principio de tipicidad. Tendencia a tornar ms eficiente y rpido el procedimiento administrativo sancionador con cargo al control posterior. Debilita el principio de debido proceso. Tendencia a permitir sanciones administrativas independientes de las judiciales. Afectan el alcance del non bis in idem. Como las relaciones especiales de sujecin configuran un status ventajoso para la Administracin y restrictivo para el administrado, debe tener un establecimiento legal y no meramente reglamentario. Pero debe tenerse presente que estamos frente a una legtima atenuacin de las garantas en favor de los cometidos del servicio pblico, que no implica su estado de indefensin, puesto que su rgimen privativo siempre va a dar va de proteccin a su debido procedimiento. Mientras que el Derecho administrativo sancionador se orienta a disciplinar la actuacin de la Administracin, para as mantener inclume la zona de libertad que corresponde constitucionalmente al administrado, en las relaciones especiales de sujecin, precisamente los administrados no gozan de esa esfera, por ser la esencia de su estatuto una subordinacin frente a la Administracin y la posibilidad legtima de organizar su actividad, incluso bajo amenaza de coaccin y pena (as sucede con los agentes pblicos, los presos, los concesionarios de servicios pblicos).

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Elementos de la actividad sancionadora


A. COMISIN DE LA FALTA No existe diferencia universalmente aplicables entre los hechos constitutivos de Infracciones administrativas y delitos penales.

correcta el cierre de un local sin licencia, como el cese de una publicidad engaosa-, ni las medidas resarcitorias devolver importe de ejecucin subsidiaria-, ni las medidil5 de forzamiento de ejecucin administrativa -multas coercitivos o compulsin sobre las personas. Los principales sanciones administrativas son: la multa, la afectacin (suspensin,

El distingo es de poltica legislativa, al momento de legislar, segn la importancia y gravedad que se considere para castigarlas. (Ejm. Ley que penaliza el manejo de vehculos en estado alcohlico o los desbandes en los estadios). Existe una zona comn en la cual existe consenso social casi universal acerca del carcter penal de su tratamiento (Ejm. afectaciones contra el patrimonio, la vida y el cuerpo, el trfico de drogas). B. EVALUACIN DE LA CONDUCTA (PROCESAMIENTO) Mediante el procedimiento de oficio sancionador que estos captulos se disea como modelo uniforme. C. LA SANCIN ADMINISTRATIVA La sancin administrativa es, un mal infligido a un administrado en ejercicio de la correspondiente potestad administrativa por un hecho o una conducta constitutiva de infraccin administrativa. Los elementos de la sancin administrativa son los siguientes: 1. Es un acto de gravamen Determina un menoscabo o privacin, total o parcial, temporal o definitiva, de derechos o intereses. 2. Es un acto reaccional frente a conducta ilcita. Su finalidad es una consecuencia de la conducta sancionable, eminentemente con carcter represivo y disuasivo. 3. Es un acto con finalidad slo represiva, por lo que su existencia misma no guarda relacin con el volumen o magnitud del dao. No obstante tener caracterstica de actos aflictivos a los administrados no son tcnicamente sanciones: las medidas de reposicin de las cosas a la situacin legal

clausura o interdiccin) de la posibilidad de ejercer determinadas actividades, el Comiso de bienes, la caducidad de derechos, la amonestacin o apercibimiento, instrucciones especiales, trabajos de utilidad pblica, etc. D. REVISIN JUDICIAL Toda sancin impuesta en sede administrativa es revisable en el Poder Judicial por medio de la accin contenciosa administrativa, y en caso graves, mediante las acciones de garanta.

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Fiorella: POTESTAD SANCIONADORA


La POTESTAD SANCIONADORA, es una de ellas, que viene a constituir una atribucin correspondiente a la administracin para imponer correcciones a los ciudadanos o a los administrados. Se divide en correctiva y disciplinaria, segn que ella se dirija al administrado o al empleado o al funcionario.

ARTCULO 230 : PRINCIPIOS DE LA POTESTAD SANCLONADORA. ADMINISTRATIVA.


La potestad sancionadora de todas las entidades est regida adicional mente por los siguientes principios especiales: 1. Legalidad.- Slo por norma con rango de ley cabe atribuir a las entidades la

La doctrina encuentra su fundamento en la necesaria existencia de una disciplina interna y externa, coadyuvante para el cumplimiento de la compleja labor encomendada a la administracin; caso contrario sta devendra en indefensa, generndose un desorden incontrolable. Coinciden Santa Mara de Paredes, Garca Oviedo, Jeze y Marienhoff, al sostener que es de naturaleza decididamente penal, pero que no incluye en su contenido a los delitos, tan slo a las faltas, debiendo respetarse en su ejercicio el debido proceso legal principalmente, el derecho de defensa. La Ley del Procedimiento Administrativo espaol, a diferencia de la nuestra, no establece los trmites del procedimiento sancionador, limitndose a sealar los principios en los cuales debe sustentarse, y los principios de la potestad sancionadora. En el artculo 127 dicha ley indica los principios de legalidad, irretroactividad, tipicidad, responsabilidad, proporcin habilidad: igualmente, se refiere a la prescripcin y a la concurrencia de sanciones. El Capitulo II del Ttulo IV es destinado por la Ley nacional a la POTESTAD SANCIONADORA y al PROCEDIMIENTO SANCIONADOR, en cuyo artculo 2290 se fija que las disposiciones contenidas en el mismo tiene por objeto regular la facultad atribuida a la administracin para establecer infracciones y las

potestad

sancionadora

y la

consiguiente

previsin

de

las

consecuencias

administrativas que a ttulo de sancin son posibles de aplicar a un administrado, las que en ningn caso habilitarn a disponer la privacin de libertad.

ANALISIS:
NATURALEZA DE LOS PRINCIPIOS EN RELACIN CON EL DERECHO PENAL Muchos han considerado a los principios que inspiran el derecho sancionador administrativo como derivaciones o extrapolaciones del derecho sancionador mayor: el Derecho penal. Existen razones histricas para considerar que en efecto, algunos de estos principios fueron creados y cobijados por el Derecho penal, as como que el desarrollo terico del mismo, en esta materia, tiene muchos siglos de avance. Sin embargo, debemos afirmar que, en cuanto implica los principios y reglas generales de este Captulo, no se realiza una transposicin de figuras del Derecho penal al administrativo, sino que el Derecho administrativo en su progreso y bsqueda de afianzamiento democrtico asume valores constituciones y de derechos fundamentales de la persona, los involucra y asume como propios, sin pasar por el transvase del Derecho penal. Esto es necesario de aclarar porque las reglas de este Captulo, deben ser interpretadas e integradas en funcin del sentido integral del Derecho Administrativo, segn lo dispuesto en el Ttulo Preliminar de esta Ley, y no en funcin de aquellos que pudieran parecer anlogos en el Cdigo Penal, por cuanto la lgica del Derecho administrativo no siempre es coincidente con aqul.

correspondientes sanciones aplicables a los administrados; que en el caso de la existencia de legislacin especial, las indicadas disposiciones tendrn nicamente carcter supletorio.

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Como bien establece el Tribunal Constitucional espaol sobre esta materia: "Se trata, en suma, de la aplicacin de los principios constitucionales inspiradores de las leyes procesales penales, pero no de las normas de estas. No poseen la misma estructura, ni se halla configurado del mismo modo, el proceso penal y el procedimiento administrativo sancionador. Los principios del primero han de proyectarse de manera adecuada sobre el segundo. Es una traslacin con matices".

Es una reserva explcita a favor de la ley para poder autorizar a las entidades a sancionar, que preserva el mbito natural de la libertad ciudadana y los derechos fundamentales. Precisamente esta norma acoge en el mbito administrativo el principio constitucional que los derechos fundamentales slo pueden limitarse con la conformidad legal y no solamente por acto directo de la Administracin. RESERVA LEGAL PARA HABILITAR LAS SANCIONES APLICABLES POR LA ADMINISTRACIN De la misma manera que el anterior precepto, ninguna autoridad puede crearse sus sanciones aplicables, de modo general (mediante reglamento) o especficamente para el caso concreto (mediante acto administrativo). La reserva legal tambin evita las posibilidades de la Administracin para ser creativo al momento de afectar el patrimonio o los derechos de los administrados. Sino que debe ceirse a aplicar aquellas modalidades de afliccin de patrimonios o menoscabos de derechos que hayan sido autorizadas por la legislacin. La va reglamentaria slo puede emplearse para especificar o graduar sanciones, pero no para crearlas. (Previsin incluida en el inciso cuarto de este artculo, en el principio de tipicidad). PROHIBICIN EXPLCITA PARA QUE LA ADMINISTRACIN PUEDA APLICAR SANCIONES QUE IMPLIQUEN PRIVACIN DE LIBERTAD La modernidad tiene como principal valor de la poltica y actividad humana a la libertad. Por ello, su disponibilidad slo se ha reservado para los mandatos legales que habiliten al poder pblico a afectarla, y a las autoridades judiciales para sal11cionar con su menoscabo. La Administracin slo tiene un rol de ejecutivo de los mandatos judiciales que afecten la libertad individual, pero nunca la posibilidad de determinarla y sancionarla por s y ante s. Se acude al nivel de separacin de funciones mximos: el Congreso de la Repblica que autorice a afectar mediante la norma jurdico penal, el Poder Judicial que la concreta en las situaciones subjetivas especficas y la autoridad administrativa que la ejecuta en virtud del cumplimiento de los mandatos judiciales.

1. EL PRINCIPIO DE LEGALIDAD
Slo por norma con rango de ley cabe atribuir a las entidades la potestad sancionadora y la consiguiente previsin de las consecuencias administrativas que a ttulo de sancin son posibles de aplicar a un administrado, las que en ningn caso habilitarn a disponer la privacin de libertad. La retirada de la posibilidad que la Administracin auto regule sus actuaciones sancionadoras, se realiza por una posicin de principio importante: Permitir a los administrados predecir las actuaciones administrativas sancionadoras, darle estabilidad al rgimen y reiterar que sobre la base de actos legislativos se puede menoscabar derechos de los administrados. Pero adems lo sustenta un principio poltico: La ley encarna la mxima decisin del consenso social a travs de sus representantes y asegura un procedimiento democrtico de generacin. Slo estos aspectos pueden legitimar a la administracin sancionadora. Son tres los enunciados de esta norma que configuran la cobertura legal de la Potestad sancionadora: RESERVA LEGAL PARA LA ATRIBUCIN DE LA POTESTAD SANCIONADORA Ninguna autoridad por importante que le considere para su cumplimiento funcional puede atribuirse capacidad sancionadora sobre los administrados, si as no se le ha otorgado expresamente por la ley expresa.

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En suma, las autoridades administrativas deben actuar dentro de las facultades que le han sido atribuidas por la ley y de acuerdo con los fines para los cuales fueron conferidas. Conforman tambin el bloque de legalidad que surge contra la arbitrariedad en el derecho administrativo sancionador: la legalidad propiamente dicha, la tipicidad, la prohibicin de la analoga y del non bis in idem, y la irretroactividad de la norma sancionadora.

3. RAZONABILIDAD:
Las autoridades deben prever que la comisin de la conducta sancionable no resulte ms ventajosa para el infractor que cumplir las normas infringidas o asumir la sancin; as como que la determinacin de la sancin considere criterios como la existencia o no de intencionalidad, el perjuicio causado, las circunstancias de la comisin de a infraccin y la repeticin en la comisin de infraccin. EL PRINCIPIO DE RAZONABILIDAD Y PROPORCIONALIDAD Este inciso constituye una concrecin del principio de razonabilidad que se establece en el Ttulo Preliminar (art. IV item 1.4), que se juzg necesario para enfatizar que en la actuacin administrativa sancionadora se niega las posibilidades de

2. DEBIDO PROCEDIMIENTO:
Las entidades aplicarn sanciones sujetndose al procedimiento establecido respetando las garantas del debido proceso.

discrecionalidad administrativa, y adems establecer un indicador especfico de

ANALISIS: EL DEBIDO PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO


La aplicacin de la potestad sancionadora, debe producirse por el procedimiento previsto para su ejercicio, y si no estuviere totalmente formalizado, por este procedimiento tipo que seala esta Ley. Como la potestad sancionadora es una potestad estrictamente formalizada, de suerte que no hay posibilidad que una autoridad aplique sanciones obviando un procedimiento administrativo, o que tenindolo argumente cualquier situacin para obviarlo o modificarlo para el caso concreto. Las entidades aplicarn sanciones sujetndose al procedimiento establecido respetando las garantas del debido proceso, donde los administrados gocen de todos los derechos y garantas siguientes: Derecho a exponer sus argumentos. Derecho a ofrecer y producir prueba. Derecho a obtener una decisin motivada y fundada en derecho

control sobre la actuacin sancionadora. RAZONABILIDAD DE LA ESTIPULACIN DE LA SANCIN EN GENERAL Las autoridades deben prever que la comisin de la conducta sancionable no resulte ms ventajosa para el infractor que cumplir las normas infringidas o asumir la sancin, sino su aspecto represivo carecera de sentido. Calificar o sancionar una conducta prohibida pero que genera alta rentabilidad con una sancin leve, es una invitacin a transgredir la norma. RAZONABILDAD DE LA SANCIN EN PARTICULAR La sancin debe adaptarse dentro de los lmites de la facultad atribuida y manteniendo proporcionalidad entre los medios a emplear y los fines pblicos que debe tutelar, para que respondan a lo estrictamente necesario para la satisfaccin del cometido Existe el derecho de los administrados a que las actuaciones de las entidades que les afecten sean llevadas en la forma menos gravosa posible (regla de la moderacin) y con ello evitar cualquier exceso en la punicin (art. 55.11). Los criterios para la graduacin de la sancin son: la existencia o no de intencionalidad, el perjuicio causado, las circunstancias de la comisin de la infraccin y la repeticin en la comisin de infraccin. Como se puede entender, esta

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exigencia hace que en el derecho administrativo sancionador, la autoridad no solo tenga que motivar la probanza de la falta sino tambin de que manera ha ponderado la conducta y los dems criterios atinentes para seleccionar la sancin a imponer. \lo basta la mera motivacin de los hechos sancionables, sino que debe estar complementada con la justificacin de la medida a aplicar y su cuanta.

La determinacin de los supuestos que cumplen con esta exigencia y cuando se cumple constituye una actividad que se debe realizar de modo casustico y por cada materia en general. Pero se puede sealar sin duda que se incumple esta exigencia, cuando las leyes nicamente tipifican en blanco los ilcitos s administrativos de modo directo, o que slo concretan a prohibir determinadas conductas, sin calificarlas como faltas. Un ejemplo ilustrativo de un agravio legal a este principio, lo constituye el artculo 47 de la Ley NQ 27209, Ley de Gestin Presupuestaria que pretende fijar las responsabilidades y sanciones por incumplimientos a la administracin presupuestal: "El incumplimiento de las disposiciones establecidas en la presente Ley, las Leyes Anuales de Presupuesto, as como los reglamentos y Directivas emitidas por la Direccin nacional de Presupuesto Pblico, da lugar a las sanciones administrativas aplicables, sin perjuicio de la responsabilidad civil o penal a que hubiera lugar". Estamos frente a un caso tpico de ley sancionadora en blanco, que en verdad no obstante su ttulo, carecen en verdad de contenido material, desde que no precisan la hiptesis que define la conducta sancionable, sino que a travs de una frmula vaga o genrica, colocan en la autoridad administrativa la posibilidad de establecer, caso por caso, y con amplia discrecionalidad, si una determinada conducta es sancionable o no, lo cual se traduce en violacin del principio de tipicidad. Los actos administrativos que se fundan en ellas devienen en nulos por afectativos al principio aludido. Cuando la norma legal acude a frmulas amplias y vagas remisiones abstractas o descripciones carentes de toda precisin resulta indebido y hasta inconstitucional, pues en verdad no deja fuera del campo sancionador; ninguna accin u omisin contraria a la ley, reglamento, sean presente o futuros. En conclusin, las normas en blanco, que en lugar de definir de manera cierta la conducta sancionable, consideran como tales cualquier violacin de la totalidad de una Ley o un Reglamento, son contrarias al principio de tipicidad de las infracciones

4. TPICIDAD:
Slo constituyen conductas sancionables administrativamente las infracciones previstas expresamente en normas con rango de ley mediante su tipificacin como tales, sin admitir interpretacin extensiva o analoga. Las disposiciones

reglamentarias de desarrollo pueden especificar o graduar aquellas dirigidas a identificar las conductas o determinar sanciones, sin constituir nuevas conductas sancionables a las previstas legalmente, salvo los casos en que la ley permita tipificar por va reglamentaria.

ANALISIS: LA REGLA DE LA TIPICIDAD


Las conductas sancionables administrativamente nicamente pueden ser las infracciones previstas expresamente en normas con rango de ley mediante la previsin cierta de aquello que la Administracin considera ilcito. Esta exigencia, tambin sirve para distinguir que no todos los preceptos normativos imponen deberes de conductas personales cuyo incumplimiento deriva en sancin, por lo que no pueden calificarse como tales a la inobservancia de principios, finalidades legales, objetivos institucionales, etc. La ley debe describir especficamente la conducta o los conceptos jurdicos indeterminados que servirn de gua para la identificacin de las conductas ilcitas, tanto para favorecer el conocimiento y previsibilidad de la accin administrativa por palie del administrado, como para acotar el margen discrecional en asuntos sancionadores de la Administracin y concretarlos en los supuestos tasados previamente.

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aqu consagrado, pues, ante la vaguedad y generalidad del hecho que se considera ilcito (violacin de cualquier norma legal o reglamentaria), ser en verdad la autoridad administrativa encargada de aplicar la sancin quien tipificar, en cada caso, el hecho sancionable. Por lo tanto, se consideran contrarias al principio de legalidad de las infracciones todas las normas administrativas que pretendan calificar conductas sancionables, sin proporcionar informacin suficiente en torno al comportamiento infractor; e idntico tratamiento deben recibir, los actos administrativos no tipificante de ilicitud. En esta situacin se encuentran las normas que califican como sancionables el incumplimiento de las finalidades previstas en las leyes o en la normativa de que se trate, las tipificaciones imprecisas y ambiguas, con frmulas abiertas, en tanto su utilizacin lleva de suyo la apertura de un enorme margen de discrecionalidad a la hora de apreciar la existencia de conductas ilcitas

REGLAMENT CONCRETA COMO FALTAS SUPUESTOS QUE LA LEY CONSIDERA EN LO ESENCIAL PERO SIN PRECISIN Pero atribuye potestad sancionadora y estipula las sanciones posibles (Ejm. conductas prohibida calificadas como ilcitos administrativos). REGLAMENTO ORGANIZA LOS SUPUESTOS DISTRIBUIDOS EN VARIAS DISPOSICIONES Para hacer un compendio de faltas administrativas en una misma materia. (Ejemplo: textos nicos ordenados y similares). REGLAMENTACIONES AUTNOMAS O DE ENTIDADES CONSTITUCIONALMENTE AUTNOMAS Incluso del Poder Legislativo, donde su potestad reglamentaria es parte de su garanta institucional

ESTAR PROHIBIDO A LOS REGLAMENTOS ADMINISTRATIVOS: CONVERGENCIA DE LOS REGLAMENTOS PARA LA TIPIFICACIN
Las disposiciones reglamentarias de desarrollo pueden especificar o graduar aquellas dirigidas a identificar las conductas o determinar sanciones, sin constituir nuevas conductas sancionables a las previstas legalmente. Ahora bien, la propia ley puede convocar la concuIT0ncil o apoyo de la administracin para concluir la labor de tipificacin, habilitndolo a regular slo lo mnimo indispensable para concretar la tipificacin. Los supue:;los ms comunes son: REGLAMENTO DESARROLLA UNA TIPIFICACIN POR DELEGACIN DE LA LEY. Se trata de una suerte de delegacin de tareas que el legislador hace en la Administracin por considerar que se abordan aspectos tcnicos o muy dinmicos que no justifica mantenerlos dentro de la reserva legal, pero determinando lo esencial de la conducta antijurdica. Es muy fino el lmite entre la colaboracin reglamentaria vlida y la des legalizacin contradictoria con esta Ley, por lo que ha de estarse al anlisis casustico de la normativa en cada caso. Desarrollar una tipificacin no subordinada a alguna ley autoritativa, o tenindola altere su naturaleza, sus limites o adiciones nuevas infracciones o sanciones. Prever nuevas infracciones o sanciones diferentes a las que tienen cobertura legal.

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CLARISSE: LA INTERDICCIN DE LA ANALOGA


Ante el vaco normativo que pueda ofrecer el Derecho administrativo sancionador, no existe la posibilidad de que la autoridad acuda a la analoga para sancionar al administrado, por ms repulsiva que pueda ser para la Administracin tal conducta. Si se le permitiera esta extensin, se destruira fcilmente la garanta del bloque de legalidad establecido con anterioridad. Desde el punto de vista concreto, la tipificacin es de interpretacin restrictiva y correcta. 5. IRRETROACTIVIDAD: Son aplicables las disposiciones sancionadoras vigentes en el momento de incurrir el administrado en la conducta a sancionar, salvo que las posteriores le sean ms favorables.

exigencia

de

preexistencia

de

las

normas

sancionadoras

produce

dos

consecuencias, a saber: PRIMERO, supone el rechazo efectivo a la sancin de comportamientos cometidos antes de plasmarse, a nivel legislativo, su concreta tipificacin. La pena debe ser preexistente a la comisin del hecho que se pretende sancionar. La infraccin de este aspecto del principio -que se produce siempre que se pretenda castigar una conducta no tipificada como' punible para el momento de su ocurrencia se traduce en clara violacin del principio de legalidad de las infracciones y sanciones, y al mismo tiempo, en desconocimiento de la garanta constitucional de irretroactividad de la ley. En SEGUNDO lugar, para imponer sanciones, las conductas tpicas no slo han de estar contemplados y sancionados por la ley vigente en el momento de su comisin, sino tambin cuando se juzga o determina por el rgano competente la aplicacin de la norma sancionadora a dichos hechos La ilicitud y la sancin administrativa para el caso deben continuar preexistiendo para el momento en que el rgano competente pretenda aplicarla. Por lo tanto, no podra aplicarse sancin alguna si cuando se dicta la decisin respectiva, la conducta que se pretenda sancionar ha dejado de ser ilcito. APLICACIN RETROACTIVA DE LAS NORMAS SANCIONADORAS MS

ANALISIS: LEY SANCIONADORA PREVIA


Este principio determina que la atribucin de la potestad sancionadora slo es vlida para la aplicacin de disposiciones de tipificacin de ilcitos y previsora de sanciones cuando hayan entrado en vigencia con anterioridad al hecho y estn vigentes al momento de su produccin y calificacin por la autoridad. Corno consecuencia directa del principio de legalidad, las entidades no pueden sancionar por normas posteriores cuando sean desfavorables a la situacin del administrado, ni pueden aplicar disposiciones posteriores retroactivamente a los hechos anteriores. Obviamente, la preexistencia se refiere tanto a las infracciones, como a las sanciones. La preexistencia de las penas, constituye una manifestacin concreta del princiipio general de irretroactividad en el mbito del derecho sancionador. En este sentido, la

FAVORABLES En el mismo sentido si una norma posterior fuere ms favorable al administrado Ejm. destpifique la conducta como sancionable o reduzca la penalidad) deber aplicrsele lo ms favorable. La regla de la irretroactividad, tiene esta excepcin: si luego de la realizacin de un hecho sancionable segn la ley preexistente, se produce una modificacin legislativa, y la nueva leyes, en su consideracin integral, ms benigna para el administrado, bien porque quita al hecho el carcter punible, o porque establece una sancin de menor .efecto daino para el sujeto pasivo, entonces ser dicha ley (la

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ms favorable o benigna) la aplicable al caso, no obstante no haber regido al momento en que se ejecutara el .ilcito administrativo. Cabe advertir, finalmente, que la doctrina y jurisprudencia fornea han aclarado que el juicio de benignidad de la nueva ley debe efectuarse de manera integral, sin fraccionamientos, de modo que en aquellos casos en que el nuevo rgimen legislativo contenga partes favorables y partes desfavorables, lo correcto ser determinar si, en bloque, se trata realmente de una regulacin ms benigna.

ANALISIS:
A diferencia del principio de non bis in idem que aborda el tema de la concurrencia del rgimen sancionador para un mismo hecho, esta norma regula los supuestos que dentro de un mismo rgimen y procedimiento sancionador, la conducta ilcita pueda calificar en ms de un supuesto de la relacin de hechos tpicos. La alternativa de la norma ante estos casos es la absorcin de la sancin prevista para la infraccin de menor gravedad, por la de mayor gravedad. Ntese que la absorcin no se da en funcin de qu ilcito tiene una sancin ms

De otro lado, la retroactividad de normas sancionadoras benignas no puede ser aplicable si se tratara de disposiciones de ordenamientos sancionadores diferentes, como por ejemplo sucede si se destipifica penal mente un ilcito administrativo, o incluso dentro del mismo mbito administrativo si existieran competencias concurrentes sobre una misma materia, y una destipificara el hecho o reduzca la penalidad administrativa. Finalmente, la retroactividad de las normas administrativas favorables slo alcanza a los hechos sobre los que todava no se ha realizado un pronunciamiento firme de la entidad. Una vez producido aquel, la autoridad no puede retrotraer las normas posteriores, pues se trata de un acto administrativo firme e inconmovible en sede administrativa, y si se encontrara en ejecucin, debe proseguirse con ella. Sostener lo contrario sera afectar el inters pblico protegido por el procedimiento sancionador administrativo, lo cual redundara en auspiciar el incumplimiento de mandatos firmes en espera de amnistas, o exoneraciones, tratar desigualmente a los administrados que soporr1 tan las sanciones correctamente y aquellos que las prolongan en el tiempo.

grave, lo que de por d un caso de penas diversas es dificultoso, sino ms bien encarga a la autoridad escoger el ilcito "ms grave" para absorber el menor. Si bien la pena establecida puede ser un indicador de gravedad, no necesariamente debe responderse a esta circunstancia.

7. CONTINUACIN DE INFRACCIONES:
Para imponer sanciones por infracciones en las que el administrado incurra en forma continua, se requiere que hayan transcurrido por lo menos treinta (30) das desde la fecha de fa imposicin de fa ltima sancin y se acredite haber solicitado al administrado que demuestre haber cesado la infraccin dentro de dicho plazo.

ANALISIS:
La norma establece la regla que en caso de infracciones intermitentes o sucesivas en el tiempo cuya comisin se deba a una sola voluntad ilcita, no genere expedientes por cada una por separado. De acuerdo con la opcin del legislador, slo una vez recada la primera resolucin sancionadora, compelido el administrado a cesar su accin perjudicial y transcurridos treinta das, puede imponerse nuevas sanciones administrativas. Como se puede apreciar esta normativa no excluye la posibilidad que en va de aplicacin de la primera resolucin se aplique multas coercitivas, de autorizarlo su rgimen especial (art. 199).

6. CONCURSO DE INFRACCIONES:
Cuando una misma conducta califique como ms de una infraccin se aplicar la sancin prevista para la infraccin de mayor gravedad, sin perjuicio que puedan exigirse las dems responsabilidades que establezcan las leyes.

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8. CAUSALIDAD:
La responsabilidad debe recaer en quien realiza la conducta omisiva o activa constitutiva de infraccin sancionable.

accin omitida con todas las condiciones relevantes del entorno, no se hubiese realizado el estado de cosas perjudiciales?

9. PRESUNCIN DE LICITUD
Las entidades deben presumir que los administrados han actuado apegados a sus deberes mientras no cuenten con evidencia en contrario.

ANALISIS:
Es la condicin indispensable para la aplicacin de una sancin en una persona determinada que consiste en la necesidad de satisfacer una relacin de causa adecuada al afecto entre la conducta de la personal y el efecto daoso irrogado o la configuracin del hecho previsto como sancionable. Hacer responsable y sancionar a un administrado es algo ms que simplemente hacer calzar los hechos en los tipos previamente determinados por la ley, en ninguna valoracin adicional. Es necesario que la conducta humana sea idnea y tenga la aptitud suficiente para producir la lesin, y no tratarse simplemente de los casos de fuerza mayor, hecho de tercero o la propia conducta del perjudicado. No puede sancionarse a quien no realiza la conducta sancionable, pues en el mbito administrativo no se sanciona al instigador o colaborador, salvo que esta conducta sea prevista como falta propia. Tratndose de una accin positiva del administrado, resulta ms o menos sencillo determinar la existencia de la relacin de causalidad entre ambos, pues basta simplemente hacer una reconstruccin mental de los hechos y ponderar si el perjuicio o hecho tpico se hubiere producido igualmente con la sola accin del administrado. El supuesto ms complejo es la determinacin de si una omisin satisface la exigencia de causalidad para hacer aplicable la sancin. Para el efecto, es necesario calificar si la omisin realmente es causal del tipo previsto para la sancin, respondiendo a la pregunta si se hubiese realizado la

ANALISIS:
LA PRESUNCIN DE INOCENCIA, DE CORRECCIN O DE LICITUD Las entidades deben presumir que los administrados han actuado apegados a sus deberes mientras no cuenten con evidencia en contrario y esta sea declarada as mediante resolucin administrativa firme. Conceptualmente esta presuncin significa un estado de certeza provisional por la que ningn administrado, en su relacin con las autoridades, debe aportar pruebas sobre su inocencia, sino que corresponde esta carga a la Administracin; y que slo la resolucin administrativa firme podr determinar jurdicamente la ilicitud de la conducta del administrado y consecuentemente aplicar la sancin correspondiente. Los efectos de esta presuncin sobre el procedimiento administrativo sancionador son los siguientes: Un administrado no

puede ser sancionado sobre la base de una inferencia, de una sospecha, por su falta de apersonamiento o de presentacin de descargo, ro: ms razonable o lgica que pueda ser el planteamiento mental seguido por la autoridad. Incluso la presuncin de validez del acto administrativo (art. 9), aqu cede en favor del derecho constitucional o la inocencia del administrado. Si el curso del

procedimiento administrativo sancionador no llega a formar conviccin de la ilicitud del acto y de la culpabilidad del administrado, se impone el mandato de absolucin implcito que esta presuncin conlleva (in dubio pro reo).

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En todos los casos de inexistencia de prueba necesaria para destruir la presuncin de inocencia, incluyendo la duda razonable, obliga a la absolucin del administrado. La autoridad est sujeta al deber de resolver de modo absolutorio aplicando la regla del indubio pro reo, por la existencia del principio de inocencia del procedimiento administrativo. Ratifica que en materia sancionadora la carga de la prueba recae en la Administracin, por lo que compete a las autoridades identificar, atraer al expediente y actuar la evidencia suficiente que sustente la exclusin de esta presuncin. Como se aprecia, desplaza la carga de la prueba hacia un solo punto del procedimiento, y plantea una cobertura de proteccin sobre el administrado, quien incluso esta liberado de actuar aquella prueba que lo pueda auto incriminar (art. 169). Vinculada con la anterior, este principio conlleva a que el procedimiento sancionador lleve a cabo cuando menos una mnima actividad probatoria sobre los hechos a analizar. No bastan las declaraciones o afirmaciones de los denunciantes o terceros para desvirtuar la presuncin de correccin, pues la presuncin de veracidad no aplica a estos casos.

Tambin esta presuncin deriva necesariamente a que los administradores comprendidos en un procedimiento sancionador sean tratados como inocentes, con todos sus derechos subjetivos, como son al honor, la buena reputacin, la dignidad. En tanto la resolucin no se dicte y alcance firmeza, la presuncin aplica y protege al administrado, por lo que el comportamiento de la autoridad, sus actuaciones, e incluso la de los terceros (por ejemplo, denunciantes) debe considerar que la persona no puede ser sealada como culpable ni como imputado procesado. Si bien puede ser objetivamente cierto, existe la presuncin que garantiza la expectativa que los administrados sean reconocidos en su dignidad por la colectividad. La presuncin slo ceder si la entidad puede acopiar evidencia suficiente sobre los hechos y su autora, tener seguridad que se han producido todos los elementos integrantes del tipo previsto, y un razonamiento lgico suficiente que articule todos estos elementos formando conviccin.

10. NON BIS IN IDEM:


No se podr imponer sucesiva o simultneamente una perla y una sancin administrativa por el mismo hecho en los casos que se aprecie la identidad del sujeto, hecho y fundamento.

ANALISIS:
APLICABILIDAD DEL PRINCIPIO NON BIS IN DEM

En consideracin a esta presuncin legal que la Administracin debe asumir corno propia, se delimitan las posibilidades de dictarse medidas cautelares en contra del administrado. Como se puede entender, esta presuncin tambin conduce a evitar la precipitacin de las autoridades, y a cualquier accin que importe una condena previa al administrado. Por ello, las exigencias ordinarias para la dacin de medidas cautelares aqu se ven superlativamente extendidas por la presuncin de correccin.

La incorporacin de este principio sancionador presupone la existencia de dos ordenamientos sancionadores en el Estado que contienen una doble tipificacin de conductas: el penal y el administrativo, y, adems, admiten la posibilidad que dentro del mismo rgimen administrativo exista doble incriminacin de conductas. Precisamente este principio intenta resolver la concurrencia del ejercicio de poderes punitivos o sancionadores mediante la exclusin de la posibilidad de imponer sobre la base de los mismos hechos dos o ms sanciones administrativas o una sancin administrativa y otra de orden penal.

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Exclusin de la posibilidad de imponer sobre la base de los mismos hechos dos o ms sanciones administrativas y otra de orden penal. La aplicacin de una segunda sancin por la comisin de un hecho calificado como falta significa afectar la garanta del debido proceso y adems afecta la razonabilidad de la medida, por cuando conlleva a una clara desproporcin en. 81 poder punitivo del Estado. MBITOS DE APLICACIN Una misma entidad administrativa por el mismo hecho. Dos o ms autoridades administrativas distintas por el mismo hecho. Autoridad judicial se pronuncia antes y autoridad administrativa sanciona posteriormente. Autoridad administrativa se pronuncia antes y autoridad judicial sanciona luego.

ordenamientos, resultan ser heterogneos existir diversidad de fundamento, mientras que si son iguales, proceder la doble punicin. Como bien lo estableci el Tribunal Constitucional espaol: "Para que la dualidad de sanciones por un mismo hecho -penal y administrativa- sea constitucionalmente admisible es necesario que la normativa que la impone pueda justificarse porque contempla los mismos hechos desde la perspectiva de un inters jurdicamente protegido que no es el mismo que aquel que la primera sancin -de orden penal- intenta salvaguardar o, si se quiere, desde la perspectiva de la relacin jurdica diferente entre sancionador y sancionado". Por ejemplo, si una sancin penal trata de proteger la buena fe en los negocios, y la sancin administrativa busca poner a quien incumple una obligacin formal con la administracin, en que ambos juzguen los mismos hechos no sern objeto de exclusin por la regla del non bis in idem.

ARTCULO 231:
PRESUPUESTO DE OPERATIVIDAD La norma exige tres presupuestos para que opere el principio: a) IDENTIDAD SUBJETIVA: Que en principio no aparece como problemtico, pues para configurarse el administrado debe ser el mismo en ambos procedimientos, resultando irrelevante si concurre con otras personas o no, o aparece por interpsita persona en alguno de ellos. b) IDENTIDAD OBJETIVA: Los hechos constitutivos de la infraccin deben ser los mismos en ambos procedimientos. c) IDENTIDAD CAUSAL O DE FUNDAMENTO: La identidad causal se refiere a la identidad entre los bienes jurdicos protegidos y los intereses tutelados por las distintas normas sancionadoras, de suerte tal que si los bienes jurdicos que se persigue en los distintos Pero tiene adems la virtud de reforzar la estabilidad mediante la supresin de cualquier forma de alteracin de la competencia administrativa, que pueda significar que arbitrariamente se desve de la autoridad administrativa competente a un Derecho Procesal Administrativo U.A.P Pg. 53 Derecho Procesal Administrativo U.A.P Pg. 54

ESTABILIDAD DE LA COMPETENCIA PARA LA POTESTAD SANCIONADORA


El ejercicio de la potestad sancionadora corresponde a las autoridades administrativas a quienes les hayan sido expresamente atribuidas por disposicin legal o reglamentaria, sin que pueda asumirla o delegarse en rgano distinto.

ANALISIS:
Esta norma guarda concordancia con las disposiciones que se establecieron en el apartado sobre competencia administrativa, tendientes a darle fijeza y

predeterminacin a as autoridades que conocen de estos temas. Precisamente es la aplicacin al mbito sancionador de la reserva legal para la competencia administrativa establecida por el artculo 61 de esta misma Ley.

administrado, se creen comisiones o instancias ad hoc o intuito personae para apreciar un procedimiento sancionador en particular, se modifique la composicin de un colegiado adrede, o se cambien las autoridades que los conforman coincidente mente al sustanciacin de algn caso. En una perspectiva ms constitucional, esta regla implica la recepcin de una forma analgica del principio constitucional al juez natural. Producida una alteracin a la competencia sancionadora el administrado podr acudir mediante queja administrativa o concluida el procedimiento, mediante los recursos administrativos contra la decisin final.

LUZ MARINA. ARTCULO 232: DETERMNLACLN DE LA RESPONSABILIDAD


232.1 Las sanciones administrativas que se impongan al administrado son compatibles con la exigencia de la reposicin de la situacin alterada por el mismo a su estado anterior, as como con la indemnizacin por los daos y perjuicios ocasionados, los que sern determinados en el proceso judicial correspondiente. 232.2 Cuando el cumplimiento de las obligaciones previstas en una disposicin legal corresponda a varias personas conjuntamente, respondern en forma solidaria de las infracciones que, en su caso, se cometan, y de las sanciones que se impongan.

ANALISIS:
Compatibilidad de medidas administrativas con sanciones administrativas. No obstante tener caracterstica de actos aflictivos a los administrados no son tcnicamente sanciones: las medidas de reposicin de las cosas a la situacin legal correcta el cierre de un local sin licencia, como el cese de una publicidad engaosa, ni las medidas resarcitorias devolver importe de ejecucin subsidiaria-, ni las medidas de forzamiento de ejecucin administrativa -multas coercitivas o compulsin sobre las personas.

Estas medidas administrativas pueden imponerse al administrado sin excluirse entre s, ni con la sancin administrativa impuesta, pues responden a naturaleza y objetivo diferentes. Incluso procedimentalmente no existe requisito que deban imponerse en una misma resolucin sino que pueden serio mediante actos administrativos distintos.

ARTCULO 233: PRESCRIPCIN

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233.1 La facultad de la autoridad para determinar la existencia de infracciones administrativas prescribe en el plazo que establezcan las leyes especiales, sin perjuicio de los plazos para la prescripcin de las dems responsabilidades que la infraccin pudiera ameritar.

ALEGACIN DE PRESCRIPCIN Conforme a su propia naturaleza, ninguna autoridad puede plantear de oficio la prescripcin, del mismo modo como no puede fundar sus decisiones en su propia desidia. Por ello, es que la prescripcin ganada se alega por el interesado y corresponde a la

En caso de no estar determinado, prescribir en cinco aos computados a partir de la fecha en que se cometi la infraccin o desde que ces, si fuera una accin continuada.

Administracin resolverla sin abrir prueba, sin formar incidente o pedir otro acto de instruccin que la mera constatacin de los plazos vencidos. Producido esta circunstancia, la autoridad igualmente sin ms trmite debe

233.2 El plazo de prescripcin slo se interrumpe con la iniciacin del procedimiento sancionador, reanudndose el plazo si el expediente se mantuviera paralizado durante ms de un mes por causa no imputable al administrado.

pronunciarse de modo estimatorio o desestimatorio; en caso de ser favorable a la alegacin del administrado deber disponer el inicio de las acciones de responsabilidad administrativa que correspondan. INTERRUPCIN DEL PLAZO DE PRESCRIPCIN

233.3 Los administrados plantean la prescripcin por va de defensa y la autoridad debe resolverla sin ms trmite que la constatacin de los plazos, debiendo en caso de estimarla fundada, disponer el inicio de las acciones de responsabilidad para dilucidar las causas de la inaccin administrativa.

El cmputo del plazo se interrumpe (no suspende) por la iniciacin con conocimiento del interesado, del procedimiento sancionador. Una vez iniciado el procedimiento sancionador si se paraliza el expediente por ms de un mes por causas imputables a la Administracin, por caso fuerza mayor o caso fortuito.

ANALISIS:
RGIMEN DE LA PRESCRIPCIN DE LA SANCIN DE I1CITOS ADMINISTRATIVOS La ley establece esta previsin a favor de la seguridad jurdica de los administrados, haciendo necesario que el transcurso del plazo determine la imposibilidad de sancionar ilcitos administrativos. No obstante, el rgimen de este artculo no es de directa y uniforme aplicacin para lados los procedimientos sancionadores y posibilidades sancionadoras con la que cuenta la Administracin, pues la prioridad en el establecimiento de los plazos de prescripcin queda referida a las leyes ordenadoras de las posibilidades sancionadoras del estado. Los CARACTERES del Procedimiento Sancionador son tratados en el sub. Captulo II del Captulo II del Titulo IV, bajo la denominacin de Ordenamiento del Procedimiento Sancionador, disponindose en el artculo 234 que la potestad sancionadora ser ejercida cumpliendo obligatoriamente el procedimiento legal o reglamentarlo, cuyas caractersticas permitirn que la autoridad aplacadora de la sancin sea diferente a la que instruy, las resoluciones judiciales probatorias de los hechos tienen efecto vinculante en los procedimientos sancionadores; la notificacin indicar los hechos imputados, la calificacin de las infracciones en que pudiera haber incurrido, las sanciones aplicables, sealar la autoridad competente y la norma

CARACTERES DEL PROCEDIMENTO

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que le atribuya tal competencia, adecuada disposicin que permitir al administrado ejercer cabalmente el ejercicio de defensa. El mismo numeral concede cinco (5) das para que el administrado efecte las alegaciones del caso utilizando los medios de defensa previstos en el numeral 162.2, es decir, ofrecer y actuar pruebas contenidas en documentos e informes, pericias, testimonios, inspecciones y la actuacin de cualquier diligencia que no est prohibida. De ninguna manera el no ejercicio de este derecho podr redundar en perjuicio del administrado o, como lo dicen "sin que la abstencin del ejercicio de este derecho pueda considerarse elemento de juicio contrario a su situacin". Se inicia siempre de oficio por quien tenga esta atribucin y en el caso de estar sometida a subordinacin por orden superior, por peticin motivada de otros rganos o por denuncia, como lo dispone el numeral 235.1; quedando facultada la autoridad para efectuar investigaciones, averiguaciones e inspecciones antes del inicio del procedimiento a fin de determinar preliminarmente si concurren circunstancias que lo ameriten. Dispuesta la iniciacin del procedimiento, previa notificacin cumpliendo los requisitos antes mencionados, el administrado contar con un plazo no menor de cinco (5) das hbiles a partir de la fecha de la notificacin a fin de que formule los descargos o alegatos que viere por conveniente; a cuyo vencimiento, haya ejercido o no dicho derecho, de oficio se examinarn los hechos, se recabarn datos o informaciones que permitan determinar la existencia de la infraccin y la aplicacin de la sancin pertinente. Concluida esta etapa, la autoridad instructora, si fuere el caso, decide o no la imposicin de la sancin. Cuando la organizacin de la entidad lo permita, el instructor solo podr proponer motivadamente, de probarse la existencia de infraccin la correspondiente sancin. El rgano competente para adoptar la decisin, si fuera indispensable, podr realizar actuaciones complementarias a las efectuadas durante la instruccin.

En concordancia con el artculo 236 1 durante el perodo de instruccin pueden , disponerse medidas de carcter provisional que no sern otras que las contempladas en la ley, en aplicacin de autorizacin conferida por artculo 146 . Finalmente, conforme a lo dispuesto por el artculo 237.2, queda terminantemente prohibido que la resolucin dictada ante la impugnacin interpuesta, pueda imponer sancin ms grave que la original: Prohibicin de la Reforma peyorativa. La ley de procedimientos administrativos lo seala en los siguientes artculos.

ARTCULO 234 : CARACTERES DEL PROCEDIMIENTO SANCIONADOR


Para el ejercicio de la potestad sancionadora se requiere obligatoriamente haber seguido el procedimiento legal o reglamentaria mente establecido caracterizado por: 1. Diferenciar en su estructura entre la autoridad que conduce la fase instructora y la que decide la aplicacin de la sancin, cuando la organizacin de la entidad lo permita. 2. Considerar que los hechos declarados probados por resoluciones judiciales firmes vinculan a las entidades en sus procedimientos sancionadores. 3. Notificar a los administrados los hechos que se le imputen a ttulo de cargo la calificacin de las infracciones que tales hechos pueden construir y la expresin de las sanciones que, en su caso, se le pudiera imponer, as como la autoridad competente para imponer la sancin y la norma que atribuya tal competencia. 4. Otorgar al administrado un plazo de cinco das para formular sus alegaciones y utilizar los medios de defensa admitidos por el ordenamiento jurdico conforme al numeral 162.2 del artculo 162 sin qu e la abstencin del , ejercicio de este derecho pueda considerarse elemento de juicio en contrario a su situacin.

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PROCEDIMIENTO SANCIONADOR El procedimiento es la va por medio de la cual la Administracin ejerce su potestad sancionadora, y que se estructura con las finalidades de, en primer trmino comprobar la existencia de una transgresin susceptible de sancin administrativa, y, en su consecuencia, imponer una sancin administrativa. Como todo procedimiento administrativo tiene un rol de a favor de la administracin por cuanto es de inters pblico que la Administracin se comporte con certeza en sus decisiones, pero a su vez es una garanta para el administrado. Particularmente el nfasis garantista de este proceso es reforzado notablemente con los principios constitucionales derivados de la prioridad de la persona humana. Debe realzarse que siendo su naturaleza la de un procedimiento administrativo, constituye una va aplicable nicamente por las autoridades administrativas, para determinar la existencia de infracciones jurdicas administrativas y no de otra ndole. De ah que determinado en un procedimiento que el asunto es de otra ndole y no administrativo, no cabe la prosecucin del mismo.

SUJECIN A DETERMINACIN JUDICIAL DE HECHOS PROBADOS. Esta norma aplica en el tema sancionador la regla de la subordinacin de la Administracin sancionadora a la jurisdiccin, conllevando dos efectos al procedimiento: a) lo declarado por sentencia firme constituye la verdad jurdica b) la imposibilidad que la Administracin pueda tener un pronunciamiento distinto sobre estos mismo hechos. Ni el principio de verdad material, ni el de la legalidad, autorizan a actuar en sentido contrario a la declaracin judicial de certeza o verdad jurdica. Una conducta tipificada como indebida, corroborada por el Poder Judicial acarreara la aplicacin de sancin administrativa que corresponda, pudiendo slo ponderar bajo criterios administrativos la magnitud de la sancin a aplicarse. Del mismo modo, cuando una autoridad judicial comprueba la no participacin de una persona en un acto indebido o la veracidad de algn hecho probado en su jurisdiccin. En estos casos es necesario precisar que cuando la norma indica "confirmacin por sentencia judicial firme", quiere decir que la autoridad judicial ha emitido una decisin juzgando en concreto el caso, confirmando la existencia de los hechos.

ESTABLECIMIENTO LEGAL O REGLAMENTARIO. CARACTERSTICAS ESENCIALES: DESDOBLAMIENTO EN FASE DE INSTRUCCIN Y DE SANCIN. La segregacin o separacin de las fases de instruccin y de aplicacin de sancin en este procedimiento importa una traslacin al mbito administrativo de la regla procesal penal de la separacin entre las autoridades que instruyen la evidencia y quienes aplican la sancin, con lo que se pretende especializar al primero en la indagacin e investigacin y al segundo en permitir su mayor independencia para ponderar los hechos.

Por ejemplo, no ser de aplicacin este artculo, si la autoridad judicial emite una sentencia basada en la insuficiencia de pruebas, en alguna causal eximente, o concluye el proceso sin una decisin de fondo, como por efecto de una excepcin, o causal similar. NOTIFICACIN PREVENTIVA DE CARGOS. El trmite de formulacin de cargos es esencialsimo en el procedimiento sancionador, por cuanto es este acto procedimental que permite al administrado informarse cabalmente de los hechos imputados y su calificacin como ilcitos, a efecto de poder articular todas las garantas que su derecho al debido procedimiento le facultan.

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Del mismo modo, la obligacin de notificacin de los cargos obliga a la administracin a no ser prematura en juicios, a no ser insuficiente en su anlisis, ni a precipitarse en sus decisiones. De alguna manera se puede decir que la estructura de defensa de los administrados reposa en la confianza en la notificacin preventiva de los cargos, que a estos efectos deben reunir los requisitos de precisin (contener todos los elementos suficientes como para actuar contra ellos), claridad (posibilidad real de entender los hechos y la calificacin que ameritan sea susceptible de conllevar la calificacin de ilcitos por la administracin) e inmutabilidad (no puede ser variado por la autoridad en virtud de la doctrina de los actos propios inmersa en el Principio de conducta procedimental).

CHITO

ARTCULO 235 PROCEDIMIENTO SANCIONADOR


Las entidades en el ejercicio de su potestad sancionadora se ceirn a las siguientes disposiciones: 1. El procedimiento sancionador se inicia siempre de oficio, bien por propia iniciativa o como consecuencia de orden superior, peticin motivada de otros rganos o entidades o por denuncia. 2. Con anterioridad a la iniciacin formal del procedimiento se podrn realizar actuaciones previas de investigacin, averiguacin e inspeccin con el objeto de determinar con carcter preliminar si concurren circunstancias que justifiquen su iniciacin. 3. Decidida la iniciacin del procedimiento sancionador, la autoridad instructora del procedimiento formula la respectiva notificacin de cargo al posible sancionado, la que debe contener los datos a que se refiere el numeral 3 del artculo precedente para que presente sus descargos por escrito en un plazo que no podr ser inferior a cinco das hbiles contados a partir de la fecha de notificacin. 4. Vencido dicho plazo y con el respectivo descargo o sin l, la autoridad que instruye el procedimiento realizar de oficio todas las actuaciones necesarias para el examen de los hechos, recabando los datos e informaciones que sean relevantes para determinar, en su caso, la existencia de responsabilidad susceptible de sancin. 5. Concluida, de ser el caso, la recoleccin de pruebas, la autoridad instructora del procedimiento resuelve la imposicin de una sancin o la no existencia de infraccin. En caso de que la estructura del procedimiento contemple la existencia diferenciada de rganos de instruccin y rganos de resolucin concluida la recoleccin de pruebas, la autoridad instructora formular propuesta

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de resolucin en la que se determinar, de manera motivada, las conductas que se consideren probadas constitutivas de infraccin, la norma que prev la imposicin de sancin para dicha conducta y la sancin que se propone que se imponga; o bien se propondr la declaracin de no existencia de infraccin. Recibida la propuesta de resolucin, el rgano competente para decidir la aplicacin de la sancin podr disponer la realizacin de actuaciones complementarias, procedimiento. 6. La resolucin que aplique la sancin o la decisin de archivar el procedimiento ser notificada tanto al administrado como al rrgano u entidad que formul la solicitud o a quin denunci la infraccin, de ser el caso. siempre que sean indispensables para resolver el

administrativa, por lo que debe notificarse lo as decidido a quien motivara su apertura (superior jerrquico, denunciante, etc.) Como su propia naturaleza lo hace evidente, estas actuaciones previas no forman parte del procedimiento administrativo sancionador, poseyendo la calidad de antecedente que no interrumpe el plazo prescriptorio. ACTO DE INICIACIN La iniciacin del procedimiento se conforma en un acto administrativo bajo forma de resolucin que sirve de la delimitacin de la potestad sancionadora que se activa. Cualquier ampliacin posterior, de administrados, de hechos o de calificacin jurdica, debe ser materia de un nuevo procesamiento. Por lo general este acto debe contener la identificacin de los antecedentes que motivan la apertura (denuncia, orden superior, cumplimiento de un deber legal, etc.), de los administrados objeto de la posible sancin administrativa, la exposicin breve

ANALISIS:
INSTRUCCIN PREVENTIVA Con la finalidad nica de determinar, con carcter preliminar, la existencia de circunstancias justificativas del inicio formal del procedimiento administrativo sancionador, las autoridades con competencia para investigar los presuntos actos indebidos, estn facultadas para la apertura de una actuacin previa a la incoacin formal del procedimiento. Estas actuaciones de instruccin estarn orientadas a actuar la evidencia necesaria a efectos de precisar con mayor exactitud los hechos susceptibles de motivar el procedimiento, la identificacin de los presuntos involucrados, las circunstancias relevantes del caso, y la evidencia que ser necesario actuar dentro del procedimiento sancionador en s. No se trata de una instruccin completa del caso y de sus responsables, sino slo una indagacin con efecto de delimitar mejor los contamos del caso y que la sustanciacin del procedimiento en s, sean ms breves. Si no llegase a identificar materia investigable, produce el archivamiento de la instruccin preliminar mediante acto expreso y motivado, que vincula a la autoridad

eje los hechos que puedan corresponder, la norma legal que ampara el inicio del procedimiento, la adopcin de las medidas provisionales que fueran del caso apreciar. Adicionalmente deben tenerse en cuenta el cumplimiento de la entrega de la informacin a que alude el artculo 55.5, por el cual debe informarse en la notificacin adems, el plazo estimado de duracin, derechos y obligaciones en el procedimiento, etc. NOTIFICACIN DEL CARGO Conjuntamente con la notificacin del acto de apertura debe hacerse conocer al administrado el cargo que se solicita absuelva, como forma de imputacin provisional. El plazo mnimo para la absolucin de cargos es de cinco das hbiles desde el da siguiente de realizado la notificacin personal del cargo. En lo dems se sigue por lo comentado en el artculo 234.3. INSTRUCCIN DEL PROCEDIMIENTO

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El instructor del procedimiento debe practicar de oficio toda la evidencia que sea necesaria para llegar a la verdad material del caso, siguiendo para ello las disposiciones de los artculos 159 y ss. de la Ley. DECISIN ADMINISTRATIVA. La decisin importa la acusacin definitiva y la aplicacin de la sancin especifica que la legislacin considera aplicable al caso. En particular, cobra inters el requisito de la motivacin, por cuanto sta debe ser suficiente para sustentar todo el contenido, incluyendo la prueba actuada, la conviccin que ellas forman, la forma en que se ha elegido la sancin a aplicar, etc. En cuanto a los hechos, se deben argumentar la fijacin de hechos sancionables, la evidencia que existe en cada caso, la calificacin jurdica de tales hechos.

PROCEDENCIA DE MEDIDAS CAUTELARES Iniciado el procedimiento, la autoridad administrativa puede adoptar cuantas medidas cautelares sean precisas para asegurar la eficacia de la resolucin que pudiera recaer. COMPENSACIN DE MEDIDAS CAUTELARES CON SANCIONES IMPUESTAS Las medidas cautelares tiene carcter provisorio en tanto dura el procedimiento, o antes si la autoridad decide cesar sus efectos. Sin embargo, tiene un carcter vinculante con la autoridad, consistente en que de confirmarse la ilicitud del acto y tener que determinar una sancin aplicable ha de optar por aquella que guarde correspondencia con la medida cautelar a efecto de promover su compensacin con la parte de la pena ya cumplida durante el procedimiento. La pauta de compensacin en forma alguna implica provocar la aplicacin de una sancin ms grave de lo necesario o aun cuando no corresponda, con el solo nimo

ARTCULO 236 : MEDIDAS DE CARCTER PROVISIONAL


236.1 La autoridad que instruye el procedimiento podr disponer la adopcin de medidas de carcter provisional que aseguren la eficacia de la resolucin final que pudiera recaer, con sujecin a lo previsto por el artculo 146 de esta Ley. 236.2 Las medidas que se adopten debern ajustarse a la intensidad, proporcionalidad y necesidades de los objetivos que se pretende garantizar en cada supuesto concreto. 236.3 El cumplimiento o ejecucin de las medidas de carcter provisional que en su caso se adopten, se compensarn, en cuanto sea posible, con (a sancin impuesta.

de compensar aquellas limitaciones o cargas impuestas en va cautelar.

ARTCULO 237 : RESOLUCIN


237.1 En la resolucin que ponga fin al procedimiento no se podrn aceptar hechos distintos de los determinados en el curso del procedimiento, con independencia de su diferente valoracin jurdica. 237.2 La resolucin ser ejecutiva cuando ponga fin a la va administrativa. La administracin podr adoptar las medidas cautelares precisas para garantizar su eficacia, en tanto no sea ejecutiva.

ANALISIS:
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237.3

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Cuando el infractor sancionado recurra o impugne la resolucin adoptada, la resolucin de los recursos que interponga no podr determinar la imposicin de sanciones ms graves para el sancionado.

NON REFORMATIO EN PEIUS La non reformatio in peius (no reforma peyorativa.) constituye una regla general de Derecho procesal trasladado a los procedimientos de revisin de actos en la va administrativa. Como se sabe, la prohibicin de la reformatio in peius en el mbito administrativo significa la situacin que se produce cuando la condicin o el status adquirido resulta desmejorado o empeorado a consecuencia exclusivamente de la revisin producida por un recurso administrativo.

ANALISIS:
CONGRUENCIA DE LA RESOLUCIN DEL PROCEDIMIENTO SANCIONADOR La congruencia de la resolucin de un procedimiento sancionador tiene un lmite particular que las diferencia de las dems resoluciones administrativas. Se deben basar en aquello que surja de la evidencia acopiada en el expediente, pero su lmite esencial es el pliego de cargos al administrado que asume el rol de titulo de sancin administrativa. No es legtimo que la administracin pueda producto de la instruccin sancionar al administrado respecto de hechos que no se ha defendido, ni por cargos que no han sido los advertidos con anterioridad. EJECUTIVIDAD DIFERIDA Una de las pocas novedades que contiene el rgimen de ejecucin de los actos administrativos sancionadores, es la previsin que la sancin ser ejecutiva cuando se agote la va administrativa. En verdad se quiere decir que las resoluciones sancionadoras que no pongan fin a la va administrativa, no sern ejecutivas en tanto no haya recada resolucin del recurso que, en su caso, se habr interpuesto contra las mismas o haya transcurrido el plazo para su interposicin sin que esta se haya producido. La frmula implica que la interposicin de un recurso administrativo paraliza la ejecucin de la sancin, hasta que el mismo sea resuelto, para guardar coherencia con la presuncin de inocencia. Pero, la sancin recuperar ejecutivas inmediatas con la resolucin de este recurso, aun cuando presente demanda contenciosa administrativa. En esta ltima accin como la demanda no produce la suspensin, por lo que deber pedirse en sede judicial una medida cautelar. Derecho Procesal Administrativo U.A.P Pg. 69

En sntesis, es la reforma del acto administrativo en perjuicio del recurrente, quien ve agravada su situacin o status por la resolucin de ~rimera instancia, que ha sido objeto de su propio recurso. La reformatio in peius consiste en la situacin que se produce cuando la condicin jurdica de un recurrente resulta empeorada a consecuencia exclusivamente de su recurso. PARA SU CONSTITUCIN TIENE 2 PRESUPUESTOS: a. SUSCEPTIBILIDAD DE REVISIN ADMINISTRATIVA: Slo cabe la reformatio in peius si existe un acto por resolucin de una autoridad judicial o administrativa, susceptible de ser reformado, por la instancia competen te, sea superior o no. b. PERJUICIO AL RECURRENTE. Supone, pues la acusacin del perjuicio al recurrente, quien ve as agravada su situacin b status fijado por la resolucin de la primera instancia, objeto del recurso. A primera vista, y si mediando recurso la Administracin revisora puede y, mas an, debe resolver todas las cuestiones planteadas por el expediente y no slo la pretensin del recurrente, podra ocurrir que por ejemplo, constatada en el expediente a revisar la existencia de un error de derecho o de hecho cuyo desconocimiento en el acto recurrido ha beneficiado al recurrente- su imperativa

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correccin aprovechando el recurso redundar en una segunda resolucin ms perjudicial para aqul que la primera recurrida. Esta tesis tiene su apoyo en el principio de legalidad a que debe someterse la Administracin y de defensa indisponible de los intereses pblicos, porque, constatado en segunda vuelta o por el superior un error de derecho, infraccin al ordenamiento, o de hecho, debe este corregirse sin demora por imperativo de aquel principio, sea la remocin del error favorable al contribuyente o ala propia Administracin. La posibilidad de la reformatio in peius ha sido prctica constante en nuestra Administracin Pblica nacional, argumentando que ello importa la globalidad de la decisin y el imperativo de la legalidad administrativa. Se dice en su favor que el principio de legalidad a que debe someterse la Administracin exige que si una autoridad en una segunda vuelta o mediante la revisin superior detecta un error de derecho, una infraccin del ordenamiento o de una equivocacin en la apreciacin o valoracin de los hechos probados, debe ser corregido sin demora, y ello, se produce por igual si favorece o perjudica al administrado. Por esta tesis, se afirma, la Administracin debe corregir cualquier error detectado en el procedimiento recursal con independencia de que favorezca al recurrente o le perjudique. Sin embargo, estas argumentaciones desconocen la esencia institucional y garanta del derecho al recurso administrativo, de ah que pueda preguntarse vlidamente cmo una garanta del administrado puede tornarse contra el mismo agravando su situacin? Esta situacin, adems de la vigencia del principio de predictibilidad hace ceder a la posibilidad de resolver un recurso administrativo en agravio del recurrente.

vinculadas por lo resuelto por las autoridades inferiores, y con ello, afectar la viabilidad del control interno que el recurso permite a ras autoridades superiores. Lo que se busca es proteger al administrado, pero no anular la potestad superior de revisin. Por ello, la autoridad superior que percibe la existencia de vicios o defectos en la resolucin del inferior, puede recurrir a las tcnicas de revisin de oficio (nulidad de oficio, revocacin, etc.) o disponer la instauracin de un procedimiento de oficio para analizar el caso.

La inclusin dentro de nuestro ordenamiento de la prohibicin de la reformatio in peius no quiere decir de modo alguno que las autoridades superiores queden Derecho Procesal Administrativo U.A.P Pg. 71 Derecho Procesal Administrativo U.A.P Pg. 72

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