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A impossibilidade de invocao, por Chefe de Estado, de sua imunidade de jurisdio em face do Tribunal Penal Internacional. O Estatuto de Roma instituiu o Tribunal Penal Internacional (TPI) para represso e punio do indivduo pelo cometimento dos crimes de genocdio, crimes contra a humanidade, crimes de guerra e os crimes de agresso, cometidos aps dia 1 de julho de 2002. O Brasil assinou o Estatuto de Roma em 07 de fevereiro de 2000, o Congresso Nacional aprovou em 06 de junho de 2002, por meio do Decreto Legislativo 112 em 26.09.2002, onde ocorreu a promulgao por meio do Decreto Presidencial n 4.388. Depositado em 20 de junho de 2002, o Estatuto passou a vigorar em 1 de setembro de 2002. Contudo, somente a partir do dia 8 de Dezembro de 2004, em virtude da entrada em vigor da Emenda Constitucional 45, o Brasil passou a reconhecer formalmente a jurisdio do Tribunal Penal Internacional, por meio do 4 acrescentado ao artigo 5 da Constituio, em que O Brasil se submete jurisdio de Tribunal Penal Internacional a cuja criao tenha manifestado adeso.. A doutrina entende que dentre as incompatibilidades entre o Estatuto e o ordenamento jurdico brasileiro verifica-se que o artigo 27 do diploma afasta a possibilidade de subtrao da jurisdio do Tribunal Penal Internacional, em virtude da qualidade de oficial, desconsiderando as imunidades de diplomatas, de Chefes de Estado, a exemplo da imunidade do Presidente da Repblica, prevista no artigo 53 e 86 da Constituio Brasileira de 1988. Contudo, a anlise da doutrina e do primeiro pedido de entrega do Chefe de Estado e de Governo da Repblica do Sudo, Omar Hassan Ahmad al-Bashir, realizado pelo TPI ao governo brasileiro revelam a importncia na discusso deste tema na atualidade1.
Diante das investigaes dirigidas pelo Procurador Luis Moreno Ocampo sobre a violao de direitos humanos na regio do Darfur, a Cmara Preliminar de Julgamento do TPI solicitou ao embaixador brasileiro na Holanda a captura de Al Bashir para que ele seja processado e julgado pelo Tribunal Penal Internacional - o mesmo pedido foi feito a outros pases como Uganda e frica do Sul. Assim, o Itamaraty e o Ministrio da Justia brasileiro encaminharam o pedido ao Supremo Tribunal Federal brasileiro para deliberao, por meio da petio n 4.625/Repblica do Sudo. Protocolada dia 07 de julho de 2009, foi devidamente encaminhada Presidncia do Supremo Tribunal Federal, conforme o art. 37, inciso I, combinado com o art. 13, inciso VIII do Regimento
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As imunidades de direito internacional podem ser classificadas em imunidades funcionais (ou ratione materiae) e imunidades pessoais (ou ratione personae) dos diplomatas e Chefes de Estado em exerccio. A primeira explicita que os fatos praticados por funcionrios do Estado no exerccio de suas funes so de responsabilidade do Estado, que embora possam ser responsabilizados pela lei interna, perante a lei estrangeira, apenas o Estado deve ser punido. A imunidade pessoal internacional destina-se a garantir que certas pessoas em funo de representao do Estado no Exterior exeram suas atividades sem que a lei de outro pas a responsabilize criminalmente e assiste aos Chefes de Estado, Primeiro Ministro, Ministro dos Negcios Estrangeiros e diplomatas. As imunidades se justificam pelos critrios da extraterritorialidade, pelo carter representativo do agente para com o Estado e para o exerccio independente da diplomacia ou do cargo poltico que ocupa2. Tambm, existem as imunidades de direito interno que possuem cunho pessoal decorrente da funo exercida pelos presidentes e parlamentares, so de carter material subtrao da responsabilidade penal, civil, poltica ou disciplinar parlamentar, por suas palavras, opinies ou votos, no desempenho de suas funes e de carter formal assegura o direito de no ser preso ou de no ser extraditado ou, por analogia, de no ser entregue ao TPI3. Contudo, o artigo 274 do Estatuto de Roma afasta a possibilidade de subtrao da jurisdio do Tribunal Penal Internacional, em virtude da qualidade
Interno do Supremo Tribunal Federal. Posteriormente, o despacho publicado em 03 de agosto de 2009, o Ministro Celso de Mello, em exerccio da presidncia, relatou sobre a importncia na discusso acerca das incompatibilidades do instituto da entrega previsto no Estatuto de Roma. 2 DINH, Nguyen Quoc, DAILLIER, Patrick, PELLET, Alain. Direito Internacional Pblico, 2 edio, traduo de Vitor Marques Coelho, Fundao Calouste Gulbenkaian, Lisboa, 2003,p.762-767. E CAEIRO, Pedro, 2007, ob. Cit. p. 358-362. 3 VIDAL, Hlvio Simes. Direitos Humanos e o Direito Internacional Penal. Revista dos Tribunais, volume 877, novembro de 2008, So Paulo, P. 469. 4 Artigo 27. Irrelevncia da qualidade oficial 1 - O presente Estatuto ser aplicvel de forma igual a todas as pessoas, sem distino alguma baseada na qualidade oficial. Em particular, a qualidade oficial de Chefe de Estado ou de Governo, de membro de Governo ou do Parlamento, de representante eleito ou de funcionrio pblico em caso algum eximir a pessoa em causa de responsabilidade criminal, nos termos do presente Estatuto, nem constituir de per si motivo de reduo da pena. 2 - As imunidades ou normas de procedimento especiais decorrentes da qualidade oficial de uma pessoa, nos termos do direito interno ou do direito internacional, no devero obstar a que o Tribunal exera a sua jurisdio sobre essa pessoa.

de oficial, desconsiderando as imunidades por prerrogativa de funo de diplomatas, Chefes de Estado, Ministros, parlamentares, a exemplo do Presidente da Repblica, prevista no artigo 53 e 86 da CRB. Portanto, se no permitida a extradio de membros do Estado, em virtude das funes que exercem imunidades por quais razes seria permitida a entrega destes cidados jurisdio do Tribunal Penal Internacional? Na Constituio Brasileira o Presidente da Repblica na vigncia do seu mandato no pode ser responsabilizado por atos estranhos ao exerccio de suas funes, se praticados antes ou depois do mandato, impondo-se a suspenso provisria do processo e a conseqente suspenso do prazo prescricional. E o ato praticado no exerccio da funo ou em razo dele, este responde perante o Supremo Tribunal Federal e o processo somente poder ser instaurado aps a licena da Cmara dos Deputados, e nos crimes de responsabilidade, a licena depender do voto de 2/3, quando o Presidente ser suspenso de suas funes. Diante da legislao interna, entende-se que o levantamento das imunidades e prerrogativas de funo previsto no Estatuto de Roma e a conseqente entrega do Presidente da Repblica ao Tribunal Penal Internacional seria uma afronta Constituio e ao fundamento da imunidade como forma de proteo e de livre exerccio do mandato. Entretanto, estes crimes de competncia do TPI so quase sempre perpretados por indivduos que ocupam estes cargos e funes de poder e que utilizam os privilgios e as imunidades conferidos pelo seu ordenamento jurdico interno como forma de impunidade5. Assim, atravs da interpretao da Constituio, da anlise das normas do Estatuto de Roma e da relevncia do princpio da cooperao internacional, da complementaridade e da represso da criminalidade internacional, pode-se obter a superao desta incompatibilidade.

MAZZUOLI, Valerio de Oliveira, 2009, .p.85.

Para isto, relevante estabelecer as diferenas entre a extradio, prevista no ordenamento jurdico interno, e o instituto da entrega6. A extradio a entrega de uma pessoa por um Estado a outro Estado, conforme um tratado, uma conveno ou no direito interno. E a entrega ocorre de uma pessoa por um Estado ao Tribunal e corresponde ao modelo vertical de cooperao, no havendo um juzo e deciso poltica dos Estados, presente no modelo horizontal de cooperao. Kai Ambos define que o Tribunal Penal Internacional por definio incompatvel com alguns princpios de direito internacional tradicional caractersticos do modelo horizontal de cooperao7. Ou seja, a conferncia de Roma adotou um modelo vertical de cooperao que se caracteriza por uma drstica reduo da margem de apreciao dos pedidos por parte dos Estados e conseqente diminuio das garantias individuais, bem distante do modelo horizontal de cooperao, inter partes, tpico da extradio8. A cooperao internacional possui relevncia jurdica ao estabelecer a diferena entre o instituto da extradio e o da entrega diante das duas formas de cooperao: A cooperao horizontal estabelecida entre dois Estados, como ocorre com a extradio onde se aplica a norma proibitiva de extradio nos casos de imunidades de Chefes de Estado - em que h a entrega de uma pessoa de um Estado para o outro. E a cooperao vertical, quando h a entrega de um indivduo a um rgo internacional, no caso, a entrega ao Tribunal Penal Internacional9. As formas de cooperao esto previstas no artigo 86 do Estatuto que estabelece a obrigao geral de cooperar, visto que os Estados-Partes devero contribuir plenamente com o Tribunal no inqurito e no procedimento contra crimes da sua competncia. O artigo 83 prev que estes devero assegurar-se de que o seu direito interno tenha procedimentos que permitam responder a todas as
Sobre as dificuldades lingsticas sobre o instituto da entrega e da extradio CAEIRO, Pedro, 2004, ob, cit. P. 74. 7 AMBOS, Kai, 2003, P. 31. 8 CAEIRO, Pedro, 2004, p. 72-79. 9 TRIFFTERER, Otto. 1999, ob. Cit., p. 1073. E CAEIRO, Pedro, 2004, ob. Cit. p.75.
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formas de cooperao internacional. Por fim, o art. 70, inciso 4, alnea a do Estatuto obriga-os a estender suas leis penais que punam delitos contra a administrao da justia aos delitos contra a Corte Penal Internacional10. Ademais, o artigo 89, n 3 estabelece que estes autorizaro o trnsito ou a entrega de uma pessoa, de acordo com os procedimentos previstos na respectiva legislao nacional. Ou seja, um procedimento que respeita a legislao interna por se tratar de legislao procedimental, que contribui cooperao internacional11. Entende-se que a objeo discutida sobre a insero do instituto da entrega do TPI no ordenamento jurdico brasileiro pode ser superada pelo princpio da complementaridade12, previsto explicitamente no prembulo, e nos artigos 1, 17, 18 e 19 do Estatuto de Roma, que garante o equilbrio entre os interesses nacionais e internacionais13. Com o princpio da complementaridade pressupe-se que o Estado tenha a capacidade e a vontade de perseguir e punir os responsveis pelos crimes de sua competncia. A capacidade pode estar expressa na normatividade adequada para a tipificao de crimes contra a humanidade, genocdio, crimes de guerra e de agresso, ex-vis art. 5 a 8 do Estatuto de Roma, e para a regulamentao dos procedimentos de persecuo criminal; e a vontade pode ser considerada uma questo de poltica criminal ou judicial. Caso no se verifique nenhum destes pressupostos, o TPI pode assumir a jurisdio do caso concreto14. Portanto, possuindo competncia subsidiria ou complementar, o Tribunal Penal Internacional, como rgo auxiliar dos Estados, s poder julgar os crimes
MIGUEL, Joo Manuel da Silva, 2001, ob. Cit. P. 35. Nesse sentido, CAEIRO, Pedro., 2004, p.71. AMBOS, Kai 2003, ob. Cit. p.27. 11 TRIFFTERER, Otto. Ob. Cit. P. 1074 1075. 12 Segundo Wladimir Brito o princpio da complementaridade pedra angular da construo do Tribunal Penal Internacional e que, por nele concentrar e irradiar toda a doutrina da relao entre os Tribunais Nacionais e o Tribunal Penal Internacional, tambm uma questo de grande complexidade jurdica BRITO, Wladimir, 2000, OB. CIT.; MIGUEL, Joo Manuel da Silva, 2001, ob. Cit. P. 35; RODAS, Joo Grandino, 2008, p. 492; e CUNHA, Joaquim Moreira da silva; PEREIRA, Maria da Assuno do Vale, 2004, ob. Cit. P.488; E STEFANI, Paolo de., 2005, p.35. 13 FERNANDES, David Augusto, 2006, ob. Cit. P. 160. 14 AMBOS, Kai, 2003, ob. Cit. P. 27-28.
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de sua competncia quando os Estados lhe deferirem o poder de processar e julgar criminosos, inexistindo hiptese de violao de soberania. O prprio art. 17, inciso I, alneas a, b, c e d estabelecem as condies de admissibilidade da competncia do TPI, ou seja, a Corte somente atuar quando o fato criminoso no for objeto de inqurito ou procedimento criminal por parte do Estado que tenha jurisdio sobre ele, ou quando o Estado tenha decidido no dar seguimento ao inqurito ou procedimento, ou quando a pessoa no tiver sido definitivamente julgada, ou quando o fato for suficientemente grave para justificar a interveno do TPI15. Portanto, a necessidade de proteger a dignidade humana, que constitui um dos objetivos fundamentais do Estado Brasileiro, segundo o artigo 1 da Constituio Federal, as autoridades brasileiras devem colaborar com o projeto internacional de represso e punio dos responsveis por graves violaes de direitos humanos, conforme o artigo 7 dos Atos das Disposies Constitucionais Transitrias em que O Brasil propugnar pela formao de um tribunal internacional dos direitos humanos. Nesse sentido, o Supremo Tribunal Federal entende que o TPI, dotado de independncia e personalidade jurdica internacional, o que lhe permite celebrar acordos e assumir direitos e obrigaes com quaisquer outros sujeitos de direito internacional pblico, qualifica-se como tribunal revestido de carter supra-estatal cuja competncia penal vinculada materialmente no que tange o artigo 5 do Estatuto, s pode ser legitimamente exercida tendo em considerao a jurisdio domstica dos Estados Nacionais, com a estrita observncia do postulado da complementaridade ou da subsidiariedade16. A cooperao internacional e o princpio da complementaridade ratificam a idia de que no h violao de soberania, porque o seu reconhecimento confrontado com os seus prprios limites, pois ganha credibilidade a
BECHARA, Fbio Ramazzini, 2004, p. 7-9. Disponvel em www.stf.gov.br//arquivo/informativo/documento/informativo554.htm#transcricao1. Acesso em 12 de maro de 2010.
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interdependncia moral entre os Estados e faz nascer o princpio da responsabilidade. Esta interdependncia implica na ausncia de um controle satisfatrio do que se passa dentro de suas prprias fronteiras, por isso os Estados pedem cada vez mais cooperao e em muitos casos, interveno nos seus prprios assuntos, na espera de regular sua capacidade de regulamentao interna e internacional, abandonam a soberania, instituindo uma soberania razovel perante a comunidade internacional de responsabilidade17. A ratificao do Estatuto de Roma um ato de soberania realizado de acordo com a Constituio Brasileira no que tange a celebrao de tratados internacionais. Ademais, no entender de Maria Fernanda Palma, no se pode concluir pela incompatibilidade entre o artigo 27 do Estatuto e a imunidade prevista na Constituio Portuguesa (situao similar CRB), porque, na verdade, esta no existe, o que se tem apenas uma condio de procedibilidade quanto aos crimes praticados fora do exerccio de suas funes, em que ser julgado aps o trmino do mandato. E os crimes cometidos no exerccio da funo, sero julgados pelo Supremo Tribunal de Justia (STF, no caso brasileiro) e, caso a jurisdio nacional seja falha, nada impede de os agentes serem processados e julgados, pelos crimes previstos no Estatuto, pelo Tribunal Penal Internacional. No h incompatibilidade 18. Verifica-se que na Constituio Brasileira no h

uma imunidade substantiva, pois o que h so prerrogativas de funes e critrios de competncia para que o Presidente seja processado e julgado. Ele sempre criminalmente responsvel, incluindo os crimes praticados no exerccio de sua funo, fato que no justifica a idia de incompatibilidade do Estatuto de Roma que somente ser aplicvel quando na jurisdio interna no forem adotados os procedimentos constitucionais previstos. Assim, caso fique comprovada a demora ou a incapacidade no processo de apurao e punio dos crimes do Estatuto de Roma na jurisdio interna, com a devida aplicao das
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BADIE, Bertrand. 1999, P. 112-117. PALMA, Maria Fernanda, 2001, ob. Cit., p.21-22. Nesse sentido, MOREIRA, Vital, 2004, ob. cit. P.30 e ss

regras de procedibilidade e de prerrogativas de funo prevista na CRB, quando cometidos por estas pessoas que exeram funes de poder, pode ser iniciado o processo no Tribunal Penal Internacional. Isto porque, as regras de admissibilidade previstas no art. 17 do Estatuto foram aceitas pelos Estadosparte e demonstram a importncia do princpio da complementaridade e da competncia subsidiria do TPI para com as jurisdies internas. Por fim, sabe-se que quase a totalidade dos crimes previstos no Estatuto de Roma so praticados por indivduos que ocupam cargos ou funes de poder e utilizam os privilgios e imunidades estabelecidos no seu ordenamento jurdico interno como forma de se manterem impunes diante da sociedade internacional. Por isso, o Estatuto elide qualquer possibilidade de invocao da imunidade da jurisdio e com esta nova sistemtica, no podem os genocidas e os responsveis pelos piores crimes cometidos contra a humanidade acobertar-se pela prerrogativa de foro, pelo fato de que exerciam uma funo pblica ou de liderana poca do delito.

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