Cuando los mundos jurdicos se superponen

Los derechos humanos y los ordenamientos jurdicos estatales y no estatales

Resumen

SobRe eL ConSejo
El Consejo Internacional de Polticas de Derechos Humanos se estableci en Ginebra en 1998 con el fin de realizar investigaciones aplicadas a temas actuales relacionados con los derechos humanos. Se pretende que sus investigaciones tengan relevancia prctica para los que definen polticas en las organizaciones internacionales y regionales, en los gobiernos y los rganos intergubernamentales, y en todo tipo de organizaciones voluntarias. El Consejo es independiente, internacional en cuanto a sus integrantes, y participativo en cuestin de metodologa. Est registrado bajo las leyes suizas como fundacin sin fines de lucro.

MieMbros del consejo internacional

Lydia Alpizar Duran (Costa Rica) Roberta Clarke (Trinidad & Tobago) Lyse Doucet (Canad) Roger Raupp Rios (Brasil) Wilder Tayler* (Uruguay) Devendra Raj Panday (Nepal) Fateh Azzam* (Palestina) Marco Sassoli* (Suiza) Hina Jilani* (Pakistn) Presidenta
* Membre du Comit directeur

Jelena Pejic (Serbia) Fouad Abdelmoumni (Marruecos) Juan Mendez (Argentina) Chidi Anselm Odinkalu* (Nigeria) Maggie Beirne* (Reino Unido) Usha Ramanathan (India) Cynthia Brown (Estados Unidos) Ghanim Al-Najjar (Kuwait) Emma Playfair* (Reino-Unido)

IntRoduCCIn
El resumen del presente informe destaca los impactos y dilemas de las polticas y los derechos humanos en relacin con el derecho plural estatal y no estatal, como el derecho de familia basado en la religin, la prctica del derecho consuetudinario y los mecanismos alternativos de resolucin de conflictos. Los ordenamientos jurdicos plurales surgen cuando varios sistemas jurdicos se superponen, interrelacionan y se combinan entre s1, lo cual tiene como resultado que una controversia o tema especfico sea gobernado por mltiples normas, leyes o foros que coexisten dentro de una misma jurisdiccin o pas particular. Los ordenamientos jurdicos plurales estn fundamentados en complejos contextos histricos y de poltica e implican importantes intereses polticos y luchas por la obtencin de recursos y de la identidad. Se sabe que los Estados tienen un inters particular en obtener mayor control y legitimidad por medio del reconocimiento, la conservacin o la creacin de leyes locales, tradicionales o consuetudinarias. Por estas razones, muchos estados han continuado utilizando ordenamientos jurdicos plurales que fueron introducidos durante el dominio colonial. Otros factores de igual importancia que estn asociados con el surgimiento de los ordenamientos jurdicos plurales son los siguientes: la reconstruccin durante el conflicto y posterior al conflicto; la imposicin o importacin de conceptos legales; la poltica de la identidad, incluyendo el fundamentalismo religioso y tnico; las polticas multiculturales que invocan a la comunidad como medio para gobernar a sus minoras (a menudo migrantes); y la influencia de los actores y las polticas econmicas, incluidas la privatizacin y las reformas orientadas al mercado. Los ordenamientos jurdicos no estatales son normas o instituciones y quienes estn sujetos a ellos a menudo consideran que tienen la misma fuerza que la ley. Estas normas o instituciones obtienen su autoridad moral ya sea de las culturas o costumbres tradicionales o contemporneas, o bien, de las creencias y prcticas religiosas, pero no de la autoridad poltica del estado. En algunos casos, los ordenamientos jurdicos no estatales prosperan porque el derecho estatal formal es forneo, irrelevante o est ausente (a veces despus del retiro deliberado del estado). Los ordenamientos jurdicos no estatales tambin pueden obtener su legitimidad no slo de la resistencia que se oponga al sistema jurdico estatal sino tambin de las reformas que fortalecen el sector judicial informal.

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HaLLazgoS CLave I
las norMas de derechos huManos y los ordenaMientos jurdicos
plurales

Cuestiones relacionadas con el establecimiento de normas

Dado que los ordenamientos jurdicos plurales abarcan varios mbitos de los derechos humanos (como los derechos de las minoras, de las mujeres y de los pueblos indgenas, la no discriminacin, la administracin de la justicia, el juicio imparcial, el trato igualitario ante la ley, entre otros), las normas de los derechos humanos pertinentes a los ordenamientos jurdicos plurales se encuentran consagradas en muchos instrumentos y mecanismos de derechos humanos nacionales, regionales e internacionales. El Comit de Derechos Humanos de las Naciones Unidas (CDH, Observacin General 3) reconoce la existencia de la pluralidad jurdica en la medida en que el artculo 14 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (sobre el derecho al juicio imparcial) se aplique en los casos en que un Estado, en su ordenamiento jurdico, reconoce tribunales basados en el derecho consuetudinario o tribunales religiosos y les confa tareas judiciales. Asimismo, una resolucin de la Asamblea General de las Naciones Unidas de 006 inst a los estados a velar por que sus sistemas polticos y jurdicos reflejen la diversidad multicultural de sus sociedades. La Declaracin de las Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos Indgenas (007) reconoce el derecho de los pueblos indgenas a promover, desarrollar y mantener sus estructuras institucionales y suscostumbres o sistemas jurdicos de conformidad con las normas internacionales de derechos humanos. Esto profundiza las disposiciones similares consagradas en la Convencin 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo (1989). De acuerdo con el Relator Especial de las Naciones Unidas sobre la situacin de los derechos humanos y libertades fundamentales de los indgenas en muchos pases la concepcin monista del derecho nacional impide el debido reconocimiento de las tradiciones jurdicas plurales y conduce a la subordinacin de los sistemas jurdicos consuetudinarios a una sola norma jurdica oficial un cierto pluralismo legal parece ser una forma constructiva de abordar los distintos sistemas jurdicos con arreglo a valores culturales diferentes. Por otra parte, el Comit para la Eliminacin de la Discriminacin contra la Mujer (CEDAW) seala que sigue siendo un motivo de gran preocupacin la coexistencia de mltiples sistemas jurdicos, en que la situacin jurdica y social de la persona y la vida privada vienen determinadas por leyes religiosas y consuetudinarias que prevalecen sobre el derecho positivo e incluso sobre las disposiciones constitucionales en materia de igualdad3.

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Esta indeterminacin, la cual refleja una fragmentacin ms general del derecho internacional4, genera desafos significativos en el mbito de las polticas. Una respuesta deficiente a esta situacin consiste en tratar de equilibrar los derechos. En la prctica, los esfuerzos dirigidos a reconciliar reclamaciones de derechos que antagonizan entre s tienden a contraponer una serie de derechos contra otros dado que el ordenamiento jurdico de los derechos humanos brinda poca orientacin sobre cmo resolver las reclamaciones antagnicas5. El argumento que fomenta el equilibrio ha sido aprovechado por algunos gobiernos para favorecer reclamaciones culturales o libertades religiosas por encima de la igualdad de gnero. Otra respuesta equvoca (vase, por ejemplo, el Comentario General 3 del CDH) consiste en limitar la jurisdiccin del derecho consuetudinario o de los tribunales religiosos para los asuntos penales o civiles menores. El problema aqu radica en que esos asuntos (que por lo general se relacionan con reas del derecho familiar como la desercin por parte del esposo, el divorcio, la manutencin, la herencia, entre otros) suelen tener graves consecuencias en el mbito de los derechos humanos. Los dos enfoques anteriores socavan el carcter indivisible de los derechos humanos. En general, las recomendaciones que hacen los rganos de derechos humanos en relacin con las leyes consuetudinarias o religiosas a menudo exhortan de forma imprecisa a los estados a que armonicen, equilibren o apliquen esas leyes de conformidad con el ordenamiento jurdico internacional de los derechos humanos, pero no indican cmo ejecutar estas acciones en la prctica. Esta imprecisin no slo refleja la dificultad que implica considerar los aspectos culturales sino que tambin revela la reaccin que surge ante la forma en que algunos estados apelan a la cultura o la religin para promover las preferencias polticas que marginan o reprimen los derechos humanos.

el impacto de los ordenamientos jurdicos plurales en los derechos humanos

Aunque los ordenamientos jurdicos plurales no son necesariamente perjudiciales, la naturaleza de su estructura puede contribuir a producir resultados negativos en el mbito de los derechos humanos. Cada vez que un rgimen basado en la identidad aplica diferentes normas a distintos grupos de personas, se subordinan los derechos a la identidad, lo cual implica discriminacin y desigualdad ante la ley. Las confusiones relacionadas con la jurisdiccin y la aplicacin de las leyes, lo cual es comn en los sistemas jurdicos plurales de todo el mundo, conducen a abusos de jurisdiccin y de poder, menoscaban los derechos, afectan tanto el debido proceso como las normas procedimentales, y limitan el acceso a la justicia.
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Esta situacin resulta an ms evidente en el caso de los mecanismos alternativos de resolucin de conflictos y los ordenamientos jurdicos no estatales. Cuando se aplican ordenamientos jurdicos separados para las minoras se contribuye a aislar estos sistemas de la evolucin general de las normas y las instituciones; y en vista de que estos ordenamientos implican intereses polticos importantes, resulta muy difcil reformar estos regmenes con el tiempo. Los ordenamientos jurdicos plurales crean oportunidades polticas y econmicas que las lites de poder pueden explotar para reforzar las desigualdades socioeconmicas entre las comunidades y en el seno de ellas. Cuando el estado reconoce la pluralidad jurdica y aumenta el estatus o el grado de poder de las figuras de autoridad tradicionales (por ejemplo de los jefes), esta situacin puede limitar en vez de propiciar el surgimiento de una sociedad civil activa6. Las leyes relacionadas con la familia y la condicin personal (matrimonio y divorcio, custodia y tutela, adopcin, herencia y sucesin) son por lo general gobernadas por sistemas jurdicos plurales, lo cual tiene implicaciones significativas y poco reconocidas en el mbito de los derechos humanos. Los profesionales de derechos humanos han prestado poca atencin al derecho de familia a pesar de que el control sobre el mismo (y por extensin el control sobre los derechos de la mujer) resulta crucial para determinar el poder de los actores estatales y no estatales. El derecho de familia parece estar exento en gran medida de los marcos legales compartidos a nivel mundial que estn fundamentados en aspectos transculturales7. Los ordenamientos jurdicos plurales alrededor del mundo han tenido un impacto negativo y desproporcionado en las mujeres y en sus derechos y tambin han afectado los derechos de los hombres y de los nios. Con respecto al derecho de familia, los ordenamientos jurdicos plurales a menudo restringen o afectan el disfrute de una serie de derechos, entre ellos el derecho a contraer matrimonio y fundar una familia, el derecho a la libertad de creencias y la libertad religiosa. En general, la injerencia de los ordenamientos jurdicos plurales en el derecho de familia tiende a acentuar la diferencia y la exclusin.

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HaLLazgoS CLave II
el derecho, la cultura y los derechos huManos
El derecho permite el imperio de la ley por medio de procedimientos administrativos y judiciales pero tambin permite el establecimiento de reglas consagradas por la ley mediante la creacin de realidades y significados sociales que son considerados auto-evidentes8. Aunque se reconoce el poder que tiene la ley, es importante evitar la tendencia a utilizarla para todo. No todas las cuestiones que se presentan como legales tienen una solucin jurdica. Muchas de ellas ameritan respuestas sociales, polticas y econmicas ms amplias en vez de una mayor aplicacin de la ley. La relacin entre la cultura y la ley no es directa. Dado que todas las culturas son diversas y presentan conflictos internos, una cultura compartida no necesariamente conduce a la aplicacin de normas legales compartidas. Al mismo tiempo, los valores se pueden compartir a travs de fronteras culturales, y por lo tanto, la diversidad cultural no necesariamente implica el derecho plural. Es importante distinguir entre la ubicacin social de una persona, su identidad y sus valores. Las personas son titulares tanto de cultura como de derechos, por lo que la aceptacin de uno de estos aspectos no implica el rechazo del otro. Los dos son mbitos susceptibles a la disensin y estn sujetos a cambios y a la negociacin. Un enfoque constructivo considera la cultura no como una barrera para la movilizacin de los derechos humanos sino como un contexto que define las relaciones y los significados y que crea posibilidades de accin9. Los argumentos que propugnan que el derecho debera reflejar la diversidad cultural estn fundamentados en el principio de la igualdad universal, pero tambin requieren, de forma paradjica, que se reconozca aquello que no es compartido universalmente. No obstante, las reclamaciones de los pueblos indgenas basadas en el derecho a la auto-determinacin son diferentes desde la perspectiva ontolgica ya que, por ejemplo, sus orgenes socio-histricos son singulares y las demandas estn fundamentadas nicamente en las diferencias culturales. Cuando el derecho reconoce las diferencias culturales, es probable que ste provoque el anquilosamiento de lo que es dinmico e incierto y que se privilegien ciertas opiniones e interpretaciones con respecto a otras. En vista de esta situacin, las relaciones entre los derechos humanos, la cultura y el derecho no slo son complejas sino tambin polticas. Cuando esta situacin se aborda desde una ptica poco crtica, lo que sucede con mucha frecuencia es que se ocultan las injusticias que ocurren al interior

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de las comunidades y entre ellas, o se hacen falsas distinciones entre las identidades pblicas y privadas, como sucede con algunos grupos religiosos fundamentalistas que invocan el ordenamiento jurdico de los derechos humanos, en particular los derechos de las minoras, para promover las normas conservadoras.

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HaLLazgoS CLave III

los ordenaMientos jurdicos no estatales y el reconociMiento
Las distinciones entre el estado y los ordenamientos jurdicos no estatales casi nunca resultan claras, ya que a menudo son mutuamente constitutivas, tienen intereses comunes, y buscan apropiarse de la legitimidad del otro, lo cual dificulta para los defensores de los derechos humanos la tarea de determinar las responsabilidades de los diferentes actores. Al mismo tiempo, el estado y los ordenamientos jurdicos no estatales no se subsumen por completo entre s dado que, en definitiva, el derecho estatal determina, en la mayora de los casos, los trminos mediante los cuales los actores no estatales incorporan sus leyes en la prctica estatal10. Cuando se sobreestima la relacin estado-no estado se corre el riesgo de ocultar la pluralidad interna del derecho estatal y la lucha entre los ordenamientos jurdicos no estatales. La opinin pblica no siempre est a favor de que los ordenamientos jurdicos no estatales sean reconocidos o incorporados en el sistema judicial oficial. Estos ordenamientos jurdicos no necesariamente resultan siempre menos costosos, ms rpidos, justos y legtimos. Su popularidad puede reflejar coacciones y limitaciones sociales o econmicas en vez de reflejar una preferencia normativa o su legitimidad inherente (en relacin con los sistemas jurdicos estatales). Aunque los ordenamientos jurdicos no estatales no necesariamente socavan los derechos humanos, es muy probable que provoquen desequilibrios normativos e institucionales de poder en la comunidad11. El impacto que tienen los ordenamientos jurdicos no estatales en el mbito de los derechos humanos casi nunca es positivo en aquellas jurisdicciones que incluyen regmenes de derecho de familia basados en la religin, sobre todo en los estados que adems carecen de un sistema neutral de derecho civil. Cuando las reformas de los sistemas jurdicos no estatales han producido resultados positivos en el mbito de los derechos humanos, estas reformas han mostrado la tendencia a: adoptar enfoques multidimensionales que aumentan el conocimiento y la confianza de los actores clave en el uso de una amplia gama de sistemas jurdicos; a fortalecer el acceso de los grupos a los derechos mediante el cambio de las actitudes de las lites y el empoderamiento de los desfavorecidos; y a desafiar la discriminacin estructural por medio de la participacin comunitaria. El papel de las organizaciones no gubernamentales de derechos humanos y del estado es crucial en este proceso. La funcin del estado como garante de los derechos es esencial y tiene particular relevancia cuando un ordenamiento

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jurdico no estatal se integra al sistema jurdico estatal como resultado del reconocimiento, la incorporacin o la descentralizacin. Las reclamaciones basadas en la costumbre no siempre implican el retorno al pasado y pueden legitimar demandas polticas contemporneas o futuras. Asimismo, cabe destacar que los conceptos no estatal y tradicional son sinnimos. Las apelaciones a la tradicin a menudo expresan reivindicaciones que hacen grupos polticos especficos en procura de una nueva organizacin del poder poltico y econmico, as como de nuevas normas de inclusin y exclusin, y de nuevas bases de legitimidad del poder estatal1. Quienes se encuentran al margen de la sociedad tambin estn al margen de cualquier sistema jurdico, ya sea estatal o no estatal, y todo sistema jurdico es vulnerable a la manipulacin por parte de quienes poseen los contactos, la informacin y la riqueza en la sociedad13.

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ReComendaCIoneS
reconociMiento de los ordenaMientos jurdicos no estatales
Evite las definiciones categricas o aplicables para todo propsito de las leyes y prcticas consuetudinarias14. Adopte un enfoque flexible que permita a las comunidades elaborar y adaptar las normas a las nuevas realidades. Al reconocer el derecho consuetudinario, posicione el reconocimiento dentro de un marco ms amplio que proteja los derechos civiles, polticos, sociales y econmicos de todos los miembros de la comunidad. Asegrese de que los procesos de reconocimiento contemplen las tensiones internas de la comunidad as como las influencias externas. No establezca diferentes sistemas jurdicos que puedan entrar en conflicto entre s y que puedan generar ineficiencias y desigualdades. Defina claramente los elementos que determinan el funcionamiento efectivo de un ordenamiento jurdico plural: el contenido normativo, la autoridad, el proceso decisorio, la ejecucin de las decisiones. Al reconocer un ordenamiento jurdico no estatal, analice la poltica de la cultura y la produccin cultural, as como las prcticas culturales observadas de forma externa. Reconozca y considere la dinmica de poder vigente. Vigile el proceso para determinar los resultados, incluidos los resultados imprevistos (por ejemplo, el desgaste de la legitimidad que puede sufrir un ordenamiento jurdico no estatal tras el reconocimiento por parte de un estado que carece de credibilidad).

proyectos de reforMa del sector judicial

Adems de los principios rectores y del marco que se detallan a continuacin, quienes participen en proyectos de reforma de la justicia, y los donantes en particular, debern velar por que: los proyectos estn basados en investigaciones y conocimientos fundados. los ordenamientos jurdicos no estatales se examinen a fondo y con base en la evidencia, y que no sean ni idealizados ni satanizados. las normas de derechos humanos, en particular la igualdad y las protecciones del debido proceso, sean respetadas.

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la participacin local sea real y significativa e incluya a quienes puedan estar marginados. los proyectos sean monitoreados y evaluados de manera efectiva. los donantes y dems actores coordinen su labor, propicien el aprendizaje mutuo con base en la experiencia y eviten objetivos antagnicos.

un enfoque de derechos huManos para los ordenaMientos jurdicos plurales: algunos principios rectores
A pesar de algunas limitaciones, las normas internacionales de derechos humanos ofrecen herramientas tiles para las polticas y la defensa de derechos, sobre todo cuando los defensores tienen la capacidad de aplicar de forma significativa las normas universales en contextos locales. Se debe afirmar de forma sistemtica la prohibicin de la discriminacin y la improcedencia de la defensa de argumentos culturales en el caso de la desigualdad de gnero. Asimismo, se deben distinguir los aspectos discriminatorios de la cultura de aquellos que no lo son. Cuando ocurran aparentes conflictos de derechos, se debe enfocar menos la atencin en el hecho de si un derecho menoscaba a otro. En estos casos, la atencin se debe centrar ms bien en los resultados. Se debe determinar cules resultados pueden minimizar la medida en que cualquiera de los derechos en cuestin puedan correr algn riesgo15. Se debe reconocer que el deber de contemplar y apoyar las culturas de las minoras no es absoluto y que la justicia en un contexto multicultural trata de procurar la igualdad tanto al interior de las comunidades como entre ellas en lo que respecta al reconocimiento social, la distribucin econmica y la participacin poltica16. Se debe reconocer que las personas son titulares tanto de derechos como de cultura. Se debe trascender el aparente problema del equilibrio de los derechos y la fragmentacin de la identidad (a) adoptando un enfoque intersectorial para la identidad, (b) considerando la cultura, la costumbre, la tradicin y la religin como aspectos dinmicos y de carcter antagnico interno; y (c) contextualizando el anlisis y considerando a los titulares de derechos de forma simultnea como individuos y como miembros de varios colectivos. Se debe analizar el contenido, la estructura y los procedimientos de los ordenamientos jurdicos plurales y su impacto en el mbito de los derechos humanos en trminos de las relaciones de poder y tomando en cuenta los factores sociales, econmicos y polticos actuales. Se debe partir de una perspectiva que tome en cuenta en primera instancia a las personas que son ms vulnerables a la discriminacin en el seno de las comunidades y

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entre ellas, y se debe procurar garantizar la reparacin correspondiente. Los anlisis de los beneficios y las desventajas de los ordenamientos jurdicos estatales y no estatales deben estar sustentados en evidencias empricas cualitativas y cuantitativas. Las decisiones sobre cules son las formas ms efectivas de promover y proteger los derechos humanos en el marco del derecho plural implican preferencias de naturaleza moral y poltica. Por consiguiente, los actores involucrados en la adopcin de estas decisiones, incluidos los defensores de derechos humanos y los donantes, debe ser transparentes respecto a sus preferencias.

Marco para evaluar los derechos huManos de los ordenaMientos

jurdicos plurales

El presente informe proporciona un marco que tiene como objetivo brindar asistencia a los defensores de los derechos humanos para analizar los ordenamientos jurdicos plurales, evaluar las propuestas orientadas a establecer o reconocer la pluralidad, o para valorar las peticiones de reconocimiento de los ordenamientos jurdicos no estatales. El marco presenta una lista de preguntas que contribuye a analizar cada uno de los parmetros. Cada pregunta identifica un posible problema, as como las respuestas que exigirn a los defensores adoptar medidas especficas basadas tanto en su percepcin del contexto poltico como en la amplia gama de opciones que existen para procurar la reforma o la reparacin. El objetivo de este marco no consiste en generar categoras simples de buenas y malas respuestas, ni de ordenamientos jurdicos plurales buenos o malos. El marco ms bien busca estimular a los actores pertinentes a considerar una amplia gama de posibilidades cuando pretendan proteger los derechos humanos en el contexto de los sistemas jurdicos plurales.

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Las polticas y las peticiones para preservar, reformar o introducir ordenamientos jurdicos plurales se pueden analizar con base en seis parmetros: Qu tan claro es el fundamento de la peticin que busca la pluralidad? Quin est defendiendo la pluralidad y cules son sus motivaciones e intereses para hacerlo? Cul es el grado de coherencia interna de la poltica o la peticin? En qu medida contribuye la poltica a promover los derechos humanos a nivel nacional? Contribuye el contexto nacional ms amplio a fortalecer o debilitar la causa de la poltica o la peticin? Qu impacto tendr la poltica o la peticin en los derechos a lo interno de las comunidades y entre ellas?

La naturaleza sustantiva, procedimental o institucional de un ordenamiento jurdico plural propuesto o existente tambin se puede analizar desde seis ngulos diferentes: Es inclusivo el proceso adoptado para desarrollar el contenido y la estructura del ordenamiento jurdico plural? Existen suficientes capacidades y recursos institucionales que garanticen el funcionamiento efectivo del ordenamiento jurdico plural y que permita salvaguardar los derechos humanos? Contribuyen las normas y el fondo del ordenamiento jurdico plural a promover los derechos humanos? Existen salvaguardias procedimentales adecuadas y mecanismos institucionales de examen? Son adecuadas las salvaguardias de derechos humanos ex ante y ex post previstas? En qu medida se garantizan los derechos humanos de forma ms amplia?

Mayor desarrollo de las norMas de derechos huManos

El presente informe sugiere que se requiere ms investigacin y anlisis en las siguientes reas: el significado y la aplicacin prctica de la debida diligencia en el contexto de los ordenamientos jurdicos plurales, incluidos los no estatales. las normas del debido proceso para las disputas civiles (en el contexto del arbitraje y los mecanismos cuasi-legales). Puede resultar til elaborar una serie de principios rectores siguiendo el modelo de los principios creados para los mecanismos no judiciales como las comisiones de la verdad y reconciliacin. normas que rijan las disputas en torno al reconocimiento del matrimonio, el divorcio y la adopcin entre pases y los asuntos conexos.

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el impacto que tiene el reconocimiento de los ordenamientos jurdicos no estatales (en particular los ordenamientos jurdicos de los pueblos indgenas) en el mbito de los derechos humanos. Es fundamental fortalecer las mejores prcticas a nivel nacional. La investigacin en esta rea tambin contribuira a sustentar y estructurar el desarrollo de las normas internacionales. La coherencia de las normas nacionales e internacionales pertinentes a los ordenamientos jurdicos plurales. Los rganos y organizaciones nacionales e internacionales de derechos humanos deben cooperar con la creacin de normas que contemplen de forma coherente e inclusiva los derechos de las mujeres, los derechos de las minoras tnicas y religiosas, los derechos de los pueblos indgenas, la orientacin sexual, entre otros aspectos. Tambin se requiere entablar un dilogo sobre el derecho de familia entre las organizaciones de los derechos de la mujer y las organizaciones principales de derechos humanos.

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eL PRoCeSo de InveStIgaCIn
El presente resumen esboza los principales argumentos y hallazgos de un informe de investigacin que fue publicado en 009 titulado Cuando los mundos jurdicos se superponen: los derechos humanos y los ordenamientos jurdicos estatales y no estatales. Como primer paso, el Consejo elabor un documento conceptual basado en investigaciones previas realizadas por el Consejo, el cual se discuti en una reunin de expertos celebrada en enero de 008. El equipo de investigacin elabor posteriormente un documento expositivo el cual, despus de una serie de consultas adicionales, condujo a la conclusin del diseo de proyecto. Adems de hacer una amplia revisin de la literatura, tanto de fuentes acadmicas como no acadmicas, se elaboraron dos documentos de antecedentes como parte de la investigacin inicial. Posteriormente, el Consejo solicit la elaboracin de dos documentos de investigacin. El primero se trat de un estudio comparado del pluralismo jurdico respecto a los derechos de los pueblos indgenas en cuanto a la adopcin y a la afiliacin en Australia, Canad, Nueva Zelanda y los Estados Unidos de Amrica . El segundo documento consisti en una evaluacin comparada de las leyes sobre el estatuto personal de Egipto, India e Israel. A finales de 008 se realizaron dos talleres de investigacin los cuales brindaron oportunidades adicionales para profundizar la investigacin. En estos talles concurrieron expertos de diferentes regiones del mundo, entre los que figuraron antroplogos legales, socilogos, juristas internacionales de los derechos humanos, activistas de organizaciones locales e internacionales de derechos humanos, consultores en materia de desarrollo y profesionales de las ciencias polticas. El informe se fundamenta en una gran cantidad de investigaciones publicadas y no publicadas, acadmicas y no acadmicas, y hace referencia a ellas. El informe tambin se bas en las experiencias y los conocimientos de activistas y defensores de los derechos humanos. La mayor parte de esta literatura son investigaciones de campo realizadas por acadmicos, activistas y analistas de polticas. Hay disponible un disco compacto que contiene una recopilacin de los materiales de investigacin y de los recursos utilizados junto con una copia impresa del informe. Una gran cantidad de expertos provenientes de diferentes regiones y disciplinas hicieron aportes al primer borrador del informe, los cuales contribuyeron de manera significativa a mejorarlo con sus recomendaciones y sugerencias. El borrador tambin se puso a disposicin del pblico en el sitio web del Consejo con el fin de que el pblico pudiera revisarlo y hacer comentarios.

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ReConoCImIentoS
El Consejo Internacional de Polticas de Derechos Humanos (CIPDH) desea agradecer a todas aquellas personas que hicieron posible realizar con xito este proyecto y manifiesta, en particular, su gratitud a: Los investigadores: Cassandra Balchin, Consultora de Investigacin, quien tambin dirigi la elaboracin del borrador del informe; Yksel Sezgin y Kirsty Gover, quienes elaboraron varios documentos de trabajo para el proyecto; Matthew John, con el apoyo de Anuj Bhuwania, quienes elaboraron varios documentos de antecedentes; y a los asesores de proyecto: Prof. Anne Griffiths, Imrana Jalal, Dr. Celestine Nyamu-Musembi, Gita Sahgal y Prof. Franz von Benda-Beckmann. Adems, el Consejo expresa su agradecimiento a las siguientes personas quienes dedicaron parte de su valioso tiempo para asistir a la primera reunin de expertos y a los talleres de investigacin subsiguientes, o para aportar comentarios al borrador del informe, discutir el proyecto, o compartir materiales e informacin con el Consejo: Abdullahi An-Naim; Karima Bennoune; Judith Beyer; Chetan Bhatt; Julian Burger; Claude Cahn; Kamala Chandrakirana; Sylvia Chirawu; Mark Davidheiser; Marie-Benedicte Dembour; Christoph Eberhard; Sally Engle Merry; Raquel Y. Fajarado; Julio Faundez; Miranada Forsyth; Yash Ghai; Stephen Golub; Lisa Gormley; Kirsty Gover; Anne Griffiths; Manfred O. Hinz; Sara Hossain; Robert Husbands; Jean Jackson; Mathew John; Christina Jones-Pauly; Helene Maria Kyed; Leslie Lois; Hallie Ludsin; Vivek Maru; Ingrid Massage; Juliane Neuhaus; Enyinna Nwauche; Celestine Nyamu-Musembi; Chidi Odinkalu; Pragna Patel; Mireya Maritza Pena Guzman; Faustina Perreira; Bishnu Raj Upreti; Gita Sahgal; Yksel Sezgin; Dina Siddiqi; Rachel Sieder; Shannon Speed; Rodolfo Stavenhagen; Gila Stopler; Franz von BendaBeckmann; Sohail Akbar Warraich; Marcus Weilenmann; Lynn Welchmann; Richard A. Wilson; Gordon Woodman; Nira Yuval-Davis. El Consejo agradece tambin a Steve Ako Tanga, James Douglas, Sandra Oyella, y Tom Sanderson, quienes, como pasantes, brindaron apoyo de investigacin y otros tipos de asistencia. Vijay Kumar Nagaraj, Director de Investigacin del Consejo, tuvo a cargo la direccin y la administracin del proyecto. El Consejo Internacional de Polticas de Derechos Humanos desea agradecer por su financiamiento al Departamento para el Desarrollo Internacional del Reino Unido (DFID), al Ministerio Federal Alemn para la Cooperacin Econmica y el Desarrollo (BMZ), y la Agencia Alemana para la Cooperacin Tcnica (GTZ), el Ministerio de Asuntos Exteriores de Holanda, el Ministerio de Asuntos Exteriores de Noruega, la Agencia Sueca de Cooperacin Internacional para el Desarrollo (SIDA), la Agencia Suiza para el Desarrollo y la Cooperacin (COSUDE), la Fundacin Ford (Nueva York), la Agencia Catlica para el Desarrollo (CAFOD) (Reino Unido), y un donante annimo. El contenido de este informe no necesariamente refleja las opiniones o polticas de los donantes.

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noteS
1 de Sousa Santos en Dupret, Baudouin. Legal Pluralism, Plurality of Laws, and Legal Practices: Theories, Critiques, and Praxiological Re-Specification. European Journal of Legal Studies 1 (007), p. 9. Stavenhagen, Rodolfo. Human Rights and Indigenous Issues: Report of the Special Rapporteur on the Situation of Human Rights and Fundamental Freedoms of Indigenous Peoples. Naciones Unidas consejo econmico y social, E/CN.4/004/80, 004b, prrafos 54 y 67. Declaracin para conmemorar el vigsimo quinto aniversario de la adopcin de CEDAW, 13 de octubre de 004 : www.un.org/womenwatch/daw/cedaw/cedaw5anniversary/ cedaw5-CEDAW.pdf. Bennoune, Karima. Secularism and Human Rights: A Contextual Analysis of Headscarves, Religious Expression, and Womens Equality Under International Law. Columbia Journal of Transnational Law 45, no.  (007), p. 404. Kyed, Helene M., y Lars Buur. State Recognition and Democratization in Sub-Saharan Africa: A New Dawn for Traditional Authorities? New York: Palgrave MacMillan, 007, p. 1. Tibi in Galanter, Marc, y Krishnan Jayanth K. Personal Law Systems and Religious Conflict: A Comparison of India and Israel. En Religion and Personal Law in Secular India: A Call to Judgment, editado por Gerald James Larson. Bloomington: Indiana University Press, 00. Pradhan, Rajendra. Negotiating Multiculturalism in Nepal: Law, Hegemony, Contestation and Paradox. 007, p. 3. www.uni-bielefeld.de/midea/pdf/Rajendra.pdf. Merry, Sally E. Human Rights and Gender Justice: Translating International Law into Local Justice. Chicago: University of Chicago Press, 006, pp. 89 y . Eckert, Julia. Governing Laws On the Appropriation and Adaptation of Control in Mumbai. Max Planck Institute for Social Anthropology, Working Paper no. 33, 00, p. 17. Esta situacin resulta particularmente evidente en el caso de los derechos de las mujeres y su participacin. Benda-Beckmann, Franz von, Keebet von Benda-Beckmann, J. Eckert, F. Pirie, y B. Turner. Vitality and Revitalisation of Tradition in Law: Going Back into the Past or Future-Oriented Development? Max Planck Institute for Social Anthropology, Report 00003: 96306 (pp. 30030). Esto permite a las lites indgenas dominantes de frica elegir tanto el foro y la localidad del proceso de justicia Es posible, por ejemplo, que un hombre con poder acepte de manera inverosmil la igualdad marital (en virtud del derecho civil) y que a la vez rechace la igualdad de gnero (al amparo del derecho consuetudinario). Odinkalu, Chidi Anselm. Poor Justice or Justice for the Poor? A Policy Framework for Reform of Customary and Informal Justice Systems in Africa. En The World Bank Legal Review, Volume 2: Law, Equity, and Development, edited by Caroline Mary Sage y Michael Woolcock. The World Bank/Martinus Nijhoff, 006, pp. 157158. ALRC. Charters, Claire. Universalism and Cultural Relativism in the Context of Indigenous Womens Rights. En Human Rights Research, editado por P. Morris y H. Greatrex. Victoria University of Wellington. Wellington: Milne Printers Limited, 003, p.1. Vase Stopler, Gila. Contextualizing Multiculturalism: A Three Dimensional Examination of Multicultural Claims. Law and Ethics of Human Rights 1, edicin 1, artculo 10 (007). Informa, pp.149156.

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Cuando los mundos jurdicos se superponen: Los derechos humanos y los ordenamientos jurdicos

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010 Consejo Internacional de Polticas de Derechos Humanos. Todos los derechos reservados. Ilustracin de la portada: The Trustees of The British Museum. Tejido teido con barro (bogolanfini). Pueblos bamana, mediados del Siglo 0. de Mali, frica Occidental. Diseo y composicin: Fairouz El Tom, Coordinadora de Relaciones Externas y de Publicaciones del Consejo Internacional de Polticas de Derechos Humanos, y Benjamin Peltier. Traduccin de Sabino Morera. Impreso por Imprimerie Gasser SA, Le Locle, Suiza.
Papel FSC, tintas de origen vegetal Impresin clima neutral www.climatepartner.com Proyecto n SC01006070

El resumen destaca el impacto en el mbito de los derechos humanos y los dilemas asociados con los ordenamientos jurdicos plurales estatales y no estatales, como las leyes de familia basadas en la religin, las prcticas jurdicas consuetudinarias y los mecanismos de resolucin alterna de conflictos. Sustentado en ejemplos de varios ordenamientos jurdicos plurales de todo el mundo, el informe propone una serie de principios y un marco orientador para los profesionales de los derechos humanos y las autoridades encargadas de formular polticas. El informe tambin presenta los desafos relacionados con la incorporacin del derecho no estatal en el derecho estatal, as como los desafos relativos al reconocimiento de las diferencias culturales en el sistema jurdico y a la reforma del sector judicial. Asimismo, el informe pone nfasis en la controversial naturaleza de la cultura, sobre todo en lo referente a la igualdad de gnero, la libertad religiosa y los derechos de los pueblos indgenas, y recomienda hacer anlisis basados en evidencias de los ordenamientos jurdicos plurales que prestan particular atencin a las personas que se encuentran al margen del derecho estatal y no estatal, as como a la igualdad entre las comunidades y en el seno de ellas. Una excelente declaracin...El anlisis es objetivo y equilibrado, y sin duda alguna desafa a la comunidad de derechos humanos no slo a evaluar la situacin sino tambin a actuar.
Rodolfo Stavenhagen Antiguo Relator Especial de las Naciones Unidas sobre la situacin de los derechos humanos y las libertades fundamentales de los pueblos indgenas

Excelente muy interesante e instructivo

Abdullahi A. An-Naim Profesor de Derecho de la Ctedra Charles Howard Candler, Facultad de Derecho, Universidad de Emory

Exhaustivo, muy sustancial y bien escrito el estudio viene a cerrar una importante brecha de la literatura, adems de proporcionar ideas muy tiles y de ser una fuente de inspiracin para los profesionales del desarrollo que trabajan en el mbito de las reformas jurdicas.
Juliane Osterhaus Jefa del Proyecto Implementar los derechos humanos en la cooperacin para el desarrollo Deutsche Gesellschaft fr Technische Zusammenarbeit (GTZ-Cooperacin tcnica alemana) GmbH

Este informe presenta un argumento convincente de que los ordenamientos jurdicos plurales constituyen instrumentos de intervencin que no pueden pasar inadvertidos por los profesionales de los derechos humanos.
Imrana Jalal Asesora de Derechos Humanos, Equipo Regional de Recursos de Derechos Humanos (RRRT) ICHRP 17 rue Ferdinand-Hodler CH-1207 Genve Suisse Tlphone : +41 (0) 22 775 33 00 Tlcopie : +41 (0) 22 775 33 03 ichrp@ichrp.org www.ichrp.org