Cour chambre Audience N Non

de publique de publi

cassation commerciale du mari 3 martie 2009 pourvoi: 08-13279 au bulletin Rejet prsident

Mme Favre (prsident), SCP Monod et Colin, SCP Thouin-Palat et Boucard, avocat(s)

REPUBLIQUE AU NOM DU PEUPLE FRANCAIS

FRANCAISE

LA COUR DE CASSATION, CHAMBRE COMMERCIALE, a rendu l'arrt suivant : Attendu, selon l'arrt attaqu, (Rennes, 6 novembre 2007), que M. Raymond X..., ses enfants MM. Patrick, Bruno, Herv X... et Mme Clotilde Z..., ainsi que la socit Unigroupe taient associs de la socit Saint Michel ; que, dans le but d'apurer une partie du passif de cette socit en vue de sa reprise, il a t procd une augmentation du capital social de 14 145 000 francs par imputation sur le compte courant de M. Raymond X..., puis une rduction de capital de mme montant par imputation des pertes ; qu'estimant que chaque associ aurait du contribuer aux pertes proportion de ses droits dans la socit, et que le versement effectu par M. Raymond X... constituait une donation indirecte au profit des autres associs, l'administration fiscale a notifi le 27 aot 2001 Mme Clotilde Z...un redressement ; que cette dernire a, aprs mise en recouvrement des droits et rejet de sa rclamation, saisi le tribunal de grande instance afin d'obtenir le dgrvement des impositions mises sa charge ; Sur le premier moyen : Attendu que Mme Z...fait grief l'arrt de l'avoir dclare irrecevable remettre en cause le fait que le versement de 14 145 000 francs constituait une donation indirecte son profit, alors, selon le moyen, que le bnfice de la chose juge, d'intrt priv, est susceptible de renonciation, expresse comme tacite ; qu'en l'espce, ainsi que l'a fait valoir Clotilde Z...dans sa note en dlibr, l'administration fiscale a, aussi bien dans le cadre de la procdure qui s'est poursuivie devant le tribunal aprs le jugement partiellement avant dire droit du 19 mai 2004 que dans celui de la procdure d'appel dirige contre le jugement du 15 dcembre 2004, pris position sur la question dbattue du principe mme de la donation indirecte en concluant au rejet des prtentions de Clotilde Z...tendant voir juger que les conditions d'une donation indirecte (intention librale et dessaisissement immdiat du donateur) n'taient pas runies ; que, devant la cour d'appel, l'administration, tout en relevant que l'appel tait dirig contre le jugement du 15
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dcembre 2004, n'a pas oppos l'autorit de chose juge attache aux dispositions du jugement du 19 mai 2004 ayant tranch une partie du principal et a, au contraire, expressment demand la cour d'appel de " confirmer le jugement entrepris selon lequel le tribunal de grande instance de Brest a considr que, sous couvert d'une augmentation de capital social suivie d'une rduction du mme montant, M. Raymond X... a teint une perte de la SNC Saint-Michel au-del de ce qui lui incombait, et que ce versement doit tre analys en une donation indirecte l'gard de Mme Clotilde Z...; qu'elle a ainsi renonc au bnfice de l'autorit de chose juge du jugement du 19 mai 2004 et accept que la question de l'existence d'une donation indirecte soit tranche dans le cadre de l'appel du jugement du 15 dcembre 2004 ; qu'en retenant cependant que cette question avait t dfinitivement juge, la cour d'appel a viol les articles 1134 et 1351 du code civil, et les articles 4, 480, 561 et 562 du code de procdure civile ; Mais attendu qu'il rsulte de l'article 125 du code de procdure civile, dans sa rdaction issue du dcret n 2004-836 du 20 aot 2004, que le juge peut relever d'office la fin de non-recevoir tire de la chose juge ; qu'aprs avoir invit les parties s'expliquer sur l'autorit de chose juge attache au jugement du 19 mai 2004, la cour d'appel a retenu bon droit que, ce jugement n'ayant pas t frapp d'appel, la question de l'existence de la donation indirecte qu'il tranchait dans son dispositif tait dfinitivement juge ; que le moyen n'est pas fond ; Sur les deuxime et troisime moyen, runis : Attendu que Mme Z...fait grief l'arrt de l'avoir dclare irrecevable remettre en cause le fait que le versement de 14 145 000 francs constituait une donation indirecte son profit, et d'avoir dit que la part lui incombant tait de 2 841 859, 11 francs, soit 433 238, 63 euros, et les droits de 86 647, 72 euros, alors, selon le moyen : 1 / que, en nonant, dans le dispositif de son jugement partiellement avant dire droit du 19 mai 2004, que Raymond X... avait, la faveur de son apport de 14 145 000 francs teint une dette de la SNC Saint-Michel au-del de ce qui lui incombait et que ce versement devait tre analys en une donation indirecte l'gard de Clotilde Z..., le tribunal de grande instance s'est prononc sur le principe mais pas sur le montant de la donation faite cette dernire ; qu'en outre, le jugement du 19 mai 2004 n'tait pas revtu de l'autorit de la chose juge en ce qu'il avait retenu, dans ses motifs et dans une disposition avant dire droit, que le montant de la libralit consentie Clotilde Z...tait proportionnel ses droits dans les bnfices de la socit ; que, ds lors, bien qu'elle n'ait pas relev appel de ce jugement, Clotilde Z...tait recevable faire valoir que la donation indirecte lui ayant profit tait d'un montant infrieur celui de l'apport fait par son pre (14 145 000 francs) rapport au nombre de parts sociales dtenues par lui-mme en pleine proprit (221 sur 1 110) et lui ouvrant droit bnfices ; qu'en considrant que le litige ne portait plus, devant elle, que sur le point de savoir dans quelle proportion, eu gard au nombre de ses parts sociales, la perte de 14 145. 000 francs devait tre supporte par Clotilde Z..., la cour d'appel a viol les articles 1351 du code civil, et 4, 480, 561 et 562 du code de procdure civile ; 2 / que le principe de l'existence d'une donation indirecte, dont le montant total n'tait pas ncessairement de 14 145 000 francs, tant dfinitif, la cour d'appel devait rechercher de quelle part de cette somme, Raymond X... avait entendu gratifier ses enfants ; que, dans ses conclusions d'appel, Clotilde Z...faisait valoir qu'en plus de l'application des statuts de la SNC qui impliquaient que les pertes soient imputes Raymond X... proportion des parts dtenues par lui en usufruit, le montant de la libralit devait tre apprci au regard du fait qu'tant caution solidaire de la socit, et donc susceptible de voir ses actifs (et notamment sa rsidence principale) saisis par un crancier, Raymond X... avait accept de prendre en charge les pertes sociales au-del de ce qui lui incombait ; qu'en ne rpondant pas ce moyen, la cour d'appel a priv sa dcision de motifs en violation de l'article 455 du code de procdure civile ; 3 / que Clotilde Z...faisait valoir que les droits de mutation rclams au titre de la donation indirecte litigieuse devaient tre calculs sur la base de la valeur vnale de la crance en compte
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courant de Raymond X... qui avait permis, la faveur du " coup d'accordon ", de rduire la perte sociale, cette valeur devant tre apprcie au regard des difficults financires de la SNC SaintMichel et de l'impossibilit pour celle-ci de rembourser les comptes courants au moyen de ses propres ressources ; qu'elle soutenait que la valeur vnale de la crance reprsentait seulement 34, 21 % de sa valeur nominale ; qu'en ne rpondant pas ce moyen, la cour d'appel a viol l'article 455 du code de procdure civile ; 4 / que les droits de mutation tire gratuit doivent tre liquids sur la valeur vnale relle du bien donn ; que la valeur du solde crditeur d'un compte courant d'associ correspond sa valeur de recouvrement ; qu'en l'espce, la donation constate par les juges du fond portait sur la crance en compte courant dont Raymond X... s'tait dessaisi pour permettre l'extinction d'une partie des pertes sociales, et n'avait pas pour objet le versement d'une somme d'argent, ni l'conomie ralise par les enfants de Raymond X... qui se trouvaient dispenss d'avoir supporter une part de pertes ; qu'ainsi, les droits devaient tre calculs en fonction de la valeur de recouvrement de cette crance, la date laquelle Raymond X... en avait fait bnficier ses enfants ; qu' supposer que, bien que l'arrt attaqu soit infirmatif quant au calcul des droits dus par Clotilde Z..., la cour d'appel ait adopt le motif du jugement du 15 dcembre 2004 retenant que les droits dus taient fonction de la dette acquitte, envisage en son montant nominal, elle donc a viol les articles 666, 677, 758, 777 et 784 du code gnral des impts ; Mais attendu qu'ayant constat qu'il tait dfinitivement jug que M. Raymond X..., usufruitier de 221 parts de la SNC Saint-Michel avait, en effectuant un apport de 14 145 000 francs le 26 octobre 1999, sous couvert d'une augmentation de capital suivie d'une rduction de mme montant, teint une perte de la socit au del de ce qui lui incombait et que ce versement devait tre analys comme une donation indirecte au profit de Mme Clotilde Z..., la cour d'appel en a dduit bon droit, rpondant ainsi aux conclusions prtendument dlaisses, que le litige ne portait plus que sur le point de savoir dans quelle proportion la perte ainsi teinte incombait Mme Clotilde Z..., et que c'est en fonction de la part qu'elle aurait d supporter que les droits devaient tre calculs ; que le moyen n'est pas fond ; PAR CES MOTIFS : REJETTE le pourvoi ; Condamne Mme Z...aux dpens ; Vu l'article 700 du code de procdure civile, rejette les demandes ; Ainsi fait et jug par la Cour de cassation, chambre commerciale, financire et conomique, et prononc par le prsident en son audience publique du trois mars deux mille neuf. MOYENS ANNEXES au prsent arrt Moyens produits par la SCP Monod et Colin, avocat aux Conseils pour Mme Z... PREMIER MOYEN DE CASSATION IL EST FAIT GRIEF l'arrt attaqu d'avoir dclar Clotilde Z...irrecevable remettre en cause le fait que le versement de 14. 145. 000 F effectu le 26 octobre 1999 par son pre constitue une donation indirecte son profit ; AUX MOTIFS QUE la dcision du 19 mai 2004 a t signifie le 12 dcembre 2006 et n'a pas t frappe d'appel ; qu'il est donc dfinitivement jug que M. Raymond X..., en effectuant un apport de 14. 145. 000 F le 26 octobre 1999, sous couvert d'une augmentation de capital suivie d'une rduction de mme montant, a teint une perte de la socit au-del de ce qui lui incombait et que ce versement doit tre analys en une donation indirecte au profit de Mme Clotilde Z...;

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ALORS QUE le bnfice de la chose juge, d'intrt priv, est susceptible de renonciation, expresse comme tacite ; qu'en l'espce, ainsi que l'a fait valoir Clotilde Z...dans sa note en dlibr (p. 2), l'administration fiscale a, aussi bien dans le cadre de la procdure qui s'est poursuivie devant le tribunal aprs le jugement partiellement avant dire droit du 19 mai 2004 que dans celui de la procdure d'appel dirige contre le jugement du 15 dcembre 2004 (concl. du 31 aot 2007, p. 9 et suiv.), pris position sur la question dbattue du principe mme de la donation indirecte en concluant au rejet des prtentions de Clotilde Z...tendant voir juger que les conditions d'une donation indirecte (intention librale et dessaisissement immdiat du donateur) n'taient pas runies ; que, devant la cour d'appel, l'administration, tout en relevant que l'appel tait dirig contre le jugement du 15 dcembre 2004 (concl. du 31 aot 2007, p. 4), n'a pas oppos l'autorit de chose juge attache aux dispositions du jugement du 19 mai 2004 ayant tranch une partie du principal et a, au contraire, expressment demand la cour d'appel de confirmer le jugement entrepris selon lequel le tribunal de grande instance de Brest a considr que, sous couvert d'une augmentation de capital social suivie d'une rduction du mme montant, M. Raymond X... a teint une perte de la SNC Saint-Michel au-del de ce qui lui incombait, et que ce versement doit tre analys en une donation indirecte l'gard de Mme Clotilde Z... (p. 13 9) ; qu'elle a ainsi renonc au bnfice de l'autorit de chose juge du jugement du 19 mai 2004 et accept que la question de l'existence d'une donation indirecte soit tranche dans le cadre de l'appel du iuqement du 15 dcembre 2004 ; qu'en retenant cependant que cette question avait t dfinitivement juge, la cour d'appel a viol les articles 1134 et 1351 du code civil, et les articles 4, 480, 561 et 562 du code de procdure civile. DEUXIEME MOYEN DE CASSATION IL EST FAIT GRIEF l'arrt attaqu d'avoir dclar Clotilde Z...irrecevable remettre en cause le fait que le versement de 14. 145. 000 F effectu le 26 octobre 1999 par son pre constitue une donation indirecte son profit, d'avoir dit que la part incombant Clotilde Z...dans le paiement de la perte de 14. 145. 000 F tait de 2. 841. 859, 11 F, soit 433. 238, 63, que les droits dus s'levaient 86. 647, 72 et de s'tre, en consquence, born, sans prononcer de dgrvement supplmentaire, constater le dgrvement partiel de 28. 229 au titre des droits de mutation et de 4. 234, 35 au titre des intrts ; AUX MOTIFS QUE le litige ne porte plus devant la Cour que sur le point de savoir dans quelle proportion incombait Clotilde Z..., propritaire de 221 parts en pleine proprit et de 72 parts en nue-proprit sur les 1. 100 de la SNC, la perte de 14. 145. 000 F entirement teinte par Raymond X..., propritaire de 221 parts en usufruit ; que l'article 29 des statuts de la SNC SaintMichel dispose que les pertes de l'exercice, s'il en existe, sont portes au compte report nouveau ou compenses avec les rserves existantes, moins que les associs ne dcident de les teindre proportionnellement leurs droits dans les bnfices ; que l'article 28 stipule que chaque part sociale ouvre droit une mme fraction des bnfices, des rserves et du boni de liquidation ; que Raymond X..., qui avait vocation percevoir des bnfices, par le biais des dividendes, en sa qualit d'usufruitier, devait galement contribuer aux pertes, dans la mme proportion ; que ce raisonnement a t adopt par l'administration fiscale, ce qui a entran le 30 aot 2007 un dgrvement de 28. 299 au titre des droits et de 4. 234, 35 ; ALORS, D'UNE PART, QUE, en nonant, dans le dispositif de son jugement partiellement avant dire droit du 19 mai 2004, que Raymond X... avait, la faveur de son apport de 14. 145. 000 F, teint une dette de la SNC Saint-Michel au-del de ce qui lui incombait et que ce versement devait tre analys en une donation indirecte l'gard de Clotilde Z..., le tribunal de grande instance s'est prononc sur le principe mais pas sur le montant de la donation faite ce dernier ; qu'en outre, le jugement du 19 mai 2004 n'tait pas revtu de l'autorit de la chose juge en ce qu'il avait retenu, dans ses motifs et dans une disposition avant dire droit, que le montant de la libralit consentie Clotilde Z...tait proportionnel ses droits dans les bnfices de la socit ; que, ds lors, bien qu'elle n'ait pas relev appel de ce jugement, Clotilde Z...tait recevable faire
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valoir que la donation indirecte lui ayant profit tait d'un montant infrieur celui de l'apport fait par son pre (14. 145. 000 F) rapport au nombre de parts sociales dtenues par lui-mme en pleine proprit (221 sur 1. 110) et lui ouvrant droit bnfices ; qu'en considrant que le litige ne portait plus, devant elle, que sur le point de savoir dans quelle proportion, eu gard au nombre de ses parts sociales, la perte de 14. 145. 000 F devait tre supporte par Clotilde Z..., la cour d'appel a viol les articles 1351 du code civil, et 4, 480, 561 et 562 du code de procdure civile ; ALORS, D'AUTRE PART ET PAR SUITE, QUE le principe de l'existence d'une donation indirecte, dont le montant total n'tait pas ncessairement de 14. 145. 000 F, tant dfinitif, la cour d'appel devait rechercher de quelle part de cette somme, Raymond X...avait entendu qratifier ses enfants ; que, dans ses conclusions d'appel (du 17 avr. 2007, p. 8 et 9), Clotilde Z...faisait valoir qu'en plus de l'application des statuts de la SNC qui impliquaient que les pertes soient imputes Raymond X... proportion des parts dtenues par lui en usufruit, le montant de la libralit devait tre apprci au regard du fait qu'tant caution solidaire de la socit, et donc susceptible de voir ses actifs (et notamment sa rsidence principale) saisis par un crancier, Raymond X... avait accept de prendre en charge les pertes sociales au-del de ce qui lui incombait ; qu'en ne rpondant pas ce moyen, la cour d'appel a priv sa dcision de motifs en violation de l'article 455 du code de procdure civile. TROISIEME MOYEN DE CASSATION IL EST FAIT GRIEF l'arrt attaqu d'avoir dclar Clotilde Z...irrecevable remettre en cause le fait que le versement de 14. 145. 000 F effectu le 26 octobre 1999 par son pre constitue une donation indirecte son profit, d'avoir dit que la part incombant Clotilde Z...dans le paiement de la perte de 14. 145. 000 F tait de 2. 841. 859, 11 F, soit 433. 238, 63, que les droits dus s'levaient 86. 647, 72 et de s'tre, en consquence, born, sans prononcer de dgrvement supplmentaire, constater le dgrvement partiel de 28. 229 au titre des droits de mutation et de 4. 234, 35 au titre des intrts ; AUX MOTIFS PROPRES QUE le litige ne porte plus devant la Cour que sur le point de savoir dans quelle proportion incombait Clotilde Z..., propritaire de 221 parts en pleine proprit et de 72 parts en nue-proprit sur les 1. 100 de la SNC, la perte de 14. 145. 000 F entirement teinte par Raymond X..., propritaire de 221 parts en usufruit ; que l'article 29 des statuts de la SNC Saint-Michel dispose que les pertes de l'exercice, s'il en existe, sont portes au compte report nouveau ou compenses avec les rserves existantes, moins que les associs ne dcident de les teindre proportionnellement leurs droits dans les bnfices ; que l'article 28 stipule que chaque part sociale ouvre droit une mme fraction des bnfices, des rserves et du boni de liquidation ; que Raymond X..., qui avait vocation percevoir des bnfices, par le biais des dividendes, en sa qualit d'usufruitier, devait galement contribuer aux pertes, dans la mme proportion ; que ce raisonnement a t adopt par l'administration fiscale, ce qui a entran le 30 aot 2007 un dgrvement de 28. 299 au titre des droits et de 4. 234, 35 ; ET AUX MOTIFS EVENTUELLEMENT ADOPTES QUE les consorts X... ont cd, par acte du 18 novembre 1999, la socit Conti Participations les crances qu'ils dtenaient sur la SNC SaintMichel savoir un montant de 13. 757. 953 F pour le prix de 11. 827. 562 F ; que l'acte prvoyait que le prix d'achat des crances serait diminu du montant de la perte ressortant de la situation comptable de la SNC Saint-Michel ; qu'en fait, le prix dfinitif a t arrt 9. 547. 954 F compte tenu des pertes ; que si M. Raymond X... n'avait pas pris en charge les pertes de la socit hauteur de 14. 145. 000 F, la socit Conti Participations, qui faisait de cet apurement une condition de la prise en participation, n'aurait pas effectu l'opration de reprise ; que les calculs oprs par Mme Clotilde Z...sur la valeur relle de la crance de M. Raymond X... au regard du prix d'achat par la socit Conti Participations sont purement thoriques et ne recouvrent aucune ralit ; que l'analyse faite par l'administration fiscale aux termes de laquelle la donation s'analyse non pas comme un abandon de crance mais comme le paiement d'une dette pour le
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compte d'un donataire est conforme la ralit de l'opration ; qu'une dette acquitte doit tre value son montant nominal ALORS, D'UNE PART, QUE Clotilde Z...faisait valoir que les droits de mutation rclams au titre de la donation indirecte litigieuse devaient tre calculs sur la base de la valeur vnale de la crance en compte courant de Raymond X... qui avait permis, la faveur du coup d'accordon , de rduire la perte sociale, cette valeur devant tre apprcie au regard des difficults financires de la SNC Saint-Michel et de l'impossibilit pour celle-ci de rembourser les comptes courants au moyen de ses propres ressources (concl. du 17 avr. 2007, p. 13 15) ; qu'elle soutenait que la valeur vnale de la crance reprsentait seulement 34, 21 % de sa valeur nominale ; qu'en ne rpondant pas ce moyen, la cour d'appel a viol l'article 455 du code de procdure civile ; ALORS, D'AUTRE PART, QUE les droits de mutation tire gratuit doivent tre liquids sur la valeur vnale relle du bien donn ; que la valeur du solde crditeur d'un compte courant d'associ correspond sa valeur de recouvrement ; qu'en l'espce, la donation constate par les juges du fond portait sur la crance en compte courant dont Raymond X...s'tait dessaisi pour permettre l'extinction d'une partie des pertes sociales, et n'avait pas pour objet le versement d'une somme d'argent, ni l'conomie ralise par les enfants de Raymond X... qui se trouvaient dispenss d'avoir supporter une part de pertes ; qu'ainsi, les droits devaient tre calculs en fonction de la valeur de recouvrement de cette crance, la date laquelle Raymond X... en avait fait bnficier ses enfants ; qu' supposer que, bien que l'arrt attaqu soit infirmatif quant au calcul des droits dus par Clotilde Z..., la cour d'appel ait adopt le motif du jugement du 15 dcembre 2004 retenant que les droits dus taient fonction de la dette acquitte, envisage en son montant nominal, elle donc a viol les articles 666, 677, 758, 777 et 784 du code gnral des impts.

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