LA FUNDACION DE INTERES PRIVADO DE PANAMA

Por: Eduardo Ferrer M. MORGAN & MORGAN

CONTENIDO
HISTORIA ANTECEDENTES RECIENTES EN PANAMA CONCEPTO DE LA FUNDACION DE INTERES PRIVADO USOS MAS IMPORTANTES DE LAS FUNDACIONES PRIVADAS CONSTITUCION OTRAS POSIBLES CLAUSULAS DEL ACTA DE CONSTITUCION DE LA FUNDACION (ACTA FUNDACIONAL) VENTAJAS ADICIONALES QUE LA LEY DE FUNDACIONES PRIVADAS PANAMEAS OFRECE A SUS USUARIOS 2 4 5 9 12

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HISTORIA

El Derecho romano no conoci en principio la fundacin con existencia propia e independiente. Se supla esta deficiencia con las llamadas fundaciones fiduciarias, que consistan en dejar determinados bienes a una persona jurdica ya existente, con la carga modal de obligarse a aplicarlos a ciertos fines. Su uso, no obstante, en esta poca fue muy limitado. Con el Cristianismo surge la fundacin con personalidad jurdica, bajo la forma de pise causae o pia corpora, en que la asignacin de un patrimonio a los enfermos pobres, ancianos, hurfanos, etc., crea un nuevo sujeto de derecho.

En la Edad Media se desarroll la vida corporativa de un modo exuberante por la debilidad del Estado y fue en esta poca bajo la organizacin feudal cuando el fideicomiso romano empieza a ser utilizado para la regulacin legal de las vinculaciones de feudos y patrimonio, desnaturalizando la institucin romana que no tena esta finalidad.

Las dos caractersticas que empezaron a distanciar completamente el Fideicomiso romano del que se empieza a usar en la edad media, era su perpetuidad y un rgimen de sustituciones preestablecido por el fundador que segua el orden de primogenitura y masculinidad.

Desde el Renacimiento adquiere la fundacin carcter profano, acentundose hasta llegar a la Revolucin francesa, que quiso destituir las antiguas manos muertas. Al igual que para con los fideicomisos, los movimientos liberales iniciados a partir de

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la Revolucin Francesa fueron contrarios a todas las formas de estancamiento y vinculaciones de la propiedad motivando un movimiento general de las legislaciones que tendieron en algunos lugares a suprimir y en otros, a restringir el mencionado control de las manos muertas sobre todo en cuanto a su perpetuidad se refera.

Pueden reducirse a tres las posturas adoptadas por las distintas legislaciones frente a las personas jurdicas en general. El primer grupo est formado por las legislaciones de raza germnica y sajona, y solamente reconocen como personas jurdicas las corporaciones, pero no las fundaciones, acudiendo para cumplir el fin fundacional a la transmisin a un fiduciario. El segundo grupo lo integran las legislaciones latinas inspiradas en el Cdigo de Napoleon. En ellas se nota un

individualismo exagerado, imponiendo algunas cierta vigilancia por parte del Estado para evitar los peligros que la institucin pudiera llevar consigo. El tercer grupo lo constituyen aquellos Cdigos menos influidos por la legislacin francesa, que conservan con mayor fuerza el elemento tradicional. En este grupo se encuentran los Cdigos argentino, chileno y colombiano, que dan ms importancia a la persona jurdica, pues reconocen su existencia desde el momento en que forman una entidad distinta de los individuos que la integran y el Estado no vigila o interviene tanto en el funcionamiento de la misma. Por estas razones histricas es que la Fundacin que ms se conoce en nuestros das y que en las ltimas dcadas ha tenido cierto auge son las fundaciones de inters pblico, con fines benficos donde en la mayora de los Estados hasta se les otorgan ciertos beneficios fiscales pues las donaciones aportadas a estas fundaciones en muchos casos son deducibles del pago del impuesto de la renta.

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ANTECEDENTES RECIENTES EN PANAMA

Rompiendo con la tradicin jurdica de muchos aos, el 12 de junio de 1995, la Asamblea Nacional de Panam adopt la Ley No. 25 por la cual se crean y regulan las Fundaciones de Inters Privado. La motivacin real para la redaccin de esta nueva ley surgi de la popularidad y bien merecida reputacin que haban alcanzado en Europa las fundaciones familiares (y mixtas) del Principado de Liechtenstein que se alejaban del molde las Fundaciones de Inters Pblico para adentrarse en el inters particular o privado de un ciudadano. La ley que gobierna las fundaciones en Liechtenstein forma parte de la seccin Organismos Corporativos parte II, ttulo 5, (artculos 552-570) de la ley sobre Personas Jurdicas y Compaas (PGR) de Liechtenstein, del 20 de enero de 1926, LGBI, No. 4 de 1926.

Aunque muy similar en varios aspectos a la fundacin familiar o mixta de Liechtenstein (Stiftung), la fundacin de inters privado panamea presenta ciertas diferencias esenciales y, si se nos permite decirlo, mejoras. El grupo de abogados y consultores financieros que trabaj en la redaccin del proyecto panameo tambin tom en consideracin algunas de las ms recientes innovaciones en la legislacin sobre fideicomisos de las Jurisdicciones anglosajonas, en especial las legislaciones del Caribe, as como las de Jersey y Guernsey, para preparar un instrumento legal ms flexible y moderno.

Una de las diferencias bsicas es que la ley panamea no distingue entre la fundacin familiar y las llamadas fundaciones mixtas, lo que constituy el motivo principal de un cambio en el propio nombre de la ley. En Panam se ha utilizado la expresin "Fundaciones de Inters Privado" con la idea de incluir tanto las

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fundaciones familiares como las mixtas, pues los redactores de la ley panamea no vimos ninguna razn para hacer tal distincin. (La diferencia estriba en el hecho de que las fundaciones mixtas de Liechtenstein pueden incluir a varias personas o entidades como beneficiarios adems de los miembros de una familia en particular).

Existen otras distinciones muy bsicas, tales como el valor monetario de la cantidad mnima de activos exigidos por la ley para constituir una fundacin, el impuesto anual y la adopcin expresa de la figura del Protector", la cual es ampliamente utilizada en los fideicomisos anglo-sajones. A diferencia de la ley de Liechtenstein, la ley nuestra no exige la nacionalidad panamea para ser miembro del Consejo de Fundacin ni exige que el capital mnimo para constituir una fundacin sea aportado con anterioridad a la constitucin de la fundacin. Tambin se deja muy en claro que no habr espacio para que herederos forzosos traten de atacar con xito la validez de la fundacin o la voluntad del fundador.

CONCEPTO DE LA FUNDACION DE INTERES PRIVADO

Seguramente la mayora conoce, ms o menos, el trmino fundacin. Habrn odo hablar en Panam de la Fundacin Para La Promocin de la Mujer, de Fundes, de la Fundacin Mary Arias, de la Fundacin Belisario Porras, de la Fundacin la Luz del Ciego, o la Fundacin para el cuidado del corazn y muchas otras. Fuera de Panam, tambin se conocen mucho, por ejemplo, la Ford Foundation o la Fundacin Rockefeller, fundaciones todas con patrimonios considerables y fines caritativos, sociales, culturales o cientficos.

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Menos sabido, sin embargo, es que el mismo concepto, la misma idea de fundacin puede aplicarse para el beneficio de un particular o de su familia, o tambin, para servir un objetivo social determinado, en una escala ms modesta, tanto en lo que a los medios, como en lo que a los fines respecta. Estas ltimas son las que en la ley que se presenta se conocen como fundaciones de inters privado (fundaciones privadas) y que se conocen en el Principado de Liechtenstein como fundaciones familiares o mixtas. Para aquellas personas que no estn familiarizadas con el concepto de la fundacin", podramos definirla como una organizacin, vlidamente dada a un patrimonio, cuya administracin tiene por objeto cumplir con el fin a que se destine dicho patrimonio. Todo lo referente a la organizacin del patrimonio se establece en un documento por el cual se crea y organiza internamente la fundacin, llamado Acta Fundacional que en Panam debe ser inscrita o registrada en un Registro Pblico para que la fundacin acceda al trfico legal como una persona jurdica independiente, es decir, con su propia personalidad jurdica.

Un rgano designado llamado el CONSEJO DE LA FUNDACIN es el encargado de hacer cumplir los fines de la fundacin. La persona(s) que crea(n) la fundacin se llamar FUNDADOR y aquellos que se beneficien de la dotacin son los BENEFICIARIOS.

Una vez que el Acta Fundacional se inscriba en el Registro Pblico, la personalidad jurdica de la fundacin que le da el acto de inscripcin hace que la fundacin se independice patrimonialmente de la persona creadora y, por ende, sus bienes pasan a ser un patrimonio aparte y separado de los bienes del fundador pues

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la fundacin al adquirir personalidad jurdica propia se convierte ya en sujeto de derechos y obligaciones, es decir, se convierte en una fundacin de inters privado.

Por lo general, la informacin sobre los nombres y derechos de los beneficiarios de la fundacin es suministrada al Consejo de la Fundacin en un documento totalmente privado (es decir, un documento que no necesita ser inscrito en el Registro Pblico), llamado Reglamento.

Tenemos

pues

que

las

fundaciones

de

inters

privado

panameo

tradicionalmente constan de dos documentos bsicos. Uno, es el Acta Fundacional, que es el equivalente al Pacto de Constitucin de las sociedades, que es pblico pues hay que registrarlo en el Registro Pblico de Panam, y otro documento totalmente privado donde se determina todo lo referente a los beneficiarios que se llama el Reglamento. Es importante dejar en claro que nada impide que la informacin sobre los beneficiarias se incluya dentro del Acta Fundacional para darle mayor seguridad y publicidad y, por ende, sea del conocimiento general al ser inscrita en el Registro Pblico.

El patrimonio inicial de la fundacin podr ser aumentado de tiempo en tiempo por el(los) creador(es) de la fundacin que se denominar(n) el fundador o por cualesquiera otras personas. A su vez, las personas o instituciones que reciben el beneficio de la fundacin se denominan beneficiarios. El fondo o patrimonio donado se separa de los activos personales del fundador, es decir, se vuelve autnomo y adquiere personera jurdica independiente, en otras palabras, se constituye en una fundacin privada.

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A diferencia de una entidad corporativa, la fundacin no tiene socios, participantes o accionistas. Despus de la formacin, el fundador no adquiere tales derechos en conexin con los activos del fondo autnomo. Sin embargo, la ley reconoce a los beneficiarios, es decir, las personas en cuyo provecho se organiza y se realizan los propsitos de la fundacin, entre los cuales se puede incluir al fundador.

Contrario a las fundaciones de caridad o de fines cientficos o humanitarios, que en Panam deben ser expresamente aprobadas por el Ministerio de Gobierno y Justicia, la fundacin privada comienza a existir o adquiere personalidad legal o jurdica cuando se inscribe debidamente en el Registro Pblico, para lo cual tendr que estar constituida de acuerdo a los requisitos formales exigidos en la ley (artculo 5 de la ley). Son stos, como pasaremos a ver en detalle ms adelante,

principalmente, informacin sobre el nombre y la sede de la fundacin, sus objetivos y organizacin, el tipo de patrimonio que se le dedica, el nombre y la direccin de los miembros del Consejo y la utilizacin del patrimonio en caso de disolucin de la fundacin.

La fundacin no puede ser creada para dedicarse a fines de lucro, como lo son las sociedades; por el contrario, le est prohibido dedicarse en forma habitual a esos fines, por lo cual la fundacin nunca competir sino ser un complemento a las sociedades. Las acciones de una sociedad o sus dividendos s pueden pasar a ser propiedad de la fundacin que a su vez podr repartir el beneficio de las mismas a los beneficiaras de acuerdo a lo establecido en el acta fundacional.

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No obstante lo anterior, la fundacin de inters privado tiene grandes usos reales y prcticos para toda la comunidad puesto que al ser un instrumento permanente, ofrece la posibilidad de fijar y seguir por largo tiempo e incluso despus de la muerte del fundador, las ideas y objetivos determinados que dicha persona puede tener en mente respecto a su capital o patrimonio. Esto ofrece para el particular posibilidades y ventajas que no se obtienen con la propiedad de una sociedad o con la simple posesin de un depsito y una cuenta bancaria o incluso de una cuenta cifrada en algn banco, ventajas tambin para el mismo banco en su servicio de administracin de inversiones, puesto que quedan garantizadas la constancia y la continuidad, independientemente de la vida de las personas naturales.

USOS MAS IMPORTANTES DE LAS FUNDACIONES PRIVADAS

Aunque las fundaciones privadas pueden en esencia hacer o conseguir todos los mismos y amplios objetivos que se puede conseguir con un fideicomiso, hay dos usos que se consideran de mayor inters para los posibles usuarios y estos son:

A.

Como instrumento de planificacin familiar o transferencia privada de bienes del fundador a sus beneficiarios o herederos

Como se deja dicho, la fundacin no muere por ser una persona jurdica, y por consiguiente, los deseos y objetivos del fundador se pueden seguir cumpliendo por el Consejo de Fundacin an despus de su muerte. Incluso se puede disponer que cuando un hijo cumpla tal o cual edad se le entrega parte o todo el patrimonio de la fundacin y no slo la renta.

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En la mayora de los casos, los fundadores se ponen ellos mismos de beneficiarios de las rentas mientras vivan, pero dejan escrito qu se debe hacer con el patrimonio o la renta proveniente de sta cuando ellos mueran. Dichas

instrucciones a los miembros del Consejo Fundacional (que podra ser un Banco) pueden ser desde las ms sencillas como entregar el patrimonio a los familiares inmediatamente despus de la muerte del fundador, hasta las ms complicadas, que implican instrucciones detalladas sobre gastos, edades, salud, educacin, etc. De esta forma la fundacin privada hace las veces de un testamento pero con las ventajas de la planificacin previa y la privacidad, pues no hay que abrir un testamento ante un juez ni llevar a cabo un juicio de sucesin que puede ser de conocimiento pblico. Como instrumento de planificacin familiar, como explicaremos ms adelante, la fundacin se asemeja mucho a un fideicomiso, pero a diferencia de ste no hay que traspasarle los bienes a un tercero (fideicomitente) sino que una persona puede constituir su propia fundacin privada.

B.

Para proteccin de ciertos bienes o activos pues la fundacin es propietaria de sus propios bienes

Los bienes de la fundacin constituyen un patrimonio separado de los bienes personales del fundador. El artculo 11 de la ley confirma este hecho inherente al concepto de la fundacin al estipular que los bienes destinados a la fundacin se convierten en un patrimonio separado de los bienes del fundador. En consecuencia, la formacin de una fundacin hace posible separar ciertos bienes del patrimonio personal del fundador, garantizando la autonoma legal de dichos bienes. En base a lo anterior, los acreedores del fundador no podrn atacar los bienes de la fundacin

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por obligaciones personales del fundador. Una vez creada la fundacin, los acreedores slo podrn atacar los bienes por razn de deudas de la fundacin misma y no de su fundador o beneficiarios.

Sin embargo, debemos sealar que la ley protege igualmente a los acreedores del fundador o de terceros si la cesin de bienes a la fundacin constituye un acto fraudulento contra tales acreedores. En este caso, los derechos de los acreedores debern ser ejercidos dentro de un perodo de tres aos contados a partir de la fecha de la contribucin o cesin.

A este respecto, el artculo 11 de la ley de Fundacin Privada estipula:

ARTICULO 11: Para todos los efectos legales, los bienes de la fundacin constituirn un patrimonio separado de los bienes personales del fundador. Por tanto, no podrn ser secuestrados, embargados ni ser objeto de accin o medida cautelar, excepto por obligaciones incurridas o por daos causados con ocasin de la ejecucin de los fines u objetivos de la fundacin, o por derechos legtimos de sus beneficiarios. En ningn caso respondern beneficiarios." por obligaciones personales del fundador o de los

Aunque tal vez repita lo evidente, este artculo fue adoptado de la Ley sobre Fideicomisos de Panam (artculo 15). La idea es la de confirmarle a aquellos que no estn familiarizados con el concepto bsico de una fundacin privada, que los bienes de la fundacin, al igual que los de un fideicomiso, constituyen un patrimonio separado de los del fundador (o del fideicomitente).

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Despus de haber intentado definir lo que es una fundacin privada y sus usos ms frecuentes, vamos a pasar a estudiar en ms detalle, su constitucin y organizacin, lo mismo que otros aspectos importantes de la misma.

CONSTITUCION

La fundacin privada, al igual que la mayora de las sociedades, se constituye por medio de un documento denominado en la ley acta fundacional, que es el equivalente a un "acta de constitucin" de las fundaciones caritativas o de inters pblico. La ley exige que en esa acta fundacional se dejen plasmados, al menos, los requisitos que para la constitucin de la fundacin privada se establecen en su artculo 5 y que son:

1. Nombre.

Por ser una persona jurdica, con los correspondientes derechos y obligaciones que esto significa en el trfico legal, las fundaciones, al igual que las sociedades annimas, deben tener un nombre. Por consiguiente, la ley es muy clara en su

artculo 5, numeral 1, al decir que el acta fundacional deber contener:

El nombre de la fundacin expresado en cualquier lengua con caracteres del alfabeto latino, el que no ser igual o similar al de otra fundacin preexistente en la Repblica de Panam, a objeto de que no se preste a confusin. El nombre deber incluir la palabra fundacin para distinguirlo de

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otras personas naturales o jurdicas de otra naturaleza."

O sea, el nombre no podr estar escrito en el idioma chino o japons o ruso, pues tendr que ser una lengua con caracteres del alfabeto latino y al incluir la palabra fundacin" en su nombre, el registrador no tendr que preocuparse por investigar si el nombre ya est siendo utilizado por una sociedad annima, pues esta ltima debe, a diferencia de las fundaciones, incluir en su nombre, una palabra, frase o abreviacin que indique que es una sociedad annima. Por consiguiente, las fundaciones

privadas tendrn en el Registro Pblico de Panam su propia seccin, con su propio ndice.

2. El patrimonio inicial de la fundacin expresado en cualquier moneda de curso legal, que en ningn caso ser inferior a una suma equivalente a diez mil balboas (B/.10,000.00).

Es importante resaltar que por motivos de discrecin y privacidad, en muchas ocasiones, los fundadores crearn su fundacin privada con el capital mnimo que establece la ley, que son los B/.10.000.00 y una vez constituida, entonces le pasarn otros dineros o bienes. De esta forma no aparecer en el Registro Pblico el capital real total de la fundacin, pues, en algunos casos, repetimos, el fundador prefiere que esta suma no sea de conocimiento pblico.

En adicin a lo anterior, vale mencionar que los B/.10,000.00 no tienen que ser aportados antes de la constitucin de la fundacin como exigen, por ejemplo, las leyes del Principado de Liechtenstein, sino que, por el contrario, pueden ser aportados posteriormente. La ley (art.10) establece adems que una vez el fundador

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se compromete a aportar ciertos bienes a una fundacin, sta y los beneficiarios tienen el derecho de exigirle al fundador que cumpla su compromiso, para lo cual pueden acudir a los tribunales de justicia, de ser necesario.

3. La designacin, en forma completa y clara, incluyendo la direccin del miembro o de los miembros del Consejo de Fundacin, al que podr pertenecer el fundador".

El Consejo de Fundacin es el rgano de la fundacin encargado, entre otras cosas, de administrar los bienes de la fundacin, siguiendo las pautas y los objetivos de la persona que cre el patrimonio fundacional, es decir, el fundador y por eso es un rgano muy parecido a las juntas directivas de las sociedades annimas. El

Consejo de Fundacin debe estar formado por un mnimo de tres personas si son personas naturales, o slo una, si es una persona jurdica, como un banco (ver artculo 17 y 18).

Con el deseo de darle toda la seriedad posible a nuestra legislacin, se ha solicitado expresamente que se incluye en el acta fundacional, (que deber inscribirse en el Registro Pblico), no slo el nombre sino tambin la direccin de los miembros del Consejo de Fundacin, de forma que las autoridades tengan a quien indagar en caso de que la fundacin fuese utilizada para fines ilcitos.

Finalmente, es importante resaltar que nada le impide al fundador pasar a ser adems miembro del Consejo de Fundacin y establecer en el acta fundacional que todas o ciertas decisiones del Consejo deben ser tomadas por unanimidad. De esta manera el fundador se puede asegurar, si as lo considera necesario o conveniente,

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que ninguna decisin de importancia se podr tomar por el Consejo sin su aprobacin.

4.

El domicilio de la fundacin, el cual por las ventajas fiscales que ofrece nuestra legislacin, en casi todos los casos ser Panam, aun cuando la fundacin lleve a cabo actividades en el extranjero.

5. El nombre y domicilio del agente residente de la fundacin en la Repblica de Panam, que deber ser abogado o una firma de abogados, quien deber refrendar el acta fundacional antes de su inscripcin en el Registro Pblico.

Este requisito de la ley de fundaciones privadas es tomado de la ley de sociedades annimas y la intencin es que toda fundacin tenga un representante en Panam, en caso de que las autoridades nacionales tengan que hacer contacto con dicha fundacin por cualquier razn.

La segunda parte de este numeral igualmente es tomado de la ley de sociedades annimas y de la de fideicomisos y lo que se pretende es que un abogado revise toda la documentacin antes de refrendarla a fin de evitar la prdida de tiempo que significa para todas las partes la presentacin de documentos defectuosos al Registro Pblico.

6. Los fines de la fundacin.

Es muy importante explicar aqu, que las fundaciones de inters privado, tal como lo dispone el artculo 3 de la ley, no podrn perseguir simplemente fines de

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lucro, aunque podrn llevar a cabo actividades mercantiles en forma no habitual, siempre que el resultado o producto econmico de tales actividades sea dedicado exclusivamente a los fines de la fundacin. En otras palabras, el legislador no cre las fundaciones privadas con el objeto de que stas se dediquen al comercio o manejen negocios de forma habitual, pues para esos fines ya existen las sociedades annimas o de personas. La idea de crear una fundacin privada, utilizando la

terminologa de las sociedades, sera para que hiciera, entre otros, un papel similar a lo que hacen las sociedades o compaas holding, es decir, las sociedades que tradicionalmente se utilizan para ser las ltimas tenedoras, en una cadena de propiedad, de otros bienes o sociedades pero que usualmente no operan en forma habitual un negocio comercial o industrial.

Por consiguiente, las fundaciones privadas no podrn en ningn caso, pretender obtener una licencia comercial o industrial para manejar da a da algn comercio o industria, pues la ley expresamente se los prohibe.

La fundacin privada s puede utilizarse como un excelente vehculo de inversin del patrimonio que un particular le asigne, pero como hemos visto anteriormente, es adems un insuperable instrumento jurdico para la proteccin de activos y para la planificacin privada, con reglas simples o complejas en cuanto a la sucesin o continuidad de dicho patrimonio.

7. "La forma de designar a los beneficiarios de la fundacin, entre los cuales puede incluirse al fundador".

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Esta clusula en el acta fundacional es de mayor importancia de lo que puede parecer a primera vista. La razn de su importancia radica en que en el desarrollo de la misma es donde se establecer la autorizacin expresa o el fundamento jurdico para la creacin de otro documento paralelo y complementario al acta fundacional, pero de ndole totalmente privada, donde se dispondr todo lo referente a los beneficios y que, como hemos explicado anteriormente, se conoce como el "reglamento". El Dr. Rogelio Fbrega Zarak en charla que le diese a los miembros del Consejo de la Federacin InterAmericana de Abogados en reunin celebrada en Panam en 1993 explic muy bien este tema, al decir:

Debe destacarse que el acta fundacional es el documento organizativo bsico, pero de ninguna manera las normas nicas por las que se gobierna y administra la fundacin. Una norma de este tenor resultara incompatible con la confidencialidad esencial a esta institucin y tambin con la funcin de publicidad que cumple su inscripcin registral. De all que el fundador pueda emitir reglamentaciones e instrucciones especficas, dentro del marco general contenido en el acta fundacional, referente a las interioridades de administracin del fondo fundacional, denominados reglamentos. El primero es un documento organizativo y, el segundo, las indicaciones precisas sobre la particularidad de las decisiones individualizadas, compatibles con los fines de la fundacin contenidas en el acta fundacional".

Por consiguiente, las fundaciones privadas debern decir en el acta fundacional y con respecto a este numeral, si desean mantener privada la informacin sobre la forma de designar a los beneficiarios, en una clusula parecida a la siguiente:

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El fundador al momento de constituir la fundacin o, en su defecto, posteriormente el Consejo de la Fundacin, podrn crear un documento privado denominado reglamento, donde se designar y denominar todo lo referente a los beneficiarios."

De esta manera, el reglamento, donde se nombra a los beneficiarios del patrimonio o de la renta de la fundacin, ser slo del conocimiento de las partes interesadas (a menos, repetimos, que el fundador dispusiese otra cosa y lo quiera incluir en el acta fundacional) y de esta manera se obtiene la privacidad que le da el nombre y le aade, en nuestra opinin, ms atractivos a este instrumento jurdico panameo.

Para terminar los comentarios a este numeral siete (7) de la ley, vale decir que no slo los nombres y la forma de repartir el beneficio, pero an otro tipo de informacin o caracterstica de la fundacin que la ley no exige que se incluya en el acta fundacional, puede ser incluido en el reglamento. Igualmente veremos ms

adelante que en la mayora de los casos, el reglamento, al igual que el acta fundacional, se pueden modificar de forma que refleje las nuevas realidades de la vida del fundador, si ste se vuelve a casar o tiene ms hijos o si simplemente cambi de parecer sobre el destino de ciertos bienes.

8. "La reserva del derecho a modificar el acta fundacional cuando se considere conveniente".

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Este derecho normalmente se lo reserva el fundador para s mismo, pero igualmente se lo puede reservar en el acta fundacional para el Protector o para el Consejo de Fundacin.

La reserva de este derecho de modificacin (cuando se considere conveniente) se exige que se establezca en el acta fundacional para que los funcionarios del Registro Pblico al igual que terceras personas que tratan con la fundacin sepan de la existencia o no de dicho derecho y la posibilidad de que se pueda ejercer en un momento dado.

9. La duracin de la fundacin.

Nada impide que al igual que en la constitucin de las sociedades annimas, se exprese en el acta fundacional que la duracin de la fundacin ser perpetua.

10. El destino que se le dar a los bienes de la fundacin y la forma de la liquidacin de su patrimonio, en caso de disolucin.

Este requisito de la ley se debe leer en conjunto con el artculo 25 que establece las causales de disolucin de la fundacin.

La mayora de las fundaciones privadas panameas, dirn en cuanto a este requisito de la ley, entre otros lineamientos, simplemente lo siguiente: En caso de disolucin de la fundacin y despus de haber pagado todas las deudas u obligaciones de la misma, la liquidacin proceder de acuerdo a las provisiones sobre los beneficiarios establecidas en el reglamento.

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11. Cualquier otra clusula lcita que el fundador considere conveniente.

En adicin a los requisitos mnimos establecidos en la ley, es costumbre adicionar un nmero plural de clusulas sobre la organizacin de la fundacin, la forma de dirimir controversias, representacin de la fundacin para con terceras personas, necesidad o no de presentar cuentas anuales o con otra periodicidad, facultades y obligaciones del Consejo de Fundacin y otras ms, que evitan dejar a la ley o a otras fuentes supletorias del derecho la forma de manejar ciertas situaciones conflictivas que se le pudiesen presentar a la fundacin. Por consiguiente, a medida que los abogados, banqueros, contables, u otros profesionales ganen experiencia en la utilizacin de las fundaciones privadas, probablemente incluirn o harn que se incluyan en su acta fundacional, los preceptos que sean necesarios dejar claramente establecidos para evitarse problemas o controversias innecesarias.

OTRAS POSIBLES CLAUSULAS DEL ACTA DE CONSTITUCION DE LA FUNDACION (ACTA FUNDACIONAL)

Necesidad o no de auditora anual Forma de hacer notificaciones entre las partes Necesidad o no de informes anuales por parte del Consejo Designacin de Representante Legal Forma de obligar a la fundacin ante terceros (firma conjunta a dos, etc.)

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Forma de resolver controversias; obligacin o no de arbitraje y la forma de hacerlo

Nombramiento o no de un protector que podra tener facultades hasta de cambiar a los miembros del Consejo en caso de considerarse necesario

Facultad del Consejo para cambiar de jurisdiccin a la fundacin Derechos especiales que se puede reservar el fundador para con la fundacin.

VENTAJAS ADICIONALES QUE LA LEY DE FUNDACIONES PRIVADAS PANAMEAS OFRECE A SUS USUARIOS

El artculo 14 de la ley dispone:

"La existencia de disposiciones legales en materia hereditaria en el domicilio del fundador o de los beneficiarios, no ser oponible a la fundacin, ni afectar su validez ni impedir la realizacin de sus objetivos, en la forma prevista en el acta fundaciones o sus reglamentos.

Este artculo ha sido reforzado y ampliado en la Ley Bancaria, es decir el Decreto Ley No. 9 de 1993, que en su artculo 160 dispone lo siguiente:

SOMETIMIENTO A LA LEGISLACION Y JURISDICCION PANAMEA. Los bienes transferidos o depositados en Bancos, ya sea en concepto de depsito, o a ttulo de mandato o fideicomiso, o a cualquier otro ttulo, estarn sometidos enteramente a las leyes y a la jurisdiccin de la Repblica

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de Panam, salvo que los instrumentos por los cuales se efecte su transferencia dispongan otra cosa. Se establece como norma de orden pblico y de poltica pblica, que los bienes de extranjeros (tal como estn definidos en el pargrafo nico del presente artculo), quedan sometidos plenamente al princiipo de la autonoma de la voluntad y al rgimen de libre disposicin de bienes, aun cuando las leyes sucesorias y el rgimen matrimonial del pas de la nacionalidad del domicilio del titular, o del fideicomitente, o del fundador, o del beneficiario, dispongan otra cosa......

Por su parte el artculo 36 establece que el Acta Fundacional podr establecer la obligacin de someter a arbitraje de acuerdo a reglas que pueden ser predeterminadas, las controversias que surjan entre las partes de una fundacin.

Para terminar creo que vale la pena y es muy importante recordar que Panam, al igual que otros Parasos Fiscales, slo grava el ingreso proveniente de actividades econmicas llevadas a cabo dentro de Panam y an dentro de Panam hay ciertos ingresos que estn exentos de impuestos, como lo son los intereses generados por depsitos de dinero en bancos situados en Panam.

Por consiguiente, si la fundacin no va a recibir ingresos generales provenientes de actividades llevadas a cabo en Panam el nico impuesto a pagar sera el de Registro Pblico, es decir, la cantidad de B/.150.00 al ao.

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