O Significado e o Alcance da expresso Relao de Trabalho

FRANCISCO GRSON MARQUES DE LIMA

Doutor, Professor do Mestrado da UFC, Coordenador do Curso de Direito da Faculdade Christus, Procurador Regional do Trabalho (PRT-7 Regio) Resumo: Este artigo analisa conceitos e definies de trabalho, emprego, relao de trabalho e relao de emprego, levando em conta o seu sentido para efeitos do art. 114, CF (EC 45/2004). Faz-se uma abordagem histrica, jurdica e social, sem esquecer a especificidade do Texto Constitucional. Ao fim, sustenta o aumento irretorquvel da competncia da Justia do Trabalho, que passou a ser encarregada de processar todas as lides envolvendo trabalho humano, seja na modalidade de prestao de servio, trabalhador autnomo, relao de emprego, relao de consumo ou de qualquer outra ordem. Palavras-chaves: Trabalho. Emprego. Relao de Trabalho. Relao de emprego. Trabalhador. Empregado.

1. Importncia do tema A redao conferida ao art. 114, CF, pela EC 45/2004, atraiu muita celeuma, que persistir indefinidamente. Um dos pontos essenciais reside na expresso relao de trabalho, positivada expressamente no inciso I do reportado dispositivo constitucional. Todavia, verifica-se uma lacuna fundamental nos estudos desenvolvidos sobre o tema: o sentido da expresso em si, vale dizer, o seu contedo material, objetivo, imediato, gramatical, etimolgico. Inmeros artigos doutrinrios foram publicados almejando esclarecer a nova competncia da Justia do Trabalho, mas sem conseguir pacificar os entendimentos. inconteste que a grande maioria dos problemas de interpretao do Direito de ndole conceitual. J tivemos oportunidade de dizer isto em outros trabalhos de nossa lavra. Pois, lidando com a palavra, escrita ou falada, o jurista no pode se afastar do sentido dos termos, das expresses nem das locues. certo que a interpretao literal no a nica a ser feita no processo de aplicao do Direito; porm, no menos certo que este , obrigatoriamente, o primeiro recurso do qual deve se valer o intrprete. Nenhum critrio de Hermenutica to obrigatrio quanto este, pelo menos de princpio, eis que outros podem surgir para complement-lo e, quem sabe, at afast-lo. Afinal, o meio pelo qual o legislador se expressa, nas normas, a palavra, donde ser preciso ouvi-la, entendla, para saber o que o legislador por ela expressou. Olvid-la seria desdenhar o trabalho do legislativo, desprezando-o completamente, reduzindo-o a um nada sem sentido ou a nenhuma utilidade; seria desconsiderar o que o texto legal explicita.

Ento, haveria inescrupulosa ruptura do Estado de Direito; uma ditadura do intrprete; um governo inseguro pelo Judicirio; uma farsa insepulta do Direito. De seu turno, para a compreenso das palavras existem frmulas de apreenso de seu sentido. A origem etimolgica, a histria evolutiva, a poca, o quadro no qual se encaixe, o seu contexto, a maneira tcnica de ser utilizada (a linguagem paraloquial), o ambiente e os sujeitos a que se destine, so fatores essenciais ao acerto de sua percepo. Na aplicao da interpretao literal, semntica, gramatical, o hermeneuta deve saber distinguir a significao tcnica da significao comum das palavras, dando preferncia primeira. Deve ter a sensibilidade e o bom senso de saber distinguir quando um termo est utilizado por uma norma geral (ex., pela CF) em sua acepo tcnica ou em seu sentido comum, em sua linguagem popular. Com a simples expresso relao de trabalho, a EC 45/2004 modificou toda uma estrutura competencial da Justia do Trabalho, afetando, por reduo, a competncia de outros rgos do Poder Judicirio. E, ainda, lanou sementes de novas perspectivas de soluo aos conflitos que passaram alada da Justia Obreira, uma clara tendncia mais social e sensvel aos minusvlidos. Uma nica expresso, inserida no fecundo bojo constitucional, foi o bastante para provocar profundas mudanas na forma e na dimenso da tutela do trabalho, com possibilidade de afetar todo o ambiente laboral. Da a importncia espetacular de se estudar referido inciso I, estrutural na transformao de uma Justia que passou a ser ordinria na competncia para processar todas as questes envolvendo as relaes de trabalho, e no somente relaes de emprego. E, de logo, ele fomenta uma crucial indagao: o que se deve entender por relao de trabalho? Atente-se, ainda, para o fato de esta expresso ser utilizada quatro vezes no art. 114, CF (incs. I, VI, VII e IX), o que redobra a importncia do assunto. O resultado da investigao do sentido de relao de trabalho levar resposta a perguntas como: Por que os litgios entre empresas tomadora e prestadora de servio no sero resolvidos pela Justia do Trabalho, embora explorem uma atividade laboral? As relaes de consumo, sobre prestao de servios, tero seus conflitos resolvidos em qual Justia? As aes envolvendo mdicos e seus pacientes, advogados e seus clientes, trabalhadores autnomos e beneficirios dos seus servios, sero julgadas pela Justia do Trabalho ou pela Justia Comum? Renova-se a palpitncia do sentido de trabalho. A clssica dicotomia entre relao de trabalho e relao de emprego agita-se em convulso, sendo necessrio, no entanto, dentro do movimento espiral da histria, inserir um matiz modernizador na investigao do tema. exatamente a isto que nos propomos no presente estudo, respeitando a complexidade do assunto. Se, antes, a diferena importava primeiramente para definir de qual rgo do Judicirio seria a competncia para processar e julgar a ao, agora o assunto serve para delimitar os direitos a serem analisados pela prpria Justia do Trabalho, cuja competncia passou a ser cumulativa para as duas modalidades de relao jurdica. Em futuro no muito distante, estas modificaes imporo Justia Obreira a especializao de suas Varas, para que elas integrem pelo menos duas categorias: a das relaes de emprego e as de trabalho no subordinado.

2. O termo trabalho e sua diferena do emprego No vendaval de indagaes, do solo estremecido pelas mltiplas possibilidades de interpretao, lanamos o nosso entendimento, conscientes das proposies que estamos a levantar. So preocupantes os malabarismos interpretativos e as vises reducionistas, provenientes at de setores do Direito do Trabalho, para reduzir o alcance do art. 114, CF, restringindo sensivelmente o que se deva entender por relao de trabalho.1 preocupante o papel do hermeneuta, pois as Interpretaes nanicas podem reduzir a p toda uma histria de rdua luta, pondo abaixo conquistas arrancadas a pulso. Ainda o velho mtodo aristotlico de se analisar separadamente as realidades, repartindo-as em fatias investigveis, mostra-se adequado ao que ora se pretende. Iniciemos, portanto, com o sentido de trabalho, em sua conotao jurdica. Impese, contudo, antes de prosseguirmos, pedirmos uma sincera desculpa ao leitor, por termos de apresentar assuntos triviais, que espervamos superados pela consolidao construtiva do tempo. No entanto, constatamos, em infelizes experincias prticas, forenses e doutrinrias, que preciso relembrarmos alguns pontos bsicos da Cincia do Direito do Trabalho, de assuntos j enfrentados por ela h quase um sculo e que parecem dormitarem na inconscincia do hermeneuta atual, que se confunde com o sentido e o alcance da expresso relao de trabalho, contida no seio corriqueiramente vilipendiado da Constituio Federal (EC 45/2004). Impossvel falar-se de Direito do Trabalho, direito ao trabalho, direito de trabalhar, direito ao emprego, relao de trabalho e outras expresses congneres sem, antes, conceituar e definir o termo trabalho. A conceituao de trabalho provocou, no decorrer da histria, todo um manancial bibliogrfico de carter o mais variado. No s o Direito, mas, tambm, a Sociologia e a Economia se preocuparam em faz-lo. Enfocar-se-, aqui, a conotao jurdica, apesar da econmica e da sociolgica estarem intimamente ligadas a ela, pois a Economia, o Direito e o fato social fazem parte de uma s e ampla realidade: o fenmeno social.
Neste sentido so, p. ex., data vnia, quase todos os artigos que integram a coletnea coordenada por DELGADO, Maurcio Godinho, TEODORO, Maria Ceclia Mximo & PEREIRA, Vanessa dos Reis. Relao de Trabalho fundamentos interpretativos para a nova competncia da Justia do Trabalho. 2 tir. So Paulo: LTr, 2006. Referidos artigos citam outros autores que comungam das mesmas concluses ali apresentadas. Ressalve-se, porm, que Maurcio Godinho Delgado no nos brinda com nenhum artigo de sua lavra, limitando-se a coordenar o opsculo.
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Felizmente, no se encontram na coletnea nenhuma pactuao dos que vivenciaram a luta pela Cincia do Direito do Trabalho no Brasil e pela Justia do Trabalho brasileira, como Arnaldo Sssekind, Amauri Mascaro Nascimento e Vicente Jos Malheiros, trabalhistas histricos, com conhecimento de causa de cada vrgula das mudanas imprimidas no Direito Laboral nacional. Tambm no esto ali autores mais modernos (mas to brilhantes quanto os histricos), como o exemplar processualista Manoel Antonio Teixeira Filho, o percuciente e detalhista Arion Sayo Romita, nem a viso atualizada do destacado magistrado-socilogo Jorge Lus Souto Maior Borges. Da mesma forma, no constam os nomes dos que lutaram ardentemente pela ampliao da competncia da Justia do Trabalho na Reforma do Judicirio e para que a EC 45/2004 dispusesse, no art. 114, CF, a expresso proposital relao de trabalho (integrantes, sobremaneira, da ANAMATRA-Associao Nacional dos Magistrados do Trabalho e da ANPT-Associao Nacional dos Procuradores do Trabalho). Faltam na coletnea, por sua vez, a opinio dos magistrados do Trabalho que batalharam ativamente, ainda no COLEPRECOR, pela elaborao e aprovao de projeto Emenda, que redundaria na EC 45/2004, como Francisco Meton Marques de Lima (TRT-22 Regio) e Georgenor de Sousa Franco Filho (TRT-8 Regio) etc. Todos estes doutrinadores nutrem juzo mais ampliativo, para felicidade e esperana nossa.

Corretas, mas insuficientes para o objetivo desta obra, so as explicaes de Aurlio Buarque de Holanda, como esta: Trabalho a aplicao das foras e faculdades humanas para alcanar um determinado fim.2 H carncia de juridicidade na definio, fato perfeitamente compreensvel, dada a natureza do Dicionrio, que no tem propriamente a funo de definir, mas a de dar significados e apontar sinnimos. Deixando de lado as acirradas discusses sobre sua definio, fiquemos com a de Carlos Alberto Barata e Silva, para quem trabalho a atividade humana aplicada produo,3 e esta atividade deve ser prestada a algum, voluntariamente, de modo a importar numa relao jurdica entre os dois sujeitos, pois nesta relao bilateral, intersubjetiva, repousa sua importncia para o Direito. O trabalho, portanto, produto humano, uma ao que s pode sair das mos deste divino ser, o homem, modificando a natureza das coisas, como lhe facultou o Criador e lhe possibilitou a engenhosidade.4 Por mais simples que seja, o trabalho exige um esforo fsico e mental. Por isso, esclarece C. A. Barata e Silva, os esforos que no se desenvolvem de forma inteligente, voluntria, no significam trabalho, como tambm no podem significar no sentido estrito as atividades instintivas ou produzidas para a prpria satisfao de quem as realiza. necessrio, assim, que o trabalho tenha um fim produtivo, pois, do contrrio, haver atividade, esforo, mas no haver trabalho. Como se tem afirmado acertadamente, o trabalho faz supor uma espcie de comunicao inteligente do homem s coisas, que imprime a estas uma nota representativa da personalidade do trabalhador. Aplica o homem sempre nas coisas, no s a fora fsica, como a intelectual, pois, ainda que simples trabalhador braal, realiza sua atividade de maneira inteligente, atuando com perfeito
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Dicionrio o Aurlio Sculo XXI. Verso eletrnica 3.0 da Editora Nova Fronteira, 1999, verbete trabalho.

BARATA E SILVA, Carlos Alberto. Compndio de Direito do Trabalho. 4 ed. So Paulo: LTr, 1986, p. 24. Inexplicvel e contraditoriamente, Aluysio Mendona Sampaio no destina nenhum verbete para definir trabalho, embora cuide de expresses derivadas, como trabalho a cu aberto, trabalho manual, trabalho intelectual etc. (Dicionrio de Direito do Trabalho. 4 ed. So Paulo: LTr, 1993). No mesmo equvoco incorre o site da ANAMATRA (www.anamatra.org.br, acessado em 15/11/2006), apesar de disponibilizar ao internauta um Dicionrio trabalhista. Para BARATA E SILVA, possvel que a atividade humana tenha em vista, no um valor econmico, mas outro valor ou valores, expressveis, por oposio aos primeiros, como no econmicos. Exemplo de trabalho no destinado a fim econmico, vamos encontrar no desenvolvido pelo homem que medita, que pesquisa, que estuda, bem como no trabalho do homem que pensa sobre si mesmo, refletindo sobre os valores espirituais e interiores (Compndio..., ob. cit., p. 23). Mais frente, no entanto, faz o complemento: Mas, admitindo j que o trabalho, para o jurista, seja a atividade humana aplicada produo, vemos que, ainda aqui, cabe uma diviso. E essa diviso ser orientada pelo elemento destinao. Com efeito, se o trabalho econmico for dirigido para a satisfao imediata de necessidades do prprio agente, no interessa ao jurista, porque no ter este trabalho relevncia jurdica (ob. cit., p. 24).
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lvares de Azevedo j cantou em versos sem rima, que varam os sculos, a excelncia da criatura de Deus:

Na verdade, senhores, o homem uma criatura perfeita! Estaturio sublime, Deus esgotou no talhar desse mrmore todo o seu esmero. Prometeu divino, encheu-lhe o crnio protuberante da luz do gnio. Ergueu-o pela mo, mostrou-lhe o mundo do alto da montanha, como Satan quatro sculos depois o fez a Cristo, e disse-lhe: V, tudo isso belo vales e montes, guas do mar que espumam, folhas das florestas que tremem e sussurram como as asas dos meus anos tudo isso teu. Fiz-te o mundo belo no vu purpreo do crepsculo, dourei-o aos raios de minha face. Fiz-te rei da Terra! Banha a fronte olmpica nessas brisas, nesse orvalho, na escuma dessas cataratas. Sonha como a noite, canta como os anjos, dorme entre as flores! Olha! Entre as folhas floridas do vale dorme uma criatura branca como o vu das minhas virgens, loira como o reflexo das minhas nuvens, harmoniosa como as aragens do cu nos arvoredos da terra. ta: acorda-a, ama-a, e ela te amar; no seio dela, nas ondas daquele cabelo, afoga-te como o sol entre os vapores. Rei no peito dela, rei na terra, vive de amor e crena, de poesia e de beleza, levanta-te, vai, e sers feliz! (Noite na Taverna. Porto Alegre: L&PM, 1998, p. 37-38).

conhecimento do fim que deseja colimar.5 E o mesmo autor conclui: No se pode dissociar o trabalho do homem, eis que, na realidade, o trabalho uma expresso da personalidade humana.6 O trao de personalidade do indivduo imprimida sua obra compreendido com maior facilidade nos trabalhos artsticos e artesanais. na arte e no artesanato que o criador e o reprodutor, respectivamente, colocam na obra o seu trao pessoal, de uma forma to evidente que possvel identificar o criador por sua obra, bastando deitar um simples olhar nos traos, na forma e no estilo artstico. Isso acontece em todas as manifestaes artsticas: no desenho, na pintura, na escultura, na msica, na poesia etc. Desta maneira se compreende melhor a arte (rectius, o trabalho) como uma extenso da personalidade do indivduo, pois sua expresso viva. Nela, o artista transmite seus sentimentos, suas dores, suas alegrias, suas frustraes, seu esprito e sua alma combativa ou no. Nos trabalhos intelectuais, de um modo geral, patente a individualidade, o toque pessoal do sujeito na obra que produz, isto , no seu trabalho; enquanto nos trabalhos manuais no se percebe isto to claramente. A petio do advogado, o parecer do consultor jurdico, a sentena do juiz, a pea do membro do Ministrio Pblico, por exemplo, tornam possveis identificar o seu autor, pelo estilo pessoal manifestado em cada linha, na maneira de abordar as coisas, na forma de organizar o raciocnio e a argumentao, traos inconfundveis da pessoalidade, isto , a sua personalidade, expressa na obra. Quanto mais qualificado o trabalho e o fruto do desforo humano, mais facilmente se detecta a personalidade do autor neles embutida.7 Isto no quer dizer, todavia, que o trabalho s seja extenso da personalidade em ditas atividades (intelectuais ou qualificadas); ele intrnseco ao ser humano em qualquer atividade de modificao consciente da natureza, por mais simples que seja, donde ser inerente personalidade do homem. Este aspecto, aliado ao fato de o trabalho ser a fonte de onde se extrai o sustento prprio e da famlia, demonstrando a sua necessidade para a sobrevivncia do trabalhador, para a preservao da sua dignidade, comprovam o carter fundamental do direito ao trabalho e do direito de trabalhar, em todas as suas dimenses. Hegel, citado por Hans-Christoph Schmidt am Busch, foi o primeiro pensador a conceber o trabalho como exteriorizao do sujeito, fruto de uma atividade consciente, de uma ao intencional.8 Marx Weber vislumbrava o trabalho como algo vinculado personalidade do indivduo, indissociavelmente.9 Karl Marx acrescentou ao trabalho, produto da atividade humana, os ingredientes de alienao, venda e mais-valia, fatores to caros ao capitalismo.10 Estes trs expoentes
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BARATA E SILVA, Carlos Alberto. Compndio de Direito do Trabalho. 4 ed. So Paulo: LTr, 1986, p. 22. BARATA E SILVA, Compndio..., ob. cit., p. 25.

Mas quem negar que a qualidade e o estilo materializados na parede no demonstram qual pedreiro ou pintor fez o trabalho? Hegel apud BUSCH, HansChristoph Schmidt am. Exteriorizao e economia A teoria hegeliana do trabalho e da sociedade civil. O Trabalho na Histria do Pensamento Ocidental. Petrpolis: Editora Vozes, 2005, p. 88 e 93.
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Weber apud MLLER, Hans-Peter. Trabalho, Profisso e vocao O conceito de trabalho em Max Weber. O Trabalho na Histria do Pensamento Ocidental. Petrpolis: Editora Vozes, 2005, p. 253.
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SPURK, Jan. A noo de trabalho em Karl Marx. O Trabalho na Histria do Pensamento Ocidental. Petrpolis: Editora Vozes, 2005, p. 189-212.
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da Filosofia (Hegel),11 da Economia Poltica (Marx) e da Sociologia (Weber) nos bastam para evidenciar que a idia de trabalho , tradicional e historicamente, vinculada ao ser humano. Logo, trabalhador pessoa fsica, que desempenha uma atividade laboral, voluntria e conscientemente, inserido numa cadeia produtiva. No bastassem estes ensinamentos, transmite-se o que j lecionaram Orlando Gomes e Elson Gottschalk:

o trabalho humano pode ser objeto de outros contratos, que no atribuem a um dos contraentes a condio jurdica de empregado. Tais so, dentre outros, a empreitada, a sociedade, a parceria, a comisso mercantil. Estas modalidades de convenes no se confundem com o contrato de trabalho propriamente dito. Embora tenham por fim a atividade do homem, diferenciam-se nitidamente pela natureza do vnculo obrigacional que criam. Poderiam todos ser englobados na denominao genrica de contratos de atividade, adotando-se, neste passo, a lio de Jean Vincent, que, com essa expresso designa todos os contratos nos quais a atividade pessoal de uma das partes constitui o objeto da conveno ou uma das obrigaes que ela comporta. O interesse de distinguir o contrato de trabalho dos demais contratos de atividade tanto maior, atualmente, quanto se sabe que o Direito do Trabalho somente protege os empregados, isto , os sujeitos de um contrato de trabalho. Os que trabalham por obrigao decorrente de empreitada, sociedade, mandato, parceria ou comisso mercantil, no desfrutam das prerrogativas outorgadas por essa legislao. Isto no significa, como pondera Mario de la Cueva, que o trabalho, em todas as suas formas, no deva ser objeto de proteo, mas, apenas, que se est obrigado a distinguir e a outorgar, conseqentemente, a proteo que cada qual exija.12

O golpe de misericrdia nesta discusso vem com a lio de Ivan D. Rodrigues Alves e Tostes Malta:
O trabalho todo esforo humano dirigido, em forma direta ou indireta produo de riqueza. S os homens so produtores de riqueza: animais e mquinas no trabalham, so meros instrumentos de que o homem se vale. Na rbita da proteo jurdica ao trabalho podemos conceitu-lo como atividade de uma pessoa em favor de outra que a retribui. Joo da Gama Cerqueira assim se exprime sobre o conceito de trabalho: Com estes elementos chegamos ao conceito filosfico de trabalho, sua definio como uma atividade consciente e voluntria do homem, dependente de um esforo. Esta concepo parece abranger todas as formas do trabalho humano, o trabalho corporal ou manual e o intelectual, inclusive o artstico, que pode ser tambm uma modalidade de trabalho... De acordo com estas noes... parece-nos exata a definio adotada por Durand e Jaussaud, segundo a qual o trabalho uma atividade consciente e voluntria do homem, acompanhada de um esforo, e
Para maior aprofundamento sobre a concepo filosfica do trabalho, veja-se BAGOLINI, Luigi. Filosofia do Trabalho o trabalho na democracia. 2 ed. So Paulo: LTr, 1997, passim.
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GOMES, Orlando, GOTTSCHALK, Elson. Curso de Direito do Trabalho. 16 ed. Rio de Janeiro: Forense, 2004, p. 117.
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que se distingue do divertimento... pelo fim interessado da ao, assim como a definio mais concisa de Clment Martens: Atividade consciente ordenada a um fim distinto dela mesma e daquele que a exerce .13

Havendo trabalho, isto , uma atividade laboral, nem sempre se tem um contrato de trabalho, no sentido tcnico. Outras modalidades de contrato se valem do trabalho humano, tendo-o como ponto central. Foi justamente esta a observao feita h pouco por Orlando Gomes e Elson Gottschalk. Russomano explica que a relao de trabalho j foi de cunho real, porquanto o trabalhador era objeto, era simples res. Somente quando o trabalhador logrou a liberdade, da passando a poder aceitar ou recusar as condies de trabalho; s no momento em que as novas correntes polticas, econmicas e sociais valorizaram sua personalidade, como homem e como cidado s ento se pde falar em relao de emprego, porque s ento se pde falar em um contrato relativo ao trabalho.14 Na seqncia, Russomano apregoa:
Vindos da poca da escravatura, quando a relao de trabalho era relao real, isto , um vnculo de propriedade sujeitando o trabalhador ao senhor parecia que atingamos o pice quando foi proclamada a libertao do trabalho. A insignificncia poltica e econmica do trabalhador, a princpio, facultou a explorao do mesmo pelos empregadores. Quando se revelou seu poderio eleitoral, quando sua fora se multiplicou pela solidariedade de todos os trabalhadores, quando se compreendeu o papel econmico do trabalho no ritmo da produo ficou patente que a paz coletiva no seria possvel e que a Justia Social no seria alcanada se no se levantasse o nvel moral, educacional e material do proletariado, com a alavanca de uma eficiente proteo jurdica. De res, nas sociedades antigas, o trabalhador passou a objeto de carinhosas preocupaes dos estadistas, dos socilogos, dos legisladores e dos moralistas. Essa sua moderna posio. Existiu, pois, em todas as pocas, uma relao de trabalho (a princpio real, depois pessoal), que se transformou, com a evoluo dos fatos, em relao de emprego. S ento foi que surgiram os contratos de trabalho, visto que s se admite um contrato quando a vontade dos celebrantes se exerce livremente na aceitao, recusa ou proposio dos termos ajustados.15

Historicamente, o trabalho no foi bem visto, no incio. Na Roma e na Grcia antiga, era considerado indigno, sendo destinado ao escravo. Trabalhar era vergonhoso para o cidado, incumbindo-se ele, apenas, das atividades nobres, como guerrear, comandar, representar o povo etc. Na maioria das lnguas, seu radical idiomtico tem sentido pejorativo, significando esforo, cansao, pena, castigo, expiao. A palavra trabalho deriva do latim tripalium, instrumento de suplcio utilizado contra os escravos romanos. Por sua vez, labor vem do verbo
ALVES, Ivan D. Rodrigues, MALTA, Christovo Piragibe Tostes. Teoria e Prtica do Direito do Trabalho. 8 ed. Rio de Janeiro: Edies Trabalhistas, 1988, p. 28.
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RUSSOMANO, Mozart Victor. Comentrios CLT. 13 ed. Rio de Janeiro: Forense, 1990, vol. I, p. 389 (anotaes ao art. 442).
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M. Victor Russomano, Comentrios..., p. 389 (comentrios ao art. 442).

labor, que significa vacilar sob um grande peso, sofrendo forte dor.16 E neste sentido to antigo que mesmo as Sagradas Escrituras dizem: Comers o po com o suor do teu rosto (Gn. 3,19). Com a evoluo social e humanstica, foi-se abolindo a escravatura, surgindo novas necessidades, exigindo o trabalho de todos e a conseqente mudana no modo de encar-lo. O modelo de produo passou por vrias modificaes, enquanto as teorias de direitos fundamentais avanaram para combater o trabalho escravo, o trabalho forado, o regime das corporaes de ofcio etc. E veio a valorizao do trabalho, exigncia dos movimentos sociais. Andr Comte-Sponville, apesar do progresso do trabalho na sociedade, apresenta uma viso desalentadora:
Trabalho (travail) uma atividade cansativa ou aborrecida, que realizamos tendo em vista outra coisa. Que seja possvel gostar de trabalhar ou sentir prazer em faz-lo, entende-se. Mas ele um trabalho, e no um jogo, apenas porque no vale por si mesmo, nem pelo prazer que nos proporciona, mas sim em funo de um resultado que dele esperamos (um salrio, uma obra, uma melhoria...) e que justifica os esforos que lhe consagramos. No um fim em si: to-s um meio, que s vale a servio de outra coisa. o que provam as frias e o salrio. Trabalhar? preciso. Mas quem o faria de graa? Quem no deseja o descanso, o lazer, a liberdade? O trabalho, em si mesmo, no vale nada. por isso que pago. No um valor. por isso que tem um preo.17

Sem tecer juzo de valor sobre o tema, Carlos Roberto de Oliveira sintetiza da seguinte maneira, para se referir especificamente ao processo de trabalho:
Processo de trabalho o resultado da combinao do objeto, dos meios, da fora e do produto do trabalho. O objeto do trabalho a matria com que se trabalha: matria bruta a matria que se encontra em estado natural; matriaprima a matria que j sofreu a interveno do homem, mas ainda no foi convertida em produto. Os meios de trabalho so os instrumentos que o homem utiliza para realizar a transformao da matria e o ambiente em que ocorre essa transformao: o serrote e a oficina de marcenaria so meios de trabalho fora de trabalho a energia humana empregada no processo de transformao, mas no pode ser confundida com o trabalho (o trabalho o rendimento da fora de trabalho). Produto o valor criado pelo trabalho e corresponde ao objeto produzido para satisfazer as necessidades humanas (o produto ento um valor de uso). Logo, pelos conceitos expostos, o trabalho est embutido num processo que envolve elementos concretos e abstratos em todas as suas etapas.
Hannah Arendt intenta diferenciar trabalho de labor, embora sem muito sucesso. Neste sentido, justifica: o labor e o trabalho (ponos e ergon) so diferenciados em Hesodo; s o trabalho devido a Eris, a deusa da emulao (Os trabalhos e os Dias 20-6), mas o labor, como todos os outros males, provm da caixa de Pandora (90 ff.) e punio imposta por Zeus porque Prometeu o astuto o traiu. Desde ento, os deuses esconderam a vida dos olhos homens (42 ff.), e sua maldio atinge o homem que se alimenta de po (82). Alm disto, Hesodo aceita como natural que o trabalho, numa fazenda, seja feito por escravos e animais domsticos. Louva a vida cotidiana o que, para um grego, j bastante extraordinrio mas o seu ideal o fazendeiro abastado e fino, e no o trabalhador que fica em casa e mantm-se afastado das aventuras do mar e dos negcios pblicos de agora (29 ff.), tratando apenas de sua vida (A Condio Humana. 9 ed. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 1999, p. 94).
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COMTE-SPONVILLE, Andr. Dicionrio Filosfico. So Paulo: Martins Fontes, 2003, p. 599, verbete Trabalho.

O trabalho no se interrompe no produto, no seu valor de uso, mas completa-se no seu valor de troca, quando ento se encontra reproduzido como mercadoria. O que determina o valor de troca so as relaes que Marx denomina relaes de produo.18

Mais adiante, em notria perspectiva marxista, Carlos Roberto de Oliveira explana:

Mais-valia e salrio no so sinnimos. No capitalismo, o trabalho mercadoria que produz valor. O princpio dessa condio que o trabalhador seja livre para vender a sua fora de trabalho a quem quiser. Livre aqui significa destitudo de todo meio de produo, condio indispensvel para que o trabalhador, a fim de sobreviver, venda sua fora de trabalho ao capitalista, que possui esses meios. O que regula essa venda o contrato de trabalho. Mediante o contrato de trabalho, o trabalhador dispende energia para produzir, em troca de uma remunerao do trabalho, com a qual reproduz sua energia: o salrio. O salrio deve corresponder s necessidades do trabalhador e de sua famlia, sejam necessidades materiais, sejam culturais. Se o trabalhador recebesse o salrio pelo que produz, no haveria mais-valia. O capitalista, ao contratar a mo-de-obra, utiliza-a plenamente durante o tempo estipulado pelo contrato de trabalho. Assim, a fora de trabalho tem valor de uso, pois o trabalhador usado para produzir e produz durante o tempo de trabalho mais do que recebe para produzir. A diferena entre o que o trabalhador recebe para produzir e o que ele efetivamente produz, j que ele produz mais do que ganha, a mais-valia.19

Karl Marx era explcito em afirmar que os operrios vendem a sua fora de trabalho ao capitalista em troca de dinheiro. Assim, o capitalista compra essa fora de trabalho e a utiliza segundo a sua convenincia como o faz ao comprar libras de acar, porquanto paga um preo a ambas as mercadorias. O que diferencia o critrio de aquilatao do preo: a fora de trabalho medida com o relgio, enquanto as libras do acar, com a balana.20 E arremata que a forma de pagamento pelo trabalho prestado pelo operrio o salrio; este a expresso do preo da mo-de-obra.21 As idias marxistas contriburam grandemente, sem dvida alguma, para se compreender melhor o trabalho (especialmente o assalariado, o subordinado) e para a formulao de conceitos bsicos s relaes produtivas. Sua perspectiva econmica do trabalho reafirma que este s pode ser prestado pelo ser humano. A noo conceitual de salrio, retribuio especfica pelo trabalho prestado, tambm vlida at hoje. E, aqui, no se est a apreciar a distino tcnico-jurdica entre salrio e remunerao, que surgiu posteriormente, at mesmo porque estes dois termos expressam sentido idntico, sob o ponto de vista de que so formas de
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OLIVEIRA, Carlos Roberto de. Histria do Trabalho. So Paulo: Editora tica, 1987, p. 6-7. OLIVEIRA, Carlos Roberto de. Histria do Trabalho. So Paulo: Editora tica, 1987, p. 51-52. MARX, Karl. Trabalho Assalariado e Capital. So Paulo: editora Acadmica, 1987, p. 23-24. MARX, ob. Cit., p. 24.

pagamento pelo preo do trabalho, destinado a pessoa fsica, e no jurdica. De fato, a pessoa jurdica, mesmo quando presta servios, no recebe salrio nem remunerao. O salrio e a remunerao passaram, dentro do Direito do Trabalho, a serem especficos de uma modalidade de relao de trabalho, a de emprego. Parece-nos que as idias de Marx no justificam outros valores que o trabalhador possa estar procura para a sua sobrevivncia e o sustento de sua famlia, sem, necessariamente, consistir em pecnia. Tanto assim que existe o salrio-utilidade, o que, obviamente, est dentro da viso de bem necessrio sobrevivncia do trabalhador. Este aspecto contraprestacional no tem o carter especulativo, mas, insista-se, apenas de sobrevivncia. E o trabalho voluntrio, modalidade que despertou o interesse e a regulao jurdica no sculo XX, embora no tenha a finalidade de sustento do trabalhador, tem outra fonte de inspirao: a solidariedade, valor inestimvel, responsvel historicamente pela existncia da humanidade. O trabalho voluntrio no o mesmo que o favor de uma pessoa a outra, pois este, a princpio, no tem repercusso nem interesse jurdico. O primeiro, ao contrrio, regulado pelo Direito, com previso do modo, forma, destinatrio, objeto e financiamento da atividade. O simples favor no faz nascer uma relao jurdica, ao passo que o trabalho voluntrio cria vnculo obrigacional, com plexo de direitos e obrigaes especficas, mesmo que predomine a gratuidade. No giro paradigmtico, os sculos XIX e XX valorizaram o trabalho como valor essencial dignidade humana. No trabalhar que passou a ser criticado, estigmatizado, infame, censurado. As leis penais estabeleceram sanes para a vadiagem e a falsa mendicncia; a Medicina e a Psicologia desenvolveram estudos sobre doenas psicossomticas decorrentes da ociosidade; e a sobrevivncia de cada um passou a depender da sua fora de trabalho. Na atualidade, restam esclarecidas cientificamente as fronteiras jurdicas entre o trabalho e o emprego, porquanto o primeiro destes institutos desemboca na relao de trabalho, enquanto o segundo desgua na relao de emprego. Conclui-se, da, de antemo, o quanto aquele abrangente, pois a relao de trabalho engloba a relao de emprego acrescida de outras modalidades de prestao de servio, ou seja, os casos dos trabalhadores no empregados, cujo exemplo mais tpico o dos profissionais liberais, os autnomos, que laboram por conta prpria. A relao de emprego mais restrita porque, para existir, preciso concentrar os elementos: a) subordinao; b) pessoalidade do prestador do servio, que h de c) ser pessoa fsica; d) remunerao; e) no eventualidade; e, evidente, d) a figura do empregador (art. 3, CLT). A subordinao caracterizada pela dependncia do assalariado ao empregador, o qual quem orienta, comanda e fiscaliza as atividades de seus subordinados, a eles pagando a remunerao devida. Tal dependncia, no entanto, no econmica, mas jurdica, e seu grau varia de acordo com a posio hierrquica do empregado.22 que o empregado, no ato da contratao, aceita se subordinar s ordens e determinaes do empregador, independentemente da posio econmica ou tcnica deste.23 Assim, h um pacto
Orlando Gomes e Elson Gottschalk apontam que o critrio da dependncia econmica tem sido compreendido como tentativa destinada a ampliar o mbito do Direito do Trabalho (Curso de Direito do Trabalho. 16 ed. Rio de Janeiro: Forense, 2004, p. 122).
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O empregado no se submete necessariamente a um tcnico, isto , a algum mais qualificado profissionalmente que ele. E porque as ordens que recebe no partem obrigatoriamente de um tcnico, muitas
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de venda da mo de obra, em troca de outros benefcios que interessam ao trabalhador. O contrato de trabalho, como mais conhecido, intuitu personae somente com relao ao subordinado, do qual, e apenas dele, o tomador de servios espera a atividade convencionada, findando a relao com a sua morte. Alm de ser intuitu personae, implicando obrigao personalssima, o prestador de servios h de ser pessoa fsica, natural. A atividade laboral h de ser remunerada, pois no se concebe, nos dias atuais, onde as necessidades econmicas so cada vez mais prementes, seja ela gratuita, porquanto exauriente das foras do indivduo. Tambm no h ser ela efmera, mas contnua, para no se confundir com a locao de servio ou com o trabalho eventual. E se h empregado, subordinado que recebe ordens, h, tambm, quem as d: o empregador, pois impossvel algum ser empregado de ningum. De quem reivindicaria seus salrios? Destes elementos, a pedra de toque que marca profundamente tal relao, ressalta Evaristo de Moraes Filho, a presena do estado de subordinao em que se encontra o prestador de servios diante daquele a quem os servios so prestados.24 Da concluso de uma expresso (relao de trabalho) ser mais ampla do que a outra (relao de emprego), era (e ainda ) que o termo mais correto referente ao contrato celebrado entre empregado e empregador, constituindo uma relao de emprego, era (rectius, ) contrato de emprego, em vez de contrato de trabalho. A primeira, mais precisa, embora menos usada, tecnicamente melhor do que a outra, lecionava Martins Catharino, com inteira razo, em lio ainda vlida at hoje.25 A expresso que pegou, de fato, foi relao de trabalho, embora se quisesse se referir a relao de emprego. Ultimamente, para diferenciar uma da outra, vem se utilizando uma partcula adjetivadora ao final, donde se dizer relao de trabalho subordinado e relao de trabalho no subordinado. A CLT, no geral, mantinha-se fiel ao emprego adequado das expresses, embora o seu art. 442 seja dbio:

vezes provm de algum que nem sequer pertence mesma formao do empregado. E se a empresa de grande porte, com inmeros empregados/profissionais de vrias reas, ficaria difcil concretizar-se a subordinao tcnica de todos a algum que detivesse o conhecimento acumulado dos diversos setores. Segundo Evaristo de Moraes Filho, a dependncia econmica uma situao puramente ftica, que nada tem de jurdica nem de contratual. Qualquer profissional, liberal ou autnomo, pode depender de um grande negcio, de uma grande causa, de um grande cliente para obter o seu sustento momentaneamente, por algum tempo ou definitivamente para sempre, sem que isso o vincule como empregado a quem lhe proporciona o ganho (Contrato de Trabalho e Trabalho Autnomo pequeno comerciante, Revista LTr. So Paulo: LTr, n 48(9):1.046, 1984). A seu turno, plausvel a existncia de contrato de emprego sem a dependncia econmica, bastando que o empregado tenha mais posses do que o empregador. Tem-se dependncia econmica quando o trabalhador ganhe a vida com o trabalho que executa em proveito de quem lhe paga. No pode haver dependncia econmica quando o trabalhador dedica a sua atividade profissional a mais de uma pessoa (GOMES, Orlando, GOTTSCHALK, Elson. Curso de Direito do Trabalho. 16 ed. Rio de Janeiro: Forense, 2004, p. 120 e 121). O que caracteriza a juridicidade a submisso espontnea, por meio do contrato, da livre manifestao de vontade, de uma pessoa a outra. As partes vinculam-se, tcita ou expressamente, e por esse vnculo confere-se a uma delas, o empregador, o poder jurdico de intervir, a qualquer momento (nos limites objetivos do contrato), na esfera jurdica do empregado (VILHENA, Paulo Emlio Ribeiro de. Relao de Emprego estrutura legal e supostos. 3 ed. So Paulo: LTr, 2005, p. 517). MORAES FILHO, Evaristo de. Contrato de Trabalho e Trabalho Autnomo pequeno comerciante, Revista LTr. So Paulo: LTr, n 48(9):1.046, 1984.
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CATHARINO, Martins. Temas de Direito do Trabalho. Rio de Janeiro: Edies Trabalhistas, 1971, p. 72.

Art. 2 Considera-se empregador a empresa individual ou coletiva, que, assumindo os riscos de atividade econmica, admite, assalaria e dirige a prestao pessoal de servios. 1 Equiparam-se ao empregador, para os direitos exclusivos da relao de emprego, os profissionais liberais, as instituies de beneficncia, as associaes recreativas ou outras instituies sem fins lucrativos, que admitirem trabalhadores como empregados. 2 Sempre que uma ou mais empresas, tendo, embora, cada uma delas, personalidade jurdica prpria, estiverem sob a direo, controle ou administrao de outra, constituindo grupo industrial, comercial ou de qualquer outra atividade econmica, sero, para os efeitos da relao de emprego, solidariamente responsveis a empresa principal e cada uma das subordinadas. Art. 6 No se distingue entre o trabalho realizado no estabelecimento do empregador e o executado no domiclio do empregado, desde que esteja caracterizada a relao de emprego. Art. 442. Contrato individual de trabalho o acordo tcito ou expresso, correspondente relao de emprego. Art. 643. Os dissdios, oriundos das relaes entre empregados e empregadores, bem como de trabalhadores avulsos e seus tomadores de servios, em atividades reguladas na legislao social, sero dirimidos pela Justia do Trabalho, de acordo com o presente Ttulo e na forma estabelecida pelo processo judicirio do trabalho. 3 A Justia do Trabalho competente, ainda, para processar e julgar as aes entre trabalhadores porturios e os operadores porturios ou o rgo Gestor de Mo-de-Obra - OGMO decorrentes da relao de trabalho. Art. 652. Compete s Juntas de Conciliao e Julgamento: a) conciliar e julgar: I a IV Omissis; V - as aes entre trabalhadores porturios e os operadores porturios ou o rgo Gestor de Mo-de-Obra - OGMO decorrentes da relao de trabalho.

A expresso relao de trabalho, utilizada nestes dispositivos, transcritos da CLT, foi muito apropriada, porquanto o trabalhador avulso no empregado, donde sua relao jurdica no ser de emprego, mas, efetivamente, de trabalho. A linguagem coloquial utilizou, porm, sem amparo cientfico, relao de trabalho no sentido de relao de emprego. No entanto, o tema retorna revigorado. E o interesse na linguagem tcnica se sobressai, at para que o mesmo rgo competente possa melhor expressar as duas modalidades de relao, distinguindo-as internamente. 3. O conceito de Relao de Trabalho para efeitos da competncia da Justia do Trabalho Orlando Gomes e Elson Gottschalk ministram que a distino entre relao e contrato, embora fornea razovel explicao da aplicao dos efeitos comuns e dos efeitos especficos do contrato, no substancial. Significa, em verdade, uma

exagerao da diferena entre aspectos de uma s e mesma realidade. O contrato , com efeito, o aspecto subjetivo de um fato que se objetiva na relao. Ora, o problema consiste justamente em se saber se esse aspecto subjetivo pode ser eliminado, e no em se acentuar que difere do aspecto objetivo. Se os efeitos especficos, tpicos do contrato de trabalho, derivassem exclusivamente do fato da prestao de servio, o contrato seria uma superfetao. Tal no ocorre, todavia, visto como as obrigaes especficas nascem no momento da execuo como uma derivao do momento contratual. Por conseguinte, o simples acordo de vontades produz, por si s, efeitos jurdicos, obrigando os contraentes.26 Desta sorte, a eficcia jurdica do vnculo de trabalho comea no instante em que as partes consentem, para adquirir a plenitude e feio caracterstica quando o empregado, tendo consentido em trabalhar, pe em execuo seu propsito.27 Tanto o emprego quanto o trabalho prestado de forma autnoma merecem tutela estatal. A proteo, no entanto, dar-se- em grau distinto, considerando a histrica e notria subordinao e hipossuficincia do empregado.28 Mesmo ambas as modalidades de servios passando para a competncia da Justia do Trabalho, esta dever levar em conta a natureza da relao que lhe levada em concreto, a fim de aplicar o direito adequado, sem esquecer a indispensvel proteo que a Constituio faz ao trabalho, como valor. Ives Gandra da Silva Martins Filho entende que relao de trabalho poder ser definida como uma relao jurdica de natureza contratual entre trabalhador (sempre pessoa fsica) e aquele para quem presta servio (empregado ou tomador dos servios, pessoas fsicas ou jurdicas), que tem como objeto o trabalho remunerado em suas mais diferentes formas.29 A deficincia desta definio reside em que olvida ingredientes relevantes, a exemplo da crtica que tecemos sobre a concepo marxista do salrio como caracterizador do trabalho, o que deixaria de fora o trabalho voluntrio, e a conscincia da atividade produtiva, como expresso da personalidade do indivduo. O trabalho envolve uma atividade voluntria e consciente, a prestao de um servio por pessoa fsica da a competncia da Justia do Trabalho para processar as aes envolvendo litgios oriundos da relao de trabalho ou a fabricao de peas. O trabalho prestado por algum (o trabalhador) para outrem (o tomador) gera a relao jurdica de trabalho, nascida por meio do acordo mtuo de vontades, expressa ou tacitamente, formal ou informalmente. O contrato de prestao de trabalho pode consistir em vrias espcies, como o trabalho subordinado, a prestao de servio ou outra qualquer que envolva atividade reconhecida juridicamente. Esta relao enfocada por vrias normas materiais, s vezes o Cdigo Civil, s vezes a CLT, noutras o Cdigo Comercial e noutras, ainda, o Cdigo de Defesa do Consumidor. Saber qual norma material a ser aplicada depende da natureza do contrato, o que no desnatura o fato de o servio
GOMES, Orlando, GOTTSCHALK, Elson. Curso de Direito do Trabalho. 16 ed. Rio de Janeiro: Forense, 2004, p. 130.
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GOMES e GOTTSCHALK, Curso..., ob. cit., p. 130.

Alice Monteiro de Barros observa que a tutela dos trabalhadores fora da relao de emprego ineficaz. O mercado informal, por sua vez, desenvolve-se em um cenrio dramtico (Curso de Direito do Trabalho. 2 ed. So Paulo: LTr, 2006, p. 204). MARTINS FILHO, Ives Gandra da Silva. A Reforma do Poder Judicirio e seus Desdobramentos na Justia do Trabalho, Revista LTr, 59(01):34, jan., 2005.
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ser prestado na forma de trabalho humano, ou, em outras palavras, sob a modalidade de uma relao mais genrica, chamada de relao de trabalho. Problemas surgem em relaes complexas, como a compra e venda, para a qual seja necessria a fabricao prvia de peas. Neste caso, o processo de fabricao das peas pelos trabalhadores (subordinados ou no) envolve relao de trabalho, enquanto a sua venda relao civil, comercial ou de consumo. Esta distino importante porque, geralmente, estas duas etapas envolvem pessoas diversas e relaes autnomas; quando muito, com um nico sujeito comum: o tomador de servios, que encomendara a pea e que a vender a terceiro. Esta ciso nas relaes contratuais complexas justifica, tambm, por exemplo, que o trabalho desenvolvido pelo corretor de imveis tpica relao trabalhista (no subordinada), enquanto a ocorrida entre o vendedor e o comprador do imvel de cunho civil: contrato de compra e venda. A, o corretor simples mediador, interlocutor ou intermedirio de um contrato-fim, viabilizando o encontro de vontades entre as partes. A relao de trabalho envolver um facere, e no um dare, exatamente porque no um contrato de resultado nem real. 30 Envolve a relao de trabalho o contrato de atividade. Renato Corrado, analisando o conceito jurdico de trabalho, afirma que ele ocorre quando: 1 uma atividade humana desenvolvida pela prpria pessoa fsica; 2 essa atividade se destina criao de um bem materialmente avalivel; 3 surja de relao por meio da qual um sujeito presta, ou se obriga a prestar, a prpria fora de trabalho em favor de outro sujeito, em troca de uma retribuio.31 De Mauro Schiavi colhe-se a seguinte passagem:
A doutrina designa a expresso contratos de atividade para os contratos que tenham por objeto a atividade do homem. Para Jean Vicent, essa expresso designa todos os contratos nos quais a atividade pessoal de uma das partes constitui o objeto da converso ou uma das obrigaes que ele comporta. Segundo Ribeiro de Vilhena, os contratos de atividade preenchem-se com trabalho por conta alheia (representao, prestao livre de servios, empreitada etc.).32

Em seguida, referido autor, ainda recorrendo a Paulo Emlio Ribeiro de Vilhena, afirma que para que o trabalho seja objeto de uma relao jurdica, se torna indispensvel que ele seja por conta alheia. Com efeito, Paulo Emlio Ribeiro de Vilhena centra o trabalho no ser humano, podendo se dar por conta
Veja-se a diferena entre a obrigao de dar e de fazer em: WALD, Arnaldo. Obrigaes e Contratos. 10 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1992, p. 36-38 (tpico 14); PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil. 19 ed. Rio de Janeiro: Forense, 2001, vol. II, p. 33 (tpico 132); RODRIGUES, Slvio. Direito Civil parte geral das obrigaes. 19 ed. So Paulo: Saraiva, 1989, vol. 2, p. 34-35 (tpico 13); GOMES, Orlando. Obrigaes. 15 ed. Rio de Janeiro: Forense, 2000, p. 38 (tpico 33); AZEVEDO, lvaro Villaa. Teoria Geral das Obrigaes. 9 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2001, p. 70.
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CORRADO, apud MARANHO, Dlio, CARVALHO, Luiz Incio B. Direito do Trabalho. 16 ed. Rio de Janeiro: Fundao Getlio Vargas, 1992, p. 7.
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SCHIAVI, Mauro. O Alcance da Expresso Relao de Trabalho e a Competncia da Justia do Trabalho um Ano aps a Emenda Constitucional n 45/2004, Revista do TST. Braslia, vol. 72, n 1, jan/abr, 2006, p. 37.
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prpria ou por conta alheia. Assim, no se pode falar em trabalho, propriamente dito, quando a atividade emanar de outras entidades. Vejamo-lo em suas prprias palavras:
Define-se o trabalho-por-conta alheia como aquele que se presta a outrem, a quem, em princpio, cabem os resultados e os riscos. A diviso trabalho-porconta-prpria e trabalho-por-conta-alheia esgota as categorias de situaes jurdicas. No trabalho por conta-prpria no se estabelece uma relao jurdica fundada no trabalho em si, mas uma situao de poder sobre a coisa, o objeto trabalhado, o resultado do trabalho, como relao de direito real-factual. No trabalho-por-conta-alheia os nexos jurdicos nascem no prprio trabalho, ainda que se tenham em vista os resultados ou a atividade em si. No primeiro caso, a relao jurdica ulterior ao trabalho e decorre de um ato de disposio ou outro qualquer de natureza modificadora do ens ou da situao da coisa concernente pessoa que a produziu ou de que resultou acabada (ato jurdico unilateral, como abandono; negcio jurdico unilateral, como a doao, ou bilateral como o arrendamento, a troca ou a venda). Entendemos mais lmpida e precisa a distino elaborada por Alonso Garcia, pois o elemento risco no susceptvel de isolamento perfeito, como caracterstico de uma ou outra forma de trabalho, j que h prestaes de trabalho por conta alheia, em que o prestador participa dos riscos e dos resultados. Mas a recproca no verdadeira: no h trabalho por conta prpria, em que o prestador divida riscos ou resultados. Admiti-lo ser caminhar para formas societrios de trabalho.33

H, mesmo, uma historicidade que acompanha e delimita o sentido de relao de trabalho. Ela tem vivncia doutrinria, vida cientfica, que a diferencia da relao de emprego, em sua natureza jurdica, muito embora a linguagem coloquial chame uma por outra indistintamente. Concordamos, aps essas consideraes, com Mauro Schiavi:
Diante da doutrina acima, conclumos, em anlise perfuntria, que o termo relao de trabalho pressupe trabalho prestado por conta alheia, em que o trabalhador (pessoa fsica) coloca sua fora de trabalho em prol de outra pessoa (fsica ou jurdica), podendo o trabalhador correr ou no os riscos da atividade. Desse modo, esto excludas as modalidades de relao de trabalho em que o trabalho for prestado por pessoa jurdica, porquanto, nessas modalidades, embora haja relao de trabalho, o trabalho humano no o objeto dessas relaes jurdicas e sim um contrato de natureza cvel ou comercial.34

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VILHENA, Paulo Emlio Ribeiro de. Contrato de Trabalho com o Estado. So Paulo: LTr, 2002, p. 26. SCHIAVI, Mauro. O Alcance da Expresso Relao de Trabalho..., ob. cit., p. 38.

Amauri Mascaro Nascimento classifica a relao de trabalho nas seguintes modalidades: as relaes internacionais, as relaes coletivas, as relaes administrativas e as relaes individuais de trabalho.35 As relaes internacionais representam problemas especficos derivados da mobilidade da fora de trabalho atravs das fronteiras, em busca de novo emprego ou para continuar com o que j tem. Eso coloca al trabajador en otro pas, en situacin de extranjero sometido, inclusive segn el caso, a tres ordenamientos jurdicos: el del Estado en donde est prestando el servicio, el de su pas de origen y el ordenamiento supranacional internacional, en el caso de la Unin Europea. Se entrelazan los tres ordenamientos para regir una sola relacin jurdica.36 As relaes coletivas de trabalho so objeto do Direito Coletivo de Trabalho, que trata da autonomia dos grupos, dos instrumentos de negociao e regulao coletiva, das entidades associativas e sua forma de constituio, bem ainda da maneira de organizao, reivindicao e movimentao em defesa da categoria. Numerosas so as relaes jurdicas do trabalho, de que o Estado faz parte. So as chamadas relaes jurdicas de direito administrativo do trabalho. do mesmo Amauri Mascaro Nascimento que se colhe, em traduo que ora se faz:
Essas relaes tm como um dos sujeitos o Estado. Em outro polo da relao jurdica pode figurar mais de um tipo de sujeito. Ser a empresa, quando a norma jurdica impe obrigaes laborais s quais estar obrigada ante a Administrao Pblica, como a de deduzir contribuies sociais, subministrar informaes estatsticas, ou para evitar multas aplicadas pela Inspeo do Trabalho, apresentar comprovantes da regularidade do cumprimento das obrigaes previstas pela legislao; ou obrigaes do Estado ante empresas e trabalhadores, como diretrizes de uma poltica de emprego fixada pelas normas jurdicas e que o Estado est obrigado a cumprir por fora da lei; ou obrigaes do trabalhador ante o Estado, como a de identificao laboral ou inscrio em cadastros laborais; o do Estado para com o trabalhador, como o pagamento do seguro desemprego ou da renda mensal mnima para os desamparados; o do Estado ante ambos, trabalhadores e empregadores, como a de colocar a disposio um servio de mediao laboral.37

No mbito das relaes individuais de trabalho concentram-se os temas relacionados ao contrato individual de trabalho, ao complexo de direitos e obrigaes referentes avena e ao que houver sido pactuado, observando-se os direitos previstos na legislao e no prprio contrato.

NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Teoria General del Derecho del Trabaho. So Paulo: LTr, 1999, p. 278. Neste sentido, reza o art. 1 da CLT: Esta Consolidao estatui as normas que regulam as relaes individuais e coletivas de trabalho, nela previstas. Alm destas, bvio que a CLT trata, tambm, do Direito Administrativo do Trabalho, isto , das relaes administrativas de trabalho. Os conflitos de lei no espao, em virtude de possvel incidncia de lei trabalhista estrangeira, so regulados pelo Direito Internacional Privado (CARRION, Valentin. Comentrios Consolidao das Leis do Trabalho. 31 ed. So Paulo: Saraiva, 2006, p. 22, anotaes ao art. 1 da CLT).
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Amauri Mascaro Nascimento, Teoria General..., ob. cit., p. 279. Amauri Mascaro Nascimento, Teoria General..., ob. cit., p. 280-281.

Mesmo que a contragosto dos opositores, uma verdade ribomba trovejante, ensurdecedora: a expresso relao de trabalho mais ampla do que relao de emprego, e a Constituio (EC 45/2004) a utilizou propositadamente, para aumentar a competncia da Justia do Trabalho. No mais, se conformar com esta realidade constitucional, render-se fora normativa da Carta Magna, deixar as insatisfaes pessoais de lado, afastar as brumas dos sonhos e se render juridicidade do que to limpidamente prev o art. 114, I, CF. Atente-se, neste raciocnio, para o fato de a Justia do Trabalho ter se tornado, pela EC 45, a justia ordinria para processar e conciliar todas as demandas de relao de trabalho, de modo amplo, e no mais apenas de relao de emprego. Incluem-se nas relaes de trabalho as atividades que impliquem prestao pessoal de servio e outras obrigaes de fazer, sobretudo por trabalhador parassubordinado. Assim, a Justia do Trabalho competente para dirimir as lides dos trabalhadores autnomos, profissionais liberais e outros prestadores de servios. Sucede que a relao consumerista de servio regulada pelo CDC, que define consumidor, fornecedor, produto e servios (arts. 2 e 3). Para tanto, segundo a doutrina e a jurisprudncia, so tpicos prestadores de servio os profissionais liberais (mdicos, dentistas, advogados, contadores, engenheiros etc.). A estes aplicvel o CDC, exceto quanto responsabilidade pessoal, porque reger a matria o Cdigo Civil, adotando-se a teoria da culpa subjetiva (art. 14, 4, CDC). Suas lides eram dirimidas pela Justia Comum, em competncia residual; e pela Justia Federal, se o servio envolver entidade pblica federal (art. 109, CF), empregando-se, em ambos os casos, o CDC. O novo art. 114, I, CF, no cuida do direito material. Na ampliao da competncia da Justia do Trabalho, limitou-se a transferir a esta matrias sujeitas a outras Justias, sem alterar o direito material. Destarte, os litgios decorrentes da relao de trabalho desenvolvida por profissionais liberais so, atualmente, da competncia da Justia Obreira, que aplicar as regras do CDC em geral, salvo quanto responsabilidade, caso em que utilizar o Cdigo Civil. O ponto central para atrair a competncia da Justia do Trabalho o trabalho humano e no propriamente a natureza da relao jurdica. Assim deve ser compreendida a expresso relao de trabalho contida no inc. I do art. 114, CF. Compreenda-se que a feio da Justia do Trabalho mudou profundamente, perdendo o estigma de justia mitigada, especfica dos empregados (rectius, dos desempregados). To difcil conquista no permite que se abra mo de um milmetro sequer desta competncia. 4. Concluses: Com estes apontamentos, chegamos concluso de que o art. 114, CF, com a redao dada pela EC 45/2004, refere-se especificamente ao trabalho humano, de tal modo que no esto compreendidas na competncia da Justia do Trabalho as causas que envolvam prestao de servio por empresas. A expresso relao de

trabalho, significando muito mais do que relao de emprego, demonstra que a EC 45/2004 aumentou consideravelmente a competncia da Justia do Trabalho, a qual, porm, continua a prestar tutela jurisdicional aos casos de trabalho desenvolvido por pessoas fsicas, seres humanos. De seu turno, toda lide envolvendo trabalho humano (em seu sentido jurdico, aqui esclarecido) da competncia da Justia do Trabalho, no importando que o servio se d na modalidade de emprego, trabalho autnomo, relao de consumo, prestao de servio ou seja l o que for. Cabe aos magistrados do trabalho, de todas as instncias, revolver os conceitos e defender a competncia que a Constituio lhes assegura, aliando-se s demais instituies laborais, sobremodo o Ministrio Pblico do Trabalho e os rgos do Ministrio do Trabalho. como pensamos, de forma muito consciente e convicta. Referncias Bibliogrficas
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