Una vez analizado legalmente, con un tradores, representantes y, en general, había incurrido en irregular razón por la abogado, la forma societaria más convenien- quienes se presenten ante terceros cual atribuía responsabilidad solidaria a te, se procede a realizar los actos mercantiles actuando a nombre de la sociedad los miembros del directorio. Como había necesarios para la constitución de la empre- irregular son personal, solidaria e incurrido en dicha irregularidad por no sa, conforme a las disposiciones de la Ley Ge- ilimitadamente responsables por haberse constituido válidamente es que neral de Sociedades, Ley Nº 26887 (09.12.97). los contratos y, en general, por todos se procedió a regularizar mercantilmente En primer lugar el abogado elabora el pacto los actos jurídicos realizados desde esta sociedad a efecto de restablecer la res- social el cual contiene el acuerdo de volunta- que la empresa incurrió en la causal de ponsabilidad patrimonial limitada con que des de los socios o inversionistas dirigida a irregularidad. se cuenta en cualquier sociedad mercantil, constituir la sociedad y datos generales de los Estas responsabilidades comprenden con ello, habría cesado cualquier acción socios fundadores, luego se pasa a diseñar el cumplimiento de la respectiva obli- legal que intente atribuirle responsabilidad el estatuto social, considerando los aspectos gación (responsabilidad contractual) solidaria, personal e ilimitada por la deudas de mayor interés para los socios. así como, en su caso, la indemnización de la empresa. El estatuto contiene el régimen interno de por los daños y perjuicios (responsa- la sociedad y en él se señalan los datos de bilidad extracontractual), causados por c) R esponsabilidad tributaria identificación de la sociedad como su deno- actos u omisiones que lesionen direc- Asimismo, los administradores, manda- minación, descripción de su objeto social, do- tamente los intereses de la sociedad, tarios, representantes legales o quienes micilio, el plazo de su duración, el monto de de los socios o de terceros. tengan la disponibilidad de los bienes su capital, el número, valor nominal y clases Queda claro que la Ley General de de la sociedad irregular (entes colec- de acciones en las que se encuentra dividido, Sociedades ha establecido una res- tivos que han perdido la personería los órganos de la sociedad y el régimen de ponsabilidad personal, solidaria e jurídica), responderán solidariamente estos, los requisitos para acuerdos trascen- ilimitada, sin beneficio de excusión, cuando por dolo, negligencia grave o dentes para la sociedad como el aumento o para los administradores, represen- abuso de facultades se dejen de pa- disminución de capital o la modificación del tantes legales y terceros que actúan a gar las deudas tributarias, vale decir, estatuto, la forma y oportunidad en que debe nombre de la sociedad irregular. cuando incumpla con las obligaciones someterse a los accionistas la aprobación tributarias (Artículo 16º inciso 3. del de la gestión social y el resultado de cada Código Tributario). En este sentido el ejercicio, normas para la distribución de las Representantes/ acreedor tributario (SUNAT, ADUANAS, utilidades y el régimen para la disolución y Administradores Responsabilidad: Municipalidades, etc.), podrá dirigirse liquidación de la sociedad. no solo contra los bienes de la sociedad Luego se eleva a escritura pública ante no adecuada, sino también contra los un Notario Público, o Juez de Paz a falta de Personal bienes propios de los obligados, tenien- aquél, para posteriormente proceder a la Responsabilidad Civil do que concurrir conjuntamente con los inscripción en el Registro de Sociedades. Es Solidaria acreedores particulares de estos para conveniente que previamente al ingreso de el cobro del crédito tributario (Artículo Registros Públicos se solicite una Reserva de 430º de la Ley General Sociedades). Nombre a fin que no se tenga como contin- Ilimitada Si bien la norma societaria consagra la gencia la negativa de inscripción por existir regla de la responsabilidad personal, otra sociedad con la misma denominación o solidaria e ilimitada, esta beneficia a razón social anteriormente inscrita. b) Responsabilidad penal Si bien las mencionadas personas los diversos acreedores (comerciales, Una vez otorgada la escritura pública, la bancarios, laborales, proveedores, sociedad cuenta con un plazo de treinta (30) pueden ser sancionadas por su respon- sabilidad civil, dicho hecho no enerva consumidores, etc.), a excepción de los días para presentarla al Registro de Personas acreedores tributarios, por cuanto, en Jurídicas de la Oficina registral de la sede la responsabilidad penal que pudiera corresponderles, de ser el caso, conforme este caso, resulta aplicable las normas donde haya fijado su domicilio social dicho especiales del Código Tributario, el cual plazo se cuenta a partir de la fecha del otorga- a lo prescrito por el Artículo 424º de la Ley General de Sociedades. exige la presencia del dolo, la negli- miento de la escritura pública; es importante gencia grave o el abuso de facultades cumplir con esta formalidad, caso contrario, la en el incumplimiento de tributos para sociedad adquiere la condición de irregular. Asesoría en un caso concreto considerar la existencia de responsabi- lidad solidaria en los administradores o Principales contingencias de la Un cliente del Estudio Caballero requirió personas que pueden disponer de los n
irregularidad de las Sociedades de nuestra asesoría legal para determinar
si en calidad de miembro del Directorio de bienes de la sociedad. Mercantiles y Civiles una sociedad anónima tenía que asumir las deudas que mantenía con una entidad d) R esponsabilidad de los socios o a) Responsabilidad civil accionistas bancaria, tomando en consideración que Cuando la sociedad ha incurrido en una Los socios solamente son responsables este acreedor consideraba que la sociedad causal de irregularidad, los adminis- en tanto actúen como administradores
ESTUDIO Fuente: www.caballerobustamante.com.pe
CABALLERO BUSTAMANTE Derechos Reservados o representantes legales de la sociedad por sus obligaciones únicamente con su 1. Transcurridos sesenta (60) días desde irregular, sin embargo, tendrán igual patrimonio y los socios sólo hasta el límite que los socios fundadores han firmado responsabilidad si la irregularidad existe de sus aportaciones a éste, esa es una el pacto social no han solicitado el desde su constitución (Artículo 424º de la manifestación de la personalidad jurídica otorgamiento de la escritura pública de Ley General de Sociedades), por cuanto que adquiere ésta con la inscripción. constitución. habiendo vencido los plazos de ley, no Si la sociedad no se constituye o han firmado u otorgado la escritura públi- inscribe conforme a lo dispuesto en la 2. Transcurridos treinta (30) días desde que la asamblea designó al o los firmantes ca u solicitado su inscripción respectiva. Ley General de Sociedades adquiere la para otorgar la escritura pública, éstos condición de irregular, pues como hemos no han solicitado su otorgamiento. n Obligación de cumplir con can- visto se señala diversos supuestos en los celar los aportes que una sociedad ya constituida puede 3. Transcurridos más de treinta (30) días devenir en irregular más, si esta deficien- desde que se otorgó la escritura pública Otro aspecto a tener en cuenta es la cia se presenta desde la constitución, la de constitución, no se ha solicitado su acreditación de los aportes realizados a responsabilidad por los actos u omisiones inscripción en el Registro. la sociedad que se constituye, estos pa- que lesionen directa o indirectamente a 4. Ha transcurrido treinta (30) días desde que sarán por la verificación tanto del Notario los intereses de la sociedad, de los socios quedó firme la denegatoria a la inscripción Público como del Registrador, dicha acre- o de terceros serán asumidos en forma formulada por los Registros Públicos. ditación debe realizarse de las siguientes personal, solidaria e ilimitada por admi- 5. Se ha transformado sin observar las formas: nistradores y representantes de ésta, sin disposiciones de la LGS. a) Si el aporte es en dinero, títulos valores o perjuicio de las responsabilidades penales, documentos de crédito, deberá insertarse administrativas o tributarias. 6. Continúa en actividad no obstante haber incurrido en causal de disolución en la escritura pública el documento Las personas jurídicas actúan a través prevista en la LGS, el pacto social o el expedido por una empresa bancaria o fi- de sus representantes por ello conviene estatuto. nanciera del sistema financiero nacional, prever que consten literalmente en el donde conste su abono en una cuenta a registro para qué clase de actos estos se A lo antes referido, debemos agregar como nombre de la sociedad. encuentran facultados resultando esto, de causal la no adecuación de la sociedad a la b) Si el aporte es de bienes o derechos la mayor importancia tanto para la misma LG, para incurrir en irregularidad. En este registrados, deben indicarse en el mis- sociedad como para los terceros que sentido, corresponde analizar los aspectos mo instrumento los datos referidos a su contratan con ella puesto que el Registro más relevantes en torno a las consecuen- inscripción registral y la indicación del es por esencia un sistema de publicidad cias legales por la no adecuación de las valor neto del conjunto o unidad econó- jurídica, al que todos tenemos acceso, sociedades, así como la forma correcta mica objeto de la aportación. En el caso por eso se presume el conocimiento de para regularizarlas o adecuarlas extempo- de bienes no registrados, la indicación la información contenida en él por toda ráneamente. contenida en la escritura pública que son persona; y lo que se adquiere o contrata transferidos a la sociedad y la certifica- basado en lo que ahí se encuentra inscrito ción del gerente general o representante surte plenos efectos aunque después se n Libros societarios obligatorios autorizado de haberlos recibido. anule, rescinda o resuelva la facultad o c) El aporte de bienes o derechos de derecho del otorgante -representante- por Existen diversas obligaciones legales que crédito requiere en general, de un causas que no constan en el registro. las empresas deben de cumplir, muchas de Informe de valorización, conteniendo Los actos o contratos que se hubieran las cuales no son lo suficientemente difundi- información suficiente que permita la realizado en nombre de la sociedad antes das entre los agentes empresariales, hecho individualización de los mismos. El de su inscripción quedarán supeditados que genera su involuntario incumplimiento informe debe estar suscrito por quien a ésta y a la ratificación de los mismos con la consecuente imposición de multas, lo efectuó con indicación de sus datos durante los tres meses siguientes a la sanciones administrativas y consecuencias personales. inscripción, caso contrario, quienes los legales perjudiciales para la empresa. In- hubiesen realizado responderán por ellos clusive, el anexo 1 de la Resolución de Su Efectos de la inscripción registral personal e ilimitadamente. perintendencia Nº 234-2006/SUNAT, vigente Una vez admitido el registro de la Por otro lado, para el caso de socie- a partir del 01.01.2007 considera a los libros sociedad, le será extendida una partida dades cuyo capital se encuentra repre- societarios dentro de la relación de Libros y electrónica, en ella la sociedad, deberá sentado en acciones, la inscripción es un Registros vinculados a asuntos tributarios, inscribir los actos que lleve a cabo durante requerimiento previo y necesario para la por ende la SUNAT está facultada a requerir- su vigencia, aquellos que se consideran emisión y la enajenación de éstas, antes de los durante un proceso de fiscalización. relevantes según su naturaleza y que se la inscripción la realización de cualquiera En este sentido, en adelante, desarrolla- encuentran señalados expresamente por de estos actos es nula. remos cuáles son las obligaciones legales la ley como actos inscribibles (1), cada que tiene toda empresa en el país, así como inscripción da lugar a un asiento registral sus aspectos jurídicos más relevantes. CAUSALES DE IRREGULARIDAD que contiene un resumen del acto materia de inscripción, y los datos relevantes para Conforme al Artículo 423º de la Ley Ge- 1. LIBRO DE ACTAS DE JUNTA GENERAL el conocimiento de terceros. neral de Sociedades (LGS), es irregular Con la inscripción la sociedad adquiere la sociedad que no se ha constituido e Generalidades personalidad jurídica, es decir, se convierte inscrito conforme a esta ley o la situación El libro de actas de junta general, es en un centro de imputación de derechos y de hecho que resulta de que dos o más aquel libro donde constan de manera obligaciones; un sujeto de derecho distinto personas actúan de manera manifiesta en escrita la asistencia, los sucesos y las de aquellos que la conformaron. Es común, sociedad sin haberla constituido e inscrito. deliberaciones ocurridas durante el desa- en estos días que las sociedades adopten En cualquier caso, una sociedad adquiere la rrollo de la junta general de accionistas formas con limitación de la responsabi- condición de irregular de forma automática o de socios de la empresa, debidamente lidad, por la que la sociedad responderá cuando: convocada de acuerdo a ley.
Fuente: www.caballerobustamante.com.pe ESTUDIO
Derechos Reservados CABALLERO BUSTAMANTE Informe Legal Los hechos más relevantes se anotan en sociedades mercantiles o civiles (Artículo Formalidad las hojas o folios de los libros, a manera 170º de la Ley General de Sociedades). La matrícula de acciones se llevará en un libro de actas, las mismas que deberán estar Al igual que el libro de actas de junta especialmente abierto a dicho efecto o en firmadas por los asistentes. Actualmente general, el libro de sesión de directorio hojas sueltas, debidamente legalizados nota- se permite que el libro sea sustituido por se anotan los hechos más relevantes en rialmente, conforme a las mismas formas que hojas sueltas, que llegado a determinada sus hojas, debiendo estar firmada por los libros de actas y de sesión de directorio, cantidad debieran de empastarse en un los miembros del directorio asistentes. sin embargo, también es posible que conste solo tomo. Es práctica usual en algunas empresas en un registro electrónico o en cualquier El libro de actas de junta general de que este mismo libro sirva como libro otra forma permitida por la ley (Artículo 92º accionistas o de socios, conforme al de actas de junta general y a la vez de Ley General de Sociedades, modificado por Artículo 134º de la Ley General de Socie- sesión de directorio. Tercera Disposición Modificatoria de la Ley dades Nº 26887 del 09.12.97, es un libro de Títulos Valores Nº 27287 del 19.06.2000. Formalidad obligatorio para todas las sociedades El libro de sesión de directorio requiere Contenido mercantiles o civiles. ser legalizado ante Notario Público, quien Se anotan la creación de acciones, Formalidad al igual que los libros de actas certificará emisión de acciones representadas en El libro de actas requiere ser legalizado la apertura del libro de sesiones, dejan- certificados provisionales o definitivos, notarialmente. El Notario Público certi- do constancia de la legalización en la transferencias, canjes, desdoblamientos, fica la apertura del libro o de las hojas primera hoja útil del libro o la primera constitución de derechos sobre acciones, sueltas de actas, dejando constancia hoja suelta y consignando en todos los gravámenes o medidas cautelares, limi- de la legalización en la primera hoja folios el sello notarial respectivo (Artículo taciones a la transferencia de acciones, útil del libro o la primera hoja suelta y 113º de la Ley del Notariado, Decreto Ley convenios entre accionistas con terceros consignando en todos los folios el sello Nº 26002 del 28.12.92). que versen sobre acciones. notarial respectivo (Artículo 113º de la Ley Contenido Cambio o pérdida del libro del Notariado, Decreto Ley Nº 26002 del El libro deberá contener las actas de Sólo es posible el cambio en el caso que 28.12.92 y Decreto Supremo Nº 007-80- la sesión del directorio de la sociedad la matrícula de acciones conste en un libro JUS y 006-81-JUS). anónima, consignando la fecha, hora y especial u hojas sueltas, más no si se en- Contenido lugar de la celebración y el nombre de cuentra desmaterializada en anotaciones El libro deberá contener las actas de la jun- los concurrentes; de no haber habido en cuenta o en un registro electrónico ta general, la misma que deberá consignar sesión la forma y circunstancias en (Artículo 115º de la Ley del Notariado). el lugar, fecha y hora en que se realizó; que se adoptaron el o los acuerdos; y, Responsable la indicación de si se celebra en primera, en todo caso, los asuntos tratados, las La existencia de la matrícula de acciones segunda o tercera convocatoria; el nom- resoluciones adoptadas y el número de es responsabilidad del gerente general bre de los accionistas o socios presentes; votos emitidos, así como las constancias de las sociedad (Artículo 190º de la Ley el número y clase de acciones de la que que quieran dejar los directores (Artículo General de Sociedades). son titulares; el nombre del presidente y 170º de la Ley General de Sociedades). secretario; la fecha y los periódicos en que Cambio o pérdida del libro 4. MATRÍCULA DE ACCIONES DE se publicaron las convocatorias; la forma En el caso de querer legalizar un segundo INVERSIÓN y resultado de las votaciones y acuerdos libro de sesión de directorio, deberá acre- adoptados (Artículo 135º de la Ley General ditarse el hecho de haberse concluido el Las acciones de inversión (ex acciones del de Sociedades). anterior o la presentación de certificación trabajo) son títulos sui generis emitidos Cambio o pérdida del libro que demuestre en forma fehaciente su por determinado sector de empresas, las En el caso de querer legalizar un se- pérdida, robo o extravío (115º de la Ley cuales deben ser anotadas con carácter gundo libro de actas u hojas sueltas, del Notariado). obligatorio, en un registro denominado deberá acreditarse el hecho de haberse matrícula de acciones de inversión. En Responsable concluido el anterior o la presentación esta matrícula deberá consignarse los da- El responsable de la existencia del libro de certificación que demuestre en forma tos relativos a las acciones de inversión, de sesión de directorio es el gerente fehaciente su pérdida, robo o extravío el nombre de su titular, las transferencias, general (Art. 190º Ley General de Socie- (115º de la Ley del Notariado). su canje, redención o modificación. dades). Responsable Formalidad El responsable de la existencia del libro 3. MATRÍCULA DE ACCIONES La matrícula de acciones de inversión de actas es el gerente general (Art. 190º sólo puede constar en anotaciones en Ley General de Sociedades). Generalidades cuenta (Ley Nº 27028 del 30.12.98). Conforme a la LGS sólo las sociedades Contenido 2. L IBRO DE SESIONES DEL DIREC anónimas y las sociedades en coman- En la matrícula de acciones se anotarán TORIO ditas por acciones (actualmente en la creación de acciones, la emisión de desuso), son las únicas que pueden Generalidades acciones, transferencias, canjes, la cons- emitir títulos societarios denominados El libro de sesiones del directorio es titución de derechos y gravámenes sobre acciones. Estas acciones representativas aquel que contiene las deliberaciones y las mismas y la emisión de certificados del capital social se anotan en un libro acuerdos arribados en las sesiones de de suscripción preferente. denominado matrícula de acciones, en los directores de la sociedad anónima. el cual se anotan la creación de estos Responsable La obligación de llevar este libro u hojas títulos, su transferencia, canje, desdo- La existencia de la matrícula de ac- sueltas de las sesiones del Directorio, blamiento, cancelación, modificación ciones es responsabilidad del gerente radica única y exclusivamente en la so- o gravámenes (Artículo 92º de la Ley general de las sociedad (Artículo 190º ciedad anónima, más no en otro tipo de General de Sociedades). de la Ley General de Sociedades). n